国际商法课件

国际商法教学课件

（一）课程性质国际商法是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总称。该课程主要为国际经济与贸易等专业本科高年级学生开设，是国际经济与贸易专业的专业基础平台课。（二）教学目标1.通过本课程的学习，了解两大法系有关商事方面的法律规定，以及有关国际经济与贸易的国际公约与贸易惯例。2.通过本课程的学习，掌握有关国际商事法律的基本知识，增强法律观念，为今后从事对外经济贸易活动、处理商务纠纷打下基础。

课程性质与教学目标第一章导论基本要求：了解两大法系的特点，明确我国有关的民商立法；掌握国际商法的基本概念及其渊源。本章重点：国际商法的概念、渊源本章难点：西方两大法系中的民商法第一节国际商法概论一、国际商法的概念InternationalBusinessLaw/InternationalCommercialLaw------调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总和。国际商法的构成和特点：1、国际商法的范围已在传统商法的基础上有了很大扩展2、国际商法的发展轨迹为国际法---国内法---国际法，不同于其他法律分支3、国际条约、国际商事惯例是国际商法的主要渊源，各国相关立法是其重要补充。二、商法与相近法律的关系商法与民法商法与经济法国际商法与国际贸易法国际商法与国际经济法民法（Civillaw），是规定并调整平等主体的公民间、法人间及公民与法人间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。是国家法律体系中的重要部门法之一，与人们的生活密切相关。（一般法）商法（CommercialLaw)是调整平等主体之间的商事关系或商事行为的法律，主要包括公司法、保险法、票据法等。（特别法）经济法是国家从整体经济发展的角度，对具有社会公共性的经济活动进行干预，管理和调控的法律规范的总称。三、国际商法的主要渊源（一）国际公约1、实体法规则的国际公约2、冲突法规则的国际公约（二）国际贸易惯例目前在国际经济贸易中影响最大的是《2010年国际贸易术语解释通则》（Incoterms2010）和《跟单信用证统一惯例》（UCP600）。第二节西方两大法系法系：

根据各国的法律特点和历史渊源传统外部特征，对法律进行的分类。通常把具有一定特点的某一国的法律同仿效这一法律的其他国家的法律划为同一法系。大陆法系：代表国家----法国、德国英美法系：代表国家----英国、美国一、大陆法系（continentallawsystem)

又称罗马法系、民法法系、罗马—日耳曼法系、罗马—德意志法系、法典法系等。是以罗马法为基础，以法国民法典、德国民法典为典型的法国、德国法律以及模仿前述法例制定的其他国家法律的统称。大陆法系在13世纪形成于西欧，除法国、德国外，意大利、奥地利、卢森堡、比利时、瑞士、荷兰、西班牙、葡萄牙等欧洲大陆国家均属于大陆法系。曾受大陆法国家殖民统治的拉丁美洲、非洲、近东的一些国家，也属于大陆法系，英美法系国家中的个别地区，如美国的路易斯安娜州和加拿大的奎北克省也实行大陆法。另外日本、土耳其、国民党统治时期的中国大陆及目前的台湾省，也引入了大陆法。

大陆法的结构1、把全部法律分为公法和私法罗马法学家乌尔比安提出，“公法是与罗马国家状况有关的法律，私法是与个人利益有关的法律。”2、主张编纂法典

法典是指把有关同一类内容的各种法规与原则加以收集，使之系统化，汇编而成的单一文件。大陆法的渊源1、法律（1）宪法（2）法典（3）条例2、习惯3、判例4、学理大陆法系各国的法院组织大陆法各国的法院体系基本相同，设有普通法院和专门法院，如法国设有行政法院，德国设有行政法院、劳动法院、社会法院和税收法院。普通法院又分为三级三审制和四级三审制。法国实行前一种制度，德国和日本实行后一种制度。法国法院系统由基层法院、上诉法院、和最高法院组成。不服基层法院判决的可逐级上诉至最高法院。德国法院系统由地方法院、州地区法院、州高等法院、联邦高等法院组成。地方法院审理轻微民事案件，州地区法院审理较大的民事案件，不服判决的可依次上诉，对上诉审不服的可依次要求上级法院复审。

