营销法规基本理论

市场营销法规王悦1期许与规则成立学习团队；预习查找资料；思考提出问题；善于表达分享；注重团队协作；积极参与实践；涉猎多种知识；积累营销技能；1、平时成绩占40%课堂表现25%出勤5%作业10%2、期末成绩占60%2学习目标1、通过学习，我希望你能熟练把握法律和法规的一般原理和知识，成为一名即具有经贸营销知识又有一定法律意识的复合性人才——我期待并且相信你一定会认真投入，不论你的基础如何，让我们一起向这个目标进发！2、凸现该课程的实践性应用性是教学的重点。法律就像空气，看不见摸不着，但是却不可或缺。无论你日后从事什么职业，我希望本课程能够提高你的实务运用技能，帮助你在实际工作中未雨绸缪，永远站在法律底线之前，防范纠纷于未然；或面临法律纠纷时，你有能力妥善解决。3、希望通过参与小组案例讨论等，在这里你的法律思维和辩论能力能得到锻炼。3学习方法结合所学过的市场营销，经济、金融、社会及时事政治方面的知识对本课程内容加以理解。随时关注各个时期的国际经济与贸易、市场营销的实际、我国市场营销业务的实践与方针、政策，随时关注有关营销法规的动态4参考资料今日说法/program/lawtoday/03/index.shtml法律讲堂/program/fljt/05/index.shtml庭审现场/program/tsxc/02/03/index.shtml法治视界/program/fzsj/09/index.shtml法治在线/program/fzzx/03/index.shtml经济与法/program/jjyf/01/01/index.shtml第一线/07/10/index.shtml大家看法/program/djkf/05/index.shtml道德观察/program/ddgc/02/index.shtml中国法治报道/07/12/index.shtml天网/07/06/index.shtml5法律好网站/

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6实训要求每次课由两个小组派代表进行与课程内容相结合的案例的展示；老师在上次课提前布置内容，小组课后按范围要求准备相关案例，该案例必须是近三年的，并引起社会广泛关注的事件；案例展示以ppt的形式或者是结合小组情景表演形式案件陈述后由小组讲解员组织全班各组同学进行分析、讨论或辩论最后，由小组成员进行总结，结合课堂老师讲授的知识点给出结论7为何学习法律？严复（1854.1.8—1921.10.27）,福建侯官人，是清末很有影响的资产阶级启蒙思想家，翻译家和教育家，是中国近代史上向西方国家寻找真理的“先进的中国人”之一。8为何学习法律？西方国家的成功经验——法律人士治理国家时代的要求——懂计算机、懂驾驶、懂外语、懂法律国策的要求——“依法治国”法律的健全和完善对任何一个国家的重要作用；

9法律

是统治阶级为了维护统治、维持社会秩序而制定的一系列规则。生活离不开法律10活动说说你一天中感受的规则议一议假如没有这些规定，我们的生活会怎样？

11生活中，好无聊，太多太多的“规矩”，实在使我“烦恼”。你看：阅览室不能高声叫，考场严禁带小抄。买饭必须要排队，打架斗殴更不许。说话还要讲文明，办事还要讲诚信。在家还要听父母，走路还看红绿灯。一旦触犯国之法，失足便酿千古恨。各种“规矩”数不清，使我天天不开心。打油诗12思一思：1、想一想：“没有规矩，不成方圆”这句话告诉我们什么道理？2、有人说，一旦有了纠纷，就一定要依靠法律来解决，一定不能“私了”。这种说法对吗？请简要说明理由。3、你在生活中和哪些人发生过什么矛盾和纠纷，是怎么解决的？4、社会生活中常见的解决纠纷和矛盾的方式有哪些？5、法律制裁违法犯罪有什么意义？131、想一想：

“没有规矩，不成方圆”这句话告诉我们什么道理？1、我们的生活离不开法律。

2、制定法律就是要在生活的方方面面为人们设立规矩，以此来保障生活的有序和谐。142、有人说，一旦有了纠纷，就一定要依靠法律来解决，一定不能“私了”。这种说法对吗？请简要说明理由。

法律可以解决纠纷。通过法律来解决纠纷，而不是用“私了”的方式，这是法律意识强的表现。但是，现实生活中，法律并不是解决纠纷的唯一方式，许多纠纷并不需要诉诸法律来解决，可以“私了”来解决。人们之间由于利益问题而发生的矛盾和纠纷，在无法通过其他方式来协调解决的情况下，才会运用法律来解决。153、你在生活中和哪些人发生过什么矛盾和纠纷，是怎么解决的？

如和父母之间的矛盾和纠纷：与同学之间发生矛盾和纠纷：与老师之间的矛盾和纠纷：164、社会生活中常见的解决纠纷和矛盾的方式有哪些？

社会生活中常见的解决纠纷和矛盾的方式有协商和解、人民调解、仲裁裁决、行政解纷、司法途径等。17

5、法律制裁违法犯罪有什么意义？

法律制裁是直接针对违法行为的，通过制裁使违法者承担相应责任，使受侵害人的权利得到保护。18法律在社会生活中的作用1、法律对人们言行起规范作用表现：法律通过规定权利和义务，规范全体社会成员的行为。它规定人们可以做什么，不可以做什么，必须做什么，应当做什么，不应当做什么。大到国家的性质、名称，小到每个人的衣食住行都有相关的法律来规定。如果人们违反了法律，就会受到法律的制裁和处理。（为生活制定规矩）192、法律具有保护作用

日常生活离不开法律，法律是我们生活的“卫士”；国家的治理离不开法律，法律是国家生活的保障。法律通过解决纠纷、协调关系和制裁违法犯罪，维护人们的合法权益。我们享受权益，需要法律的保护。20小郑家楼上住着一对舞迷夫妇，近段时间每晚都邀同伴跳舞到深夜。那冬嚓嚓的跺脚声震得顶灯直晃，更令人心烦的，是摇滚乐每晚都吵到深夜，扰得四邻不安，也严重妨碍了小郑的学习及邻居的休息，邻居们已经多次与舞迷夫妇交涉，可他们就是不听。思考：（1）舞迷夫妇的行为对吗？为什么？（2）假如你是小郑，你会怎么做？（3）这个案例，体现了法律什么作用？阅读案例小郑的烦恼

21不对，他们的行为既是不道德的，也是违法的，不但影响了小郑及周围邻居的正常学习和生活；也违反了“环境噪音污染防治法”。假如我是小郑，我会先与这对舞迷妇夫交涉。如果无效，再请求有关执法部门干预此事(如警告，并处罚款），让这对夫妇不再噪音扰民。规范和保护作用。在这儿，法律既规范了市民的行为也维护了小郑及邻居的环境权益。小结22教师小结：