二、普通法系

（commonlawsystem)（一）普通法系的地区构成又称英国法系、海洋法系、普通法系、判例法系等，是英国中世纪以来的法律以及受其影响或仿此模式制定的美国及其他国家法律的总称。英美法系形成于英国，以后又扩展到美国及其他曾受英国殖民统治的国家和地区，如加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、马来西亚、新加坡、香港等。美国独立后的法律制度逐渐形成了自己的特点。

（二）英国法1、英国法的结构及特点（1）二元性的法律结构（2）重视程序法----令状

奉天承运英国国王诏曰：牛津地区地方首长知悉；我命令你处理abingdon修道院院长之水闸，被stanton的人破坏之事件，并且以后不得再发生侵害其权利之事件。否则以罚金10磅作为惩罚。Ralph秘书长于西敏见证。2、英国的法院组织

a.上议院（枢密院司法委员会）（1）高级法院b.上诉法院①王座庭合称c.高等法院②大法官最高③家事庭法院

a.王冠法院英国最低（2）低级法院b.郡法院一级法院c.治安官法庭3、英国法的渊源

（1）判例法―――主要渊源（2）成文法―――重要渊源

（3）习惯法―――传统上的渊源，现作用不大。因为普通法就是在吸收习惯的基础上形成的，普通法之外仍通行的习惯已经不多。

先例约束力原则判例的构成：（1）上议院的判决是具有约束力的先例。全国各级审判机关均须遵循，只有上议院本身可以不受约束；（2）上诉法院的判决可构成对其自身以及下级法院有约束力的先例。（3）高级法院每一庭的判决对一切低级法院有约束力。有约束力的判决分为判决理由和判决词中为解释判决理由所阐述的法律规则两部分，只有前者对同类案件有约束力，后者只有说服力，并非必须遵守。美国法美国法律分为联邦法和州法两大部分。根据美国宪法所确立的准则，立法权原则上由各州行使，联邦只有在例外情况下行使立法权，但联邦法律有高于州法律的效力。美国法有类似于英国的先例约束力原则，但自有特色：（1）在联邦法方面，须受联邦法院尤其是联邦最高法院判例的约束；（2）在州法方面，上级法院特别是州最高法院的判例对下级法院有约束力；（3）联邦法院在审理涉及州法的案件式，则须受相应的州法院不违反联邦判例的约束；（4）联邦和州的最高法院不受其先例的约束，以便依据社会经济条件的变化，扬弃过时的判例，确立新的法律原则。美国法院组织

a.地区法院（1）联邦法院b.上诉法院联邦法院仅在美国宪法或国c.最高法院会法律授予审判权的范围内才有管辖权，其他案件均由州法院管辖

（2）州法院a.初审法院b.上诉审法院a.州上诉法院

b.最高法院两大法系各自的特点及区别（一）大陆法系的特点1、全面继承了罗马法，吸收了许多罗马法的原则、制度。2、实现法典化、法律规范的抽象化、概括化；3、明确立法和司法的分工，强调制定法的权威，一般不承认法官的造法功能。（二）英美法系的特点1、以英国为中心，英国普通法为基础；2、以判例法为主要表现形式，遵循先例；3、变革相对缓慢，具有保守性，“向后看”的思维习惯；4、在法律发展中，法官具有突出功能，能够创造法律。两者的区别：见教材15页(三)两大法系的区别及发展趋势第三节中国法律制度概述一、当代中国法的渊源渊源――水积为渊，水之所出为源，法的渊源即为法的源泉、来源、源头。（一）制定法：以宪法为核心的各种制定法1、宪法2、法律3、行政法规4、地方性法规、民族自治法规、经济特区法规的规范性文件5、规章6、特别行政区法律7、国际条约、国际惯例（二）法律解释1、立法解释2、司法解释3、行政解释二、中国的司法制度（一）法院组织