国家制定法律就是要在社会生活的方方面面为人们设立规矩，以此来保障生活的有序和谐。生活中难免发生矛盾和纠纷，解决矛盾和纠纷的方式多种多样，法律往往是解决矛盾和纠纷的最后手段和方式。制裁违法犯罪是法律的重要使命。对违法犯罪行为法律坚决打击、绝不姑息。因此，青少年更应该依法规范自身的行为，守法护法。23彭宇案——中国历史上争议最大的判决2006年11月20日，彭宇在南京市某公共汽车站好心扶一名跌倒在地的老人起来，并送其去医院检查。不想，受伤的徐老太太及家人得知胫骨骨折，要花费数万元医药费时，一口咬定是彭宇撞了人，要其承担数万元医疗费。被拒绝后，老人向南京市鼓楼区法院起诉，要求彭宇赔偿各项损失13万多元。此案惟一的目击证人陈先生当庭陈述，他看到的情况是：老太太手里拎着保温瓶，向第三辆公交车跑去。她跑到第二辆车的车尾时，不知为什么就跌倒了。这时，他看到从第二辆车后门下车的彭宇走了几步，上前帮忙，然后自己也上前帮忙，并打电话叫老人的儿女过来，整个过程大约半个小时。然而，法官却作出了史无前例的判决，裁定彭宇补偿原告（徐老太太）损失45876元，10日内给付。彭宇案的电视报道24彭宇案——中国历史上争议最大的判决法院认为，本案主要存在两个争议焦点。一、是否相撞；二、损失数额问题。法院判决：”法院认为，如果彭宇是见义勇为做好事，“更符合实际的做法是抓住撞倒原告的人，而不是好心相扶。”“如果被告是做好事，根据社会情理，在老太太的家人到达后，其完全可以说明事实经过并让老太太的家人将她送到医院，然后自行离开。但彭宇未作此等选择，他的行为显然与情理相悖，”判决书写道。如果不是他撞的，应该不会垫钱。”

判决书作了这样的表述：“在事发当天，彭宇曾给老太太200多元钱，且此后一直未要求老太太返还。关于彭宇给钱的原因双方说法不一：老太太说是彭宇先行垫付的赔偿款；彭宇认为是借款。”彭宇和老太太素不相识，一般不会贸然借款。即便如彭宇所说是借款，在有承担事故责任之虞时，也应当请公交站台上无利害关系的其他人证明，或者向老太太家属说明情况后索取借条或说明。但彭宇在本案中未存在上述情况，而且在老太太家人陪同前往医院的情况下，由他借钱给老太太的可能性不大。”而如果撞伤了他人，则最符合情理的做法是先行垫付款项，”基于上述判断，法院认为，可以认定这200多元钱并非借款，而是赔偿款。25思考你认为此判决书最大的争议是什么？为什么？这个案例和判决的危害是什么？最后，能否用一句话评价一下该案？彭宇案——把国人的人性彻底引向邪恶26如何你也遇到此种情况你该怎么办？请为良知作证：（27分钟）27知识拓展——当代世界两大法系

一、法系的概念（LegalFamily）是依据法律的历史渊源、传统及其表现形式和运行方式，而对现存的和历史上存在过的各种法律制度所做的分类。

把具有一定特点的某一国的法律和仿效这一法律的其他国家法律，划为同一法系。大陆法系英美法系28知识拓展——当代世界两大法系

一、法系的概念（LegalFamily）是依据法律的历史渊源和传统以及由此形成的不同表现形式和运行方式，而对现存的和历史上存在过的各种法律制度所做的分类。29知识拓展——两大法系的形成

（一）大陆法系

又称民法法系、罗马法系、法典法系、罗马——德意志法系；是指承袭古罗马法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称。*【补充】罗马法30知识拓展——西方两大法系的结构及特点：一、大陆法的结构：

1.起源：13世纪西欧，源于罗马法；以民法为典型，以法典化的成文法为主要形式。

2.标志：1804年《法国民法典》1896年《德国民法典》3.范围：西欧、整个拉丁美洲、非洲的一部分、近东的某些国家、美国的路易斯安那州与加拿大的魁北克省、英国的苏格兰、日本与土耳其、中国的台湾地区★

4.渊源：成文法(WrittenLaw)/制定法（Statute)、习惯、判例、学理（一般非渊源）

5.特点：·

结构上强调逻辑性、条文性、法典化、系统化；

·

法律分为公法(PublicLaw)和私法(PrivateLaw);·

主张编纂法典(

Code)。 31（二）英美法系（判例法系、英吉利法系、海洋法系、普通法系）

1.起源：

11世纪诺曼人入侵英国后逐步形成的以判例形式出现的普通法2.范围：★绝大多数以英语为官方语言的国家。美国、英国、加拿大、澳大利亚、新西兰、马来西亚、香港等。

3.渊源：判例——先例约束力

4.特点：英国-普通法与衡平法美国-联邦法与州法知识拓展——西方两大法系的结构及特点：32普通法CommonLaw1、形成Formation最初，不列颠群岛的分裂割据——各地的法律文化传统和习惯法的差异。不列颠群岛的统一，为普通法的形成创造了条件。（中央集权的加强）司法管辖权分散——王室法院法官开始巡回审理案件（王室法院在司法管辖权的竞争中逐渐占上风）巡回法官遵循王室法院的法律规则在各地审理案件，使各地的习惯法趋向统一。格式和程序非常严格。衡平法Equity作为对普通法的补救措施手段

“国王良知守护人”的大法官来解决那些案件中普通法院无法解决的问题。基本原则：“公平且善良”(exaequoetbono)

衡平法只用于普通法上的损害赔偿不足以补偿因违约造成的损失的情况下。判例法也是衡平法的基本形式三、两者的区别实施领域：普通法是全方位的，从民事侵权行为到刑事犯罪，从土地转让到家事纠纷，几乎涉及公法、私法的各个领域。而衡平法只关注普通法调整不力的方面，如契约等私法领域。（三）大陆法系与英美法系的区别★

法系区别

大陆法系

英美法系法律渊源成文法判例法司法机关职权只能适用法律，处于从属地位可以造法，处于优越地位审判方式纠问制控辩式法律分类有明确法律部门不做法律部门分类法律结构公法和私法普通法和衡平法法律推理主要为演绎推理主要为归纳推理知识拓展：两大法系的发展趋势——渐融