高级人民法院地方人民法院中级人民法院基层人民法院普通人民法院最高人民法院

森林法院军事法院专门人民法院农垦法院石油法院铁路运输法院海事法院；等

第四节国际商法的基本原则1、自由平等原则－－法律面前人人平等2、所有权原则－－私有财产不可侵犯3、契约自由原则

思考题1、国际商法的概念和渊源？2、国际商法的调整对象在当代呈现出什么变化？3、英美法系和大陆法系有哪些主要区别？第二章国际商事合同法基本要求：掌握合同成立的必要条件，明确合同履行的基本原则与违约形式，掌握违约的法律后果及补救办法。本章重点：合同的成立、履行本章难点：违约的救济第一节合同的概念1、两大法系关于合同的定义德国：把合同作为一种“法律行为”。法国：将合同视为一种“合意”。英美：强调合同的实质在于当事人作出的“许诺”，只有法律上认为有约束力的、在法律上能够强制执行的许诺，才能成为合同。2、我国的规定《民法通则》第八十五条规定：“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。”《合同法》第二条也规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”一、合同的法律特征必须是双方或多方当事人意思表示一致是合法的民事行为依法成立时即具有法律约束力二、合同法的基本原则当事人的法律地位平等自愿原则公平原则诚实信用原则第二节合同的订立程序要约offer承诺acceptance一、要约（offer)（一）定义：要约——是指当事人一方向另一方提出的表示愿意以一定的条件与对方订立合同的意思表示，即订约提议。提出要约的一方：要约人offeror要约的相对方：受要约人offeree（二）要约应具备的条件要约人要表明订立合同的意思表示要约的内容必须明确、具体、肯定要约应当向特定的人做出要约必须传递给受要约人或其代理人才生效要约的生效时间要约到达时才生效。到达——指要约的意思表示传递到受要约人可控制的现实或虚拟空间。采用数据电文形式：收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（三）要约的拘束力对受要约人的拘束力对要约人的拘束力

龙源公司员工张某经常收到一些推销资料，其中A公司发来的邮件内容是：我公司急售1000件塑料雨衣（款式、规格、材料见附图），每件15元。若贵司三天内未答复，视为同意购买。张某不想购买，但未在三天内拒绝，请问龙源公司是否须购买该批雨衣？对受要约人的拘束力一般而言，对受要约人没有拘束力。受要约人接到要约，只是在法律上取得了承诺的权利，并不承担必须承诺的义务。对要约人的拘束力撤回撤销撤回——指在要约生效之前，要约人使要约不发生法律效力的行为。撤回通知必须先于或至少与要约同时到达受要约人处，才发生撤回的效力。龙源公司有一项工程业务需要外包，奇山公司计划承接该项业务，于是做了工程报价书以快递寄给龙源公司。快递需要3天到达龙源公司，但第二天的时候，奇山公司发现报价有误，工程量漏算了1项，金额差了5万元。怎么办？撤销撤销——指要约生效后，将该项要约取消，使要约的效力归于消灭的意思表示。撤销通知须在受要约人发出承诺前送达受要约人。要约的撤销（1）要约人能否撤销要约，各国法律规定不同：其他法律的规定中国合同法——一项原则、两个例外原则：要约可撤销，撤销通知应于受要约人发出承诺通知前到达受要约人。例外：（1）要约中规定了承诺期间或以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由相信该项要约是不可撤销的，而且已经为履行合同作了准备。日本、意大利、《联合国国际货物买卖合同公约》等与我国相似。（四）要约与要约邀请要约邀请：希望他人向自己发出要约而作出的意思表示。（要约引诱、邀请要约）是订立合同的准备行为。贸易实践中，报价单、价目表、商品目录、商业广告、招股说明书等都是要约邀请。要约邀请和要约的区别（五）要约的失效1.拒绝要约的通知到达要约人2.要约人依法撤销要约3.承诺期限届满，受要约人未作出承诺规定有效期的，期限届满失效；未规定有效期的，对话方式——未即时承诺时，要约即失效；非对话方式——在合理期限内未予承诺时，要约即告失效。4.受要约人对要约内容作出实质性变更在法律上视为一项反要约，与不接受要约的效果相同。二、承诺（一）概念承诺——是指受要约人对要约的内容表示同意的意思表示。《国际货物买卖合同公约》对承诺的定义为：受要约人做出声明或以其行为表示同意一项要约，即构成承诺。缄默或不行为本身不够成承诺。承诺一旦生效，合同即告成立。（二）承诺的生效要件承诺必须由受要约人或其代理人作出承诺须在要约确定的期限内到达要约人承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的期限1）要约明确规定有效期2）合理期限=要约的在途期间＋受约方的通常考虑时间＋承诺的在途时间期限的起算时间：信件或电报－－信件载明的日期或电报交发之日；信件未载明日期的，自投递该信件的邮戳日期起算。电话、传真等快速通讯方式－－自要约到达受要约人时起算。3）迟到的承诺（合同法28、29）超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。受约人在承诺期限内发出承诺，按常情能及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人不接受该承诺的以外，该承诺有效。承诺的内容承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺内容不得限制、扩张、变更要约内容，而是无条件的同意。（镜像原则）受要约人对要约的内容作出实质性变更，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。非实质性变更承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。caseA公司向B公司发出要约:供应100匹马力的拖拉机50台，每台CIF香港3500美元，订立合同后两个月装船，不可撤销信用证付款。B公司收到要约后，立即电复承诺，表示接受A公司的要约，并要求订立合同后立即装船。但A公司未作任何答复，也没有提交货物。事后，B公司以A公司违反合同为由要求损害赔偿。

（三）承诺的方式和生效时间1、承诺的方式（1）通知（口头，书面，数据电文）——到达生效（2）行为——行为作出时生效2、承诺生效大陆法系－－到达主义英美法系－－投邮主义了解主义（四）承诺的撤回有的国家规定承诺可以撤回，撤回承诺的通知应当先于承诺到达，或与承诺同时到达。英美法国家由于其对承诺的到达采用投邮主义，所以不能撤回承诺。承诺能否被撤销？案例分析中国XX进出口公司：

贵公司2005年11月20日第XX号电传收到。我公司愿意接受，但履行期限提前到2005年12月10日（原要约中为2005年12月20日）。

韩国XX公司

2005年11月30日中国天津XX进出口公司：

贵公司2003年10月21日第XX号电传收悉。愿意依贵方电传中所提条件接受XX化工原料100公吨。另再加50公吨，条件相同。

泰国XX公司

2003年11月3日中国XX公司：

贵公司2002年6月8日第XX号电传收悉。我公司愿意接受，但货物包装应适合海运。

荷兰XX公司

2002年6月20日CASE我国A公司拟参加某宾馆室内装修投标，为更确切地估算投标标底，向美国B公司询价购买300套卫浴设备，并说明：这一询价的目的是为了更准确地估算投标的价格，投标日期为8月8日，开标日期为8月25日。B公司于8月1日向A公司发来出售300套卫浴设备的要约。A公司认为价格合理，据此计算标底，并于8月8日递交了投标书。但B公司发出要约后，因货源紧张，价格上涨，遂于8月15日发出撤销要约的通知。A公司收到后当即表示不同意撤销要约。8月25日A公司中标，并于8月26日对B公司8月1日的要约作出承诺。B公司回电称其要约已经撤销，合同不成立，而A公司则坚持合同成立。二、对价和约因以有无对价或约因作为区别有诉权的合同与无强制执行力的约定或社交性的协议（一）英美法的对价