1、大陆法系中判例的作用日益增强大陆法系国家在司法实践中也参考上级法院的有关判例。

2、英美法系成文法数量迅速扩大有些判例所反映的法律原则，通过立法，变成了成文法。3、两大法系取长补短，逐渐融合除在法的渊源上两大法系不断靠近外，在法律种类及具体内容上，不同法系国家之间也尽可能互相吸收对方的科学合理部分。如美国的反垄断法、产品责任法，对大陆法系的德、法、日本等影响至深……36审判方式不同控辩式——香港庭审（58’）

讯问式——中国庭审：37中国法院构成图高级人民法院中级人民法院基层人民法院（人民法庭）

专门法院军事人民法院海事人民法院铁路运输法院最高人民法院38补充：其他三大法系伊斯兰法系：中世纪信奉伊斯兰教的阿拉伯各国和其他一些穆斯林国家法律的总称。包括《古兰经》、圣训教法学和阿拉伯原有习惯。穆斯林义务、土地所有权、债权法、家庭法、继承法、刑法印度法系公元5～7世纪以前古代印度奴隶制法及以其为基础的古代缅甸、锡兰（今斯里兰卡）、暹罗（今泰国）、菲律宾等国法律的统称。中华法系中国的封建法律和亚洲一些仿效这种法律的国家法律的总称，以中国法为母法发展起来的东亚法律体系，包括传统的中国法、朝鲜法、日本法、琉球法、暹罗法和缅甸地区法。形成于秦朝，到隋唐时期成熟。代表法典——《唐律疏议》第一，法律以君主意志为主。第二，礼教是法律的最高原则。第三，刑法发达，民法薄弱。第四，行政司法合一39法律的原则1法律面前人人平等2私有财产不可侵犯3契约自由全世界最牛的钉子户和它的命运-----《皇帝与磨坊》的故事401法律面前人人平等德国皇帝威廉一世曾在波茨坦建立了一座离宫。一次,他来到这里巡视,住进了离宫。登上高处远眺波茨坦市的全景,但他的视线却被一座磨坊挡住了,皇帝大为扫兴,这座磨坊“有碍观瞻”。按说,这个理由是一个可以成立的正当理由。就是按照我国现行的法律，也在拆除之列。皇帝派人与磨坊主去协商,打算买下这座磨坊,以便拆除。应当说,皇帝的作法是相当文明的,他并没有仗势欺人。他并不认为自己与一个普通老百姓是管辖与被管辖的，两个不平等的法律主体。作为一个封建制度下的皇帝，他并未运用他手中至高无上的王权，命令磨房主无条件地搬迁。征用磨房主的磨房，以服从国家建设的需要。他给予磨房主的也不是想怎么给就怎么给的“补偿”，威廉一世用的是一种公平交易的买卖手段,甚至符合我国《民法》中的自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。

412私有财产不可侵犯不想,磨坊主坚决不卖,理由很简单：这是我祖上世代留下来的,不能败在我手里,敝帚自珍,它就是我的命,就像我的老婆孩子一样,无论多少钱，我都不卖！用我们的新名词说,“钉子户”一个。普天之下，莫非王土，率土之滨,莫非王臣。天下的土地都是皇帝的土地,天下的人都是皇帝的臣民。皇帝的命令岂是可以违抗的？皇帝大怒,给你脸你不要,敬酒不吃吃罚酒！先礼后兵的皇帝下令，派出卫队，强行将磨房拆除了。倔犟的磨坊主提起了诉讼。在同是封建制的德国,还有可以告皇帝的法律条款,皇帝也会以被告的身分，出现在被告席上。而且更让人惊讶的是，法院居然判皇帝败诉,并判决要皇帝在原地按原貌，重建这座磨坊，并赔偿磨坊主的经济损失。皇帝顺从地执行了法院的判决,修旧如旧，按原样儿重建了这座磨坊。423契约自由数十年后,威廉一世与老磨房主都已相继去世。磨房主的儿子因经营不善，而濒临破产,他写信给当时的皇帝威廉二世,自愿将磨坊出卖给威廉二世。威廉二世接到这封信后,感慨万千。他认为磨坊之事与国家关系重大，因为它关系到国家的司法独立和审判公正的形象,它是一座丰碑,应当永远保留。便亲笔回信，劝其保留这座磨坊，以传子孙。并赠给了他6000元，以偿还其所欠债务。如此看来，皇帝并不以自已的败诉为耻,反而认为这是一种文明与进步，因为它体现了一种公平与公正，皇帝诚恳地希望这座记载自己败诉的纪念碑永存。小磨坊主收到回信后，十分感动。决定不再出售这座磨坊，以铭记这段往事。43营销法规一、法规法规指国家机关制定的规范性文件，法规是法律、法令、条例、规则、章程等法定文件的总称；二、营销法规国家调整、干预、规范营销活动中发生的经济关系法律规范的总称，包括营销产品、营销过程、营销渠道等方面的法律规范条文。44我国主要的营销法规《中华人民共和国产品质量法》《中华人民共和国商标法》《中华人民共和国价格法》《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国广告法》《中华人民共和国反不正当竞争法》《中华人民共和国消费者权益保护法》《中华人民共和国电子商务法》《中华人民共和国直销法》《中华人民共和国政府采购法》《中华人民共和国特许经营法》45制定营销法规的必然性市场的缺陷和局限性决定营销法制的必要性；营销法规是企业规范运行的需要；营销法规是市场法制化的必然要求。46案例P2474849营销法规的作用规范企业经营行为、创造公平公正的竞争环境、保护消费者的合法权益、促进市场经济的发展：指引作用保障作用营造作用规范作用促进作用50案例P6营销法律关系当事人依法享受权利，依法承担义务的当事人；主要是指各种性质的企业和个人。对象主体权利与义务所指的对象、载体；对象分为三类：①物：生产资料、消费资料；②智力成果：著作、发明、设计等；③行为：如经营行为、管理行为等。主体客体内容内容营销法律关系主体所享受的权利与承担的义务51营销法律关系主体主体类型有限责任公司普通合伙企业有限合伙企业个人独资企业公民（自然人）股份有限责任公司公司是指一般以营利为目的，从事商业经营活动或某些目的而成立的组织。公司是一种企业组织形式。公司一般具备独立承担民事责任。统称为法人。根据现行《中华人民共和国公司法》（2013），其主要形式为有限责任公司和股份有限公司。52有限责任公司有限责任公司有限责任公司，又称有限公司（CO.,LTD--limitedcompany）；有限责任公司指根据《中华人民共和国公司法》规定登记注册，由一个以上、五十个以下的股东共同出资；每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担有限责任；公司以其全部资产对其债务承担责任的经济组织。特征：人资两合性、封闭性、适应性强、设立程序简单、组织设置灵活、股东参与管理53设立有限责任公司的条件㈠股东符合法定人数《公司法》对有限责任公司的股东限定为五十个以下，承认了一人有限公司为一个股东；㈡法定资本的最低限额①法定资本：注册资本，登记注册时，全体股东认缴的出资额之和；②资本限额：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元（公司法第26条）；一人有限责任公司注册资本最低限额为10万元，且股东应当一次缴足出资额（公司法第59－64条）；54㈢股东共同制定公司章程①公司章程：规范公司行为，规定公司与股东之间、股东与股东之间权利、义务责任的法律文件；②公司章程：公司章程由全体出资者在自愿协商的基础上制定，经全体出资者同意，股东应当在公司章程上签名、盖章。公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。设立有限责任公司的条件55㈣有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构。必须在公司名称中标明"有限责任公司"或"有限公司"；组织机构，如董事会、监事会、股东会等。㈤有公司住所设立有限责任公司的条件56有限责任公司设立程序1制定公司章程2股东缴纳出资3确定公司组织结构4申请设立登记※只能以发起设立为限，不得采用募集设立方式※57㈠公司章程依据《公司法》制定公司章程，所有股东应该在章程上面签名、盖章；公司章程对包括股东、董事、监事、经理在内的所有人、行为具有约束力。有限责任公司设立程序58㈡股东缴纳出资并经法定的验资机构验资后出具证明股东可以分期缴付注册资本；公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%；也不得低于法定的注册资本最低限额30000；其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

有限责任公司设立程序59关于股东缴纳出资的一些规定：出资形式：货币，实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外；货币出资额限制：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%；有限责任公司设立程序60㈢确定公司组织机构股东大会：是公司的最高权利机关，它由全体股东组成，对公司重大事项进行决策，有权选任和解除董事，并对公司的经营管理有广泛的决定权；董事会：董事会是由董事组成的、对内掌管公司事务、对外代表公司的经营决策机构；监事会：是由全体监事组成的、对公司业务活动及会计事务等进行监督的机构.在股东大会领导下，与董事会并列设置，对董事会和总经理行政管理系统行使监督的内部组织。有限责任公司设立程序61股东大会监事会董事会管理部门有限责任公司设立程序62㈣申请设立登记

出资及开设银行账户验资审批

申请设立登记签发出资证明书和置备股东名册有限责任公司设立程序63实训案例一2012年5月，华天公司、婴宝服装厂和红太阳服装厂准备出资成立一家有限责任公司，从事服装生产。三家投资企业设立公司章程，并共同出资30万人民币。其中华天公司以注册商标专用权作为出资，价值9万人民币；婴宝服装厂以机器设备出资，价值11万人民币；红太阳服装厂出资10万人民币；其后，三个股东中各指定一名代表向公司登记机关申请设立登记，但未予登记。请回答：1．这家有限责任公司出资额是否符合法定资本最低限额？2．股东是否可以以机器设备、注册商标专用权出资本？3．股东全部出资后能否由各方指定代表向公司登记机关申请设立登记？641.符合2.可以3.不行.因为股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。65实训案例二甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一饮料有限责任公司，注册资本200万元，其中甲、乙各以货币20万元、30万元出资；丙以实物出资，经评估机构评估为40万元；丁以其一项高新专利技术出资，作价100万元；戊以劳务出资，经全体出资人同意作价10万元。全体股东首次出资额拟交50万元，其余部分拟在5年内缴足。公司拟不设董事会，由甲任执行董事；不设监事会，由丙担任公司的监事。饮料公司成立后经营效益不错，公司连续5年赢利，但是未向股东分配利润。公司经营到第10年时，因执行董事甲迷恋上炒股，于是挪用公司资金投资于股市，结果导致公司经营效益下降，公司连年亏损，已欠A银行贷款100万元未还。经股东会决议，决定把饮料公司惟一盈利的保健品车间分出去，另成立有独立法人资格的保健品厂。后饮料公司增资扩股，乙将其股份转让给大北公司。1年后，保健品厂也出现严重亏损，资不抵债，其中欠B公司货款达400万元。66问题：1.饮料公司组建过程中，各股东的出资是否存在不符合公司法的规定之处？为什么？2.各股东的首期出资是否存在不合法之处？为什么？3.若股东甲未按照章程的规定期限足额缴纳出资，应负何种责任？4.饮料公司的组织机构设置是否符合公司法的规定？为什么？5.公司连续5年不向股东分配利润，股东应当如何保护自己的权利？6.对执行董事甲挪用公司资金的行为，公司和股东应当如何保护自己的权利？债权人应当如何保自己的权利？7.饮料公司设立保健品厂的行为在公司法上属于什么性质的行为？设立后，饮料公司原有的债权债务应如何承担？8.乙转让股份时应遵循股份转让的何种规则？9.A银行如起诉追讨饮料公司所欠的100万元贷款，应以谁为被告？为什么？10.B公司除采取起诉或仲裁的方式追讨保健品厂的欠债外，还可以采取什么法律手段以实现自己的债权？67答案：1.全体股东的货币出资额不足注册资本的百分之三十，不符合法律规定；戊不能以劳务出资。2.全体股东的首期出资符合法律规定，但是约定其余部分在5年内缴足不合法。3.股东甲应当足额缴纳出资，并应向其他股东承担违约责任。4.符合。股东人数较少、规模较小的有限责任公司可以不设董事会和监事会。5.股东有权查阅会计帐薄，并有权要求公司以合理价格收购自己的股权。6.甲应当向公司承担赔偿责任，股东可以请求监事向人民法院提起诉讼，监事不提起诉讼或者情况紧急的，股东可以自己的名义向法院提起诉讼；甲滥用股东权利，严重损害了债权人的利益，债权人有权要求其对公司债务承担连带责任。7.属公司（或法人）分立。分立后饮料公司的债权债务应当由饮料公司和保健品厂承担连带责任。8.应经过其他股东过半数同意；其他股东在同等条件下有优先受让权（或购买权）。9.A银行可以饮料公司和保健品厂为共同被告，也可以饮料公司或保健品厂为被告。因为饮料公司和保健品厂对分立前的债务承担连带责任。10.B公司可以债权人的身份向法院申请保健品厂破产，以清偿其债权68法人法人法人作为民事法律关系的主体，是与自然人相对称的：法人是社会组织在法律上的人格化，是法律意义上的"人；虽然法人、自然人都是民事主体，但法人是集合的民事主体，即法人是一些自然人的集合体；法人的民事权利能力，民事行为能力与自然人也有所不同。法人与自然人的区别在于法人不具备自然人所享有的如人格权等一系列专属于人身的权利。69民事权利能力民事主体依法享有并受法律保护的利益范围或者实施某一行为（作为或不作为）以实现某种利益的可能性。财产所有权债权知识产权法人70《民法通则》机关法人、事业单位法人、企业法人、社团法人法人成立方式一是根据法律法规或行政审批而成立，如机关法人一般都是由法律法规或行政审批而成立的；二是经过核准登记而成立。如工商企业、公司等经工商行政管理部门核准登记后，成为企业法人。法人71法人资格法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。《民法通则》第三十七条规定：法人应当具备下列条件：1、依法成立；2、有必要的财产或者经费；3、有自己的名称、组织机构和场所；4、能够独立承担民事责任。”

法人资格关键在于具备独立的民事行为能力，能够独立承担民事责任。法人72关于法人：子公司是独立的企业法人；分公司不是独立法人，分公司的性质属于公司的分支机构，不具备《公司法》上的独立资格。法人——子公司、分公司73关于分公司与子公司：子公司（与母公司相对应）是指一定比例以上股份被另一公司持有或通过协议方式受到另一公司实际控制的公司；分公司（与总公司或本公司相对应）是指在业务、资金、人事等方面受本公司管辖而不具有法人资格的分支机构；在法律上、经济上没有独立性，仅仅是总公司的附属机构；以总公司的资产对分公司的债务承担法律责任；法人74从法律上讲，子公司属于独立法人，而分公司则不属于独立法人，它们之间的不同在于：一是设立手续不同，子公司手续繁杂，费用较多；二是核算和纳税形式不同，子公司独立核算，税务机关比较喜欢；三是税收优惠不同，子公司承担全部纳税义务，分公司承担有限纳税义务。75法定代表人与法人代表法定代表人：依法代表法人行使民事权利，履行民事义务的主要负责人（如：工厂的厂长、公司的董事长等）；法人代表：指根据法人的内部规定担任某一职务或由法定代表人指派，代表法人对外依法行使民事权利和义务的人，它不是一个独立的法律概念。法人代表依法定代表人的授权而产生；作为民事权利主体的法人，其法人代表可以有多个；法人代表对外行使权力都要受到法定代表人授权的限制，他只能在法定代表人授权的职责范围内代表法人对外进行活动，他的行为不是法人本身的行动，而是对法人发生直接的法律效力。767778上海通用汽车有限公司成立于1997年6月12日，由上海汽车工业（集团）总公司、通用汽车公司各出资50%组建而成。上海通用汽车位于上海市浦东金桥出口加工区，占地面积80万平方米。上海通用汽车目前已经形成凯迪拉克、别克、雪佛兰、萨博四大品牌别克荣御轿车、别克君威轿车、别克凯越轿车、别克凯越HRV轿车、别克赛欧、昂科雷、君越、雪佛兰景程轿车、CRUZE以及雪佛兰赛欧紧凑型轿车等十五大系列57种品种的产品巨阵，其各系列产品含有多项先进技术，在安全性、动力性、舒适性和环保方面表现优越并在各自的细分市场中处于领先地位。7980沃尔玛于1996年进入中国，在深圳开设了第一家沃尔玛购物广场和山姆会员商店81[沃尔玛实行总部管理制，与家乐福等零售商普遍采用的区域管理制最大的不同在于，“沃尔玛在中国任何一个城市开店，财税收入都要上缴到总部所在地的财税部门。也就是说，假如沃尔玛在广州开店赚钱，税收却交给深圳。”]822008年，海印股份（000861.SZ）全面转型，发力购物中心项目开发，并在番禺成功圈地建造当地高档购物中心。在选择大卖场商户合作伙伴时，素有“商业鬼才”之称的邵建明想到了与项目档次匹配的沃尔玛旗下高端零售品牌“山姆会员商店”。双方互通意愿，合作一拍即合。知情人士透露，虽然广州最终放弃游说沃尔玛迁移总部，但双方仍就税收归属地问题达成一致：在广州开店必须与当地企业合资注册公司，而不是设立隶属于深圳总部的地方分支机构。按照公司法规定，在广州开店经营所得税收收入全部上缴至广州税务部门8384股份有限责任公司股份有限责任公司——资合性股份有限公司全部注册资本由等额股份构成；通过发行股票(或股权证)筹集资本；公司以其全部资产对公司债务承担有限责任的企业法人；与有限责任公司相同点：股东都对公司承担有限责任；股东的财产与公司的财产是分离的，股东将财产投资公司后，该财产即构成公司的财产，股东不再直接控制和支配这部分财产；有限责任公司和股份有限公司对外都是以公司的全部资产承担责任。85与有限责任公司区别：两种公司在成立条件和募集资金方面有所不同；两种公司的股份转让难易程度不同；两种公司的股权证明形式不同；两种公司的股东会、董事会权限大小和两权分离程度不同两种公司的财务状况的公开程度不同86股份有限责任公司设立股份有限公司的条件发起人最低股本股份发行、筹办事项公司章程公司名称与组织机构公司住所87㈠发起人符合法定的资格，达到法定的人数①依法办理筹建股份有限公司事务的人；②数量为2-200人，其中必须半数以上在中国境内有固定的住所。㈡发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定的最低限额，最低限额为人民币500万元；㈡有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额；股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份；股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。设立股份有限公司的条件88㈢股份发行、筹办事项符合法律规定（分为发起设立发行和募集设立发行）㈣发起人制定公司章程，并经创立大会通过㈤有公司名称，建立符合公司要求的组织架构①股东大会：即全体股东所组成的机构。它是公司的最高权力机构和议事机构；②董事会：即由两个以上的董事组成的集体机构，除股东大会决议的事项外，公司日常业务活动中的具体事项，均由董事会决定；③监事会：即对董事会执行的业务活动实行监督的机构。它是公司的常设机构，由股东大会从股东中选任，不得由董事或经理兼任。④总经理及其助手组成公司的执行机构。(六)有公司住所设立股份有限公司的条件89股份有限公司的设立程序申请设立批准制定章程认购股份发起发行股份召开大会申请登记90㈣认购股份情况一：发起设立，即所有股份均由发起人认购，不得向社会公开招募；情况二：招募设立，即发起人只认购股份的一部分（35%），其余部分向社会公开招募。㈤发行股份招股说明书公开招募创立大会（股东大会）㈥创立大会股款也就是注册资本缴足30日之内召开。经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过股份有限公司的设立程序9130日内㈦申请登记发起设立：缴纳注册资本-选举董事会、监事会-董事会负责送交相关的文件；募集设立：第一次股东大会结束30日内——董事会负责送交相关申请、报批文件。股份有限公司的设立程序92股份公司筹集资金的方式①发行股票。股票是公司发给股东的入股凭证，是股东拥有公司财产所有权的法律证书，也是股东据以取得股息和红利的一种有价证券。股票可以依法进行买卖，价格随行就市。②发行公司债券。债券是公司为筹集资金，按照法定手续发行，承担在指定时间内支付一定利息和偿还本金义务的有价证券。93股份公司的特征总结(1)股份有限公司是独立的经济法人；(2)股份有限公司发起的股东人数不得少于法律规定的数目；(3)股份有限公司的股东对公司债务负有限责任，其限度是股东应交付的股份金额；(4)股份有限公司的全部资本划分为等额的股份，通过向社会公开发行的办法筹集资金，任何人在缴纳了股款之后，都可以成为公司股东，没有资格限制，每一股有一表决权；(5)公司股份可以自由转让，但不能退股；(6)公司账目须向社会公开，以便于投资人了解公司情况，进行选择；(7)公司设立和解散有严格的法律程序，手续复杂。

94由此可以看出，股份有限公司是典型的“资合性公司"。一个人能否成为公司股东决定于他是否缴纳了股款，购买了股票，而不取决于他与其他股东的人身关系，因此，股份有限公司能够迅速、广泛、大量地集中资金。同时，我们还可以看到，虽然无限责任公司、有限责任公司的资本也都划分为股份，但是这些公司并不公开发行股票，股份也不能自由转让，证券市场上发行和流通的股票都是由股份有限公司发行的。股份公司的特征总结95实训案例三——

募集设立的股份有限公司

某市经济协作发展公司与长征汽车集团公司（私营）等3家公司订立了以募集方式设立某汽车配件股份有限公司的发起人协议，公司注册资本5000万元，募集设立。同年5月6日，省有关部门批准同意组建该公司。3家发起人公司按协议制定章程，认购部分股份，起草招股说明书，签订股票承销协议、代收股款协议，经国务院证券监督管理机构批准，向社会公开募股。由于该汽车配件公司发展前景光明，所以股份募集顺利，发行股份股款缴足后经约定的验资机构验资证明后，发起人认为已完成任务，迟迟不召开创立大会，经股民强列要求才在2个月后召开创立大会，发起人为图省事，只通知了代表股份总数的1/3以上的认股人出席，会议决定了一些法定事项。[问题]1．汽车配件公司的募集设立存在什么问题吗？ 2．本案中召开创立大会的程序存在什么样的问题？96第七十九条设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。第九十条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。 发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。第九十一条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。实训案例三97实训案例四国有企业火炬化工厂与另外一国有企业火星化工原料厂决定共同作为发起股份有限公司。股份有限公司章程规定公司注册资本为人民币5千万元。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使用权出资，评估作价400万元；火星化工原料厂以原料及厂房出资，经评估作价200万元；另外，火炬化工厂还以本厂的商标及专利技术出资，经评估作价1100万元，该专利技术并非高新技术。公司将以募集方式设立，除了发起人按规定认购的股份以外，其余股份准备向社会公开募集。试分析：1．发起人是否符合法定人数?2．公司注册资本是否符合法定最低限额?3.发起人的出资是否符合法律规定？3．股份的公开募集是否符合《公司法》的规定?98分析：1．发起人符合法定人数。有限公司改建为股份有限公司应当有5人以上为发起人，但国有企业改建为股份有限公司的发起人可以少于5人。2．股份有限公司注册资本的法定最低限额为人民币500万元。该拟设立股份有限公司5千万元注册资本符合规定。3．规定货币资金不低于注册资本的30%，而火炬厂的货币资金未达到该要求,不符合法律规定。4．《公司法》规定以募集方式设立公司的,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。两个发起人的出资所占公司股份总数的比例未达到这一要求，因此不符合《公司法》规定。实训案例四99第五十条

股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件：(一)股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行；(二)公司股本总额不少于人民币三千万元；(三)公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；(四)公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。股份有限公司申请股票上市100北京时间8月8日，国外媒体今天发表分析文章称，百度在纳斯达克的成功是百度公司的胜利，是百度创始人李彦宏的胜利，当然更是整个中国互联网产业的胜利。百度股价的大幅度上涨，从一个侧面反映出国外投资者对于中国市场，特别是中国互联网市场的高度关注。除此之外，百度的胜利还是风险投资公司的胜利。根据百度向美国证券交易委员会提交的招股说明书，该公司主要投资者包括IDG、DraperFisherJurvetson、PeninsulaCapital以及IntegrityPartners，此外Google也持有百度2.6%的股份。按照百度上周五的收盘价，IDG几年前在百度投资的100万美元如今已经价值1.5亿美元，DraperFisherJurvetson当年以1200万美元收购的28%百度股份如今价值10亿美元，甚至Google去年以500万美元收购的2.6%百度股份如今的价值也超过9000万美元。101合伙企业合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照《中华人民共和国合伙企业法》在中国境内设立的,由两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，为经营共同事业，共同出资、合伙经营、共享收益、共担分险的营利性组织。仅限于私营企业其包括普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业不具有法人资格，不缴纳所得税。102合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。合伙企业合伙人是自然人的，缴纳个人所得税，合伙人是法人和其他组织的，缴纳企业所得税。合伙企业类型1、普通合伙企业由2人以上普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任；

2、有限合伙企业由2-50人普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。103有限责任与无限责任有限责任与无限责任是投资者对其投资企业的债务承担责任的形式。有限责任即有限清偿责任，指投资人仅以自己投入企业的资本对企业债务承担清偿责任，资不抵债的，其多余部分自然免除的责任形式。无限责任即无限清偿责任，指投资人对企业债务不以其投入的资本为限，当企业负债摊到他名下的份额超过其投入的资本时，他除以原投入的资本承担债务外，还要以自己的其他财产继续承担债务。104无限连带责任连带责任两个以上须承担同一民事责任的人，权利人可以对任何一方提出承担民事责任的请求；在向权利人承担责任后，各责任人根据各自的具体情况再分担责任。无限连带投资人除承担企业债务分到自己名下的份额外，还需对企业其他投资人名下的债务份额承担的连带性义务；即他投资人无力偿还其名下的债务份额时，自己有义务代其偿还债务份额。105106无独有偶，中央电视台《今日说法》的一位同行给记者也讲了两件类似的案例：一例是一位公安局的干警将警车送至一洗车行洗车保养，临时有事离开，洗车行的伙计开着这车去买东西，将人撞了，洗车行老板一见大事不好，也关门跑了，被撞的人找不到司机，也找不到洗车行老板，最后直接找车主——公安局，公安局只好认倒霉，先行垫付赔偿。另一例是北京一位车主将自己开的车到旧车市场卖掉后，由于不愿付２．５％的手续费和４％的旧车交易增值税，没办过户手续，车还在其名下，但新车主开车撞人后无力赔偿，这位车主最后拣账，赔了１万多元。107普通合伙企业设立条件：(一)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；(二)有书面合伙协议；(三)有合伙人认缴或者实际缴付的出资；(四)有合伙企业的名称和生产经营场所；(五)法律、行政法规规定的其他条件。108民事权利能力与民事行为能力民事权利能力法律赋予民事主体享有民事权利和承担民事义务的能力，也就是民事主体享有权利和承担义务的资格。民事行为能力能够以自己的行为依法行使权利和承担义务，从而使法律关系发生、变更或消灭的资格。完全民事行为能力；限制民事行为能力；无民事行为能力。109㈠关于普通合伙企业合伙人合伙人可以自然人、法人、其他组织国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人丧失完全民事行为能力的，或是法律法规禁止从事营利性活动的，不能成为合伙人。普通合伙企业设立条件110㈡关于合伙协议合伙企业的名称和主要经营场所的地点；合伙目的和合伙经营范围；合伙人的姓名或者名称、住所；合伙人的出资方式、数额和缴付期限；利润分配、亏损分担方式；合伙事务的执行；入伙与退伙；争议解决办法；合伙企业的解散与清算；违约责任。普通合伙企业设立条件111㈢关于合伙人出资合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。普通合伙企业设立条件112有限合伙企业有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。具有以下几个方面的特点：合伙人数内部结构经营管理风险承担认缴出资113㈠关于合伙人数合伙人数2-50，其中一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人㈡内部结构普通合伙人:主要以自然人为主，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人；有限合伙人：自然人、法人、其他组织等。有限合伙企业设立条件114经营管理与风险承担有限合伙人不执行合伙事务，不对外代表组织，只按合伙协议比例享受利润分配，以其出资额为限对合伙的债务承担清偿责任；不同于普通合伙人的需要承担无限连带责任；其对企业承担着主要的投资任务；有限合伙人不得以劳务或信用出资。有限合伙企业设立条件115116实训案例五甲、乙、丙、丁四人出资设立A有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项：（1）6月，合伙人丙同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人甲认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企业进行交易。（2）6月，合伙人丁自营同A合伙企业相竞争的业务，获利150万元。合伙人乙认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，丁不得自营同本合伙企业相竞争的业务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。（3）7月，A合伙企业向B银行贷款100万元。（4）8月，经全体合伙人一致同意，普通合伙人乙转变为有限合伙人，有限合伙人丙转变为普通合伙人。（5）9月，甲、丁提出退伙。经结算，甲从合伙企业分回10万元，丁从合伙企业分回20万元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊为有限合伙人，庚为普通合伙人。其中，戊、庚的出资均为30万元。（7）12月，B银行100万元的贷款到期，A合伙企业的全部财产只有40万元。117（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出甲的主张是否符合法律规定？并说明理由。（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出乙的主张是否符合法律规定？并说明理由。

（3）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人甲清偿全部的60万元？并说明理由。（4）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人乙清偿全部的60万元？并说明理由。（5）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人丙清偿全部的60万元？并说明理由。（6）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求退伙人丁清偿全部的60万元？并说明理由。（7）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人戊清偿全部的60万元？并说明理由。（8）对于不足的60万元，债权人B银行能否要求合伙人庚清偿全部的60万元？并说明理由。118答案要点（1）甲的主张不符合规定。根据规定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。（2）乙的主张不符合规定。根据规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。（3）债权人B银行可以要求甲清偿全部的60万元。根据规定，普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。（4）债权人B银行可以要求乙清偿全部的60万元。根据规定，普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。在本题中，乙应当对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。119（5）债权人B银行可以要求丙清偿全部的60万元。根据规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（6）债权人B银行不能要求丁清偿全部的60万元。根据规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。在本题中，由于有限合伙人丁在退伙时，从合伙企业分回20万元，因此，债权人B银行只能要求丁清偿20万元。（7）债权人B银行不能要求戊清偿全部的60万元。根据规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。（8）债权人B银行可以要求庚清偿全部的60万元。根据规定，新入伙的“普通合伙人”对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。120实训案例六甲、乙、丙三人出资设立A有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙为有限合伙人。在合伙企业经营期间，发生以下事项：（1）丙对丁表示自己是普通合伙人，代表合伙企业与丁签订了500万元的买卖合同。丁按照合同约定向合伙企业发货，由于合伙企业的全部财产只有300万元，不足以清偿500万元的货款。（2）丙同A合伙企业进行了120万元的交易，合伙人甲认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企业进行交易。（3）丙自营同A合伙企业相竞争的义务，获利150万元。合伙人乙认为，由于合伙协议对此没有约定，因此，有限合伙人丙不得自营同本合伙企业相竞争的义务，其获利150万元应当归A合伙企业所有。请回答：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出债权人丁能否就A合伙企业不能清偿的200万元向有限合伙人丙追偿？并说明理由。（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出甲的主张是否符合法律规定？并说明理由。（3）根据本题要点（3）所提示的内容，指出乙的主张是否符合法律规定？并说明理由。121答案要点（1）有权向丙追偿。根据《合伙企业法》规定，第三方有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，而有限合伙人未经授权一有限合伙企业的名义与他人交易，给企业和其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。所以。。。（2）甲的主张是错误的。根据《合伙企业法》规定，除合伙协议另有约定的以外，有限合伙人可以同本企业进行交易。（3）乙的主张是错误的，根据《合伙企业法》规定，除合伙协议另有约定的以外，有限合伙人可以经营与本企业相竞争的业务。122个人独资企业个人独资企业，是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业仅由一个自然人投资设立；个人独资企业的全部财产为投资人个人所有，投资人是企业财产的惟一所有者；个人独资企业的投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任；个人独资企业不具有法人资格。123个人独资企业设立条件①投资人是一个自然人法律、法规禁止从事营利性活动的人，国外自然人除外；②有合法的企业名称禁止使用“有限”、“有限责任”、“公司”字样，可以使用“厂、店、部、工作室”等。③投资人申报出资出资额没有最低限制出资形式包括货币、实务、土地使用权、知识产权等可以以个人或家庭财产出资④有固定的场所与经营条件⑤有必要的从业人员124实训案例七2012年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业（本题下称“A企业”）。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2012年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散该企业，并请求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算，经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：（1）A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用5000元，欠丁10万元；（2）A企业的银行存款1万元，实物折价8万元；（3）甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B合伙企业每年可向合伙人分配利润；（4）甲个人其他可执行的财产价值2万元。试分析：（1）乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为是否有效？并说明理由。（2）试述A企业的财产清偿顺序。（3）如何满足丁的债权请求？125答案要点（1）该行为有效。因为丙是善意第三人，根据我国《个人独资企业法》的规定，甲对乙的限制并不能对抗丙，因此该行为是有效的。（2）A企业的财产应按照下列顺序清偿：①所欠职工工资和社会保险费用；②所欠税款；③其他债务。（3）A企业财产在清偿所欠职工工资、社会保险费和所欠税款后用于清偿丁的债权，但不足清偿，尚欠22000元，该部分应以甲个人所有其他财产清偿。甲可供执行的其他财产20000元以及其从合伙企业中分取的收益可用于清偿，丁也可以依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额予以清偿。126代理制度代理制度代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施的法律行为；所产生的法律后果由被代理人承担的民事法律制度。127代理制度特征①代理是一种法律行为；②代理是代理人以被代理人的名义进行的，即代替被代理人进行的法律行为；③代理是代理人在授权范围内所为的独立意思表示；④代理人在代理授权范围内进行代理的法律后果直接归被代理人，代理人与第三人确立的权利义务关系（甚至于代理的不良后果和损失），均由被代理人承受，从而在被代理人和第三人之间确立了法律关系。128代理的适用范围民法通则63条1、3款规定，公民、法人可以通过代理人进行民事法律行为，要求代理人要具备完全民事行为能力。以下情况不能代理：①法律规定不能代理的行为；②具有人身性质的行为（如立遗嘱、婚姻登记、收养子女）；③当事人约定不能代理的行为；④违法行为。129代理种类①委托代理：指代理人的代理权根据被代理人的委托授权行为而产生；②法定代理：根据法律而产生的代理；③指定代理：代理人的代理权根据人民法院或其他机关的指定而产生，是法定代理的一种特殊形式。④复代理：代理人为了被代理人的利益，将代理事项的全部或一部分又转托他人的代理行为。130无效代理无效代理：是指权利的滥用，给被代理人及他人造成损失。代理人以被代理人的名义与自己进行的法律行为（张三委托李四把商品卖出去，结果李四自己把商品买了下来）；代理人同时代理双方当事人进行同一项法律行为（张三委托李四把商品卖出去，王五委托李四给自己买商品，李四代理张三把商品卖给了自己的另一代理人王五）；代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益。131无权代理无权代理：没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人的名义进行代理活动的。①没有合法的授权行为；②代理人虽有代理权，但是行为超出了授权范围的；③原有的代理权已经终止后，实施的代理行为。132法律后果无权代理是无效的民事行为，不对被代理人产生任何法律效力。但是下面的情况除外，被代理人要承担法律后果①在无代理权的情况下，如果经过本人追人的；或是本人知道他人以本人的名义实施代理行为而未作否认的；②表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。

133债权制度债权是权力主体请求他人为一定行为（作为或不作为）的民法上权利；债是按照合同约定或依照法律规定，在特定的当事人之间产生的权利和义务，即债权和债务；享受权利的是债权人，负有义务的是债务人。134债权产生的原因债发生的原因在民法债编中主要可分为契约、无因管理、不当得利和侵权行为：合同：合同是债权产生最主要的原因；侵权行为：当事人一方只有因自己的过错而给他人造成人身和财产损失；不当得利：不当得利是指既没有法律上的原因，也没有合同上的原因，取得了不当利益，而使他人受到损失的行为；无因管理：没有法定或者约定的义务，为避免他人的利益受损失而进行管理和服务的，提供管理和服务的一方有权要求他方支付必要的费用。135债权的分类㈠特定物、种类物之债①特定物之债：以约定的特定物履行债务；②种类物之债：以约定的同类任何物履行债务。㈡单一之债和多数人之债①债权、债务人数㈢按份之债和连带之债①按份之债：各个主体按照预先确定的份额享受权利承担义务的债；②连带之债：各个主体享有连带权利或连带债务的债。136物权制度物权是民事主体在法律规定的范围内，直接支配特定的物而享受其利益，并得排除他人干涉的权利；或者说,指自然人、法人直接支配不动产或者动产的权利，包括所有权、用益物权和担保物权；不动产指土地以及建筑物等土地附着物；动产指不动产以外的物。137物权包括所有权、用益物权、担保物权三类：所有权：是所有人依法对自己财产所享有的占有,使用,收益和处分的权利；用益物权：是指非所有人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的权利；担保物权：是指在借贷、买卖等民事活动中，债务人或者第三人将自己所有的财产作为履行债务的担保。138物权的特征物权是财产权：物权是一种具有物质内容的、直接体现为财产利益的权利；物权的客体是物，且为有物体；物权是支配权：物权人可以依自己的意志就标的物直接行使权利，无须他人的意思或义务人的行为的介入；物权是绝对权（对世权）。物权的权利主体只有一个，权利人是特定的139预告登记制度物权法第20条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”“预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”

140所有权所有权：所有人依法对自己财产所享有的占有,使用,收益和处分的权利。它是一种财产权,所以又称财产所有权。四项权能：占有使用收益处分141㈠占有权占有权是指占有某物或某财产的权利，即在事实上或法律上控制某物或某财产的权利；事实上的控制（即占有权）是所有权的基本，没有占有权，其他三项权能的行使都会受到影响。㈡使用权不改变财产的本质而依法加以利用的权利。142㈢收益权收取由原物产生出来的新增经济价值的权能；包括原物派生孳息；包括运用原物经营所产生的利润；㈣处分权处分权是财产所有人对其财产在法律规定的范围内最终处理的权利，即决定财产在事实上或法律上命运的权利。事实上处分：所有人把财产直接消耗在生产或生活活动中；法律上处分：按照所有人的意愿，通过某种法律行为对财产进行处置的权利，如转让、赠与等。143在民法上，孳息分为天然孳息和法定孳息。

①天然孳息指因物的自然属性而获得的收益，如果树结的果实、母畜生的幼畜，母鸡与其所下的蛋。

②法定