签字蜡封式的合同合同类型

简式合同：必须有对价，否则无约束力对价：指合同一方得到的某种权利、利益、利润、好处或是他方当事人克制自己不行使某种权利或遭受某种损失或承担某种义务。简单讲，对价就是合同双方的相互给付。有效对价的条件1、对价必须合法2、对价必须是待履行的对价或已履行的对价，而不是过去的对价3、对价必须具有某种价值，但不要求充足4、已经存在的对价或法律上的义务不能作为对价5、对价必须来自受允诺人有效对价的条件（2）待履行的对价：双方当事人允诺在将来履行的对价。已履行的对价：指一方当事人已完成了其依据合同所承担的义务，对方尚未履行其义务，如悬赏广告。过去的对价：在对方作出允诺之前已全部履行完毕的对价。“过去的对价不是对价”的例外A、某种服务或利益是应对方的请求提供的，那么即使其支付报酬的允诺是在服务或利益提供完毕之后作出，也有约束力。B、如果当事人负有道德上的义务时，不能以“过去的对价不是对价”为理由免除其义务。[蒙特夫诉斯考特案]被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价，法院认为，对价并不要对等或充分，合同能够执行取决于有没有对价而不是对价是否充分，被告败诉。但是如果对价不相称是因为一方的欺诈或错误造成的，另一方当事人可以请求给予衡平法上的救济，法院才会把对价不充分作为证明欺诈、误会、不正当影响的一种证据，当事人才可以要求解除合同。有效对价的条件（5）只有对某项允诺提供了对价的人，才能要求强制执行该允诺。[EG]：A对B许诺，如果B肯出100美圆，他将会把自己的手表交给C。如果B支付了100美圆，A却拒绝把手表交给C，则C不能起诉A，要求法院强令A履行向C交付手表的许诺。因为作为对A的许诺的对价来自于B，而不是来自于C，C并没有向A提供任何对价。“不得自食其言”原则如果允诺人在作出允诺时，应当合理预见受允诺人会信赖其允诺而作出某种实质性的行为或者放弃做这种行为，并已在事实上引起了这种结果，只有强制执行该项允诺才能避免产生不公平的后果，那么，即使该项允诺缺乏对价，亦应予以强制执行。这项原则是衡平法上的救济方法，是从向教堂募捐的案例中发展而来的。（二）约因法国法将约因作为合同成立的要素。约因是指订约当事人产生债务所追求的最接近和最直接的目的。约因与订约的动机不同。例如在买卖合同中，买方购买的动机可能是各式各样的，但是购买的最直接的目的，即约因只有一个，就是取得该物的所有权。根据法国法的规定，凡属于无约因的债，基于错误约因或者不法约因的债，都不发生任何效力。三、合同的形式要式合同和不要式合同（一）我国：当事人订立合同，有书面、口头和其他形式。法律、行政法规规定和当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。（二）法国法，要式合同主要有两种情况：1、以法定形式作为合同有效的条件。赠与合同、夫妻财产制合同、设立抵押权合同等2、作为证据的要求。只有按照法定形式作出的合同，法律上才能承认其为证据。商事合同在法国是不要式合同。合同形式（三）德国法，以不要式合同为原则，要式合同为例外。（除土地买卖外）。（四）英美法：签字蜡封的合同和简式合同（包括书面和口头的）（五）《联合国国际货物买卖合同公约》：原则上不加任何限制，无论采用口头还是书面形式，都不影响合同的有效性，也不影响证据力。但公约允许各缔约国对其提出声明，予以保留。（我国对该条款提出了保留）四、合同必须合法

包括标的合法和内容合法。（一）我国《合同法》规定有下列情形之一的，合同无效：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的；3、以合法形式掩盖非法目的的；4、损害社会公共利益的；5、违反法律、行政法规的强制性规定的。（二）大陆法法国法把合同非法的原因主要归纳为两点：1）交易的标的物非法；2）合同的约因不合法。德国法规定“法律行为违反法律上的禁止者，无效。”违反善良风俗的行为也无效。（三）英美法1、违反法律的协议2、不道德的合同3、违反公共政策（public

policy）的合同

在通常情况下，免责协议、限制贸易的协议和有损于公共服务的协议等是违反公共政策的合同。非法的合同是不能强制履行的，即使一方已支付了对价但并未收到对方的对价，法院也不会给任何一方以救济。五、当事人的订约能力（一）自然人的订约能力

亲权是指以父母对未成年子女以教养保护为目的，在人身和财产方面权利义务的统一。监护权是监护人对于未成年人和精神病人等无民事行为能力人和限制行为能力人的人身权益、财产权益所享有的监督、保护的身份权。（二）法人的订约能力法人：拥有独立财产，能够以自己的名义享受权利和承担义务的，并依照法定程序成立的法律实体。最常见的经济法人组织是公司，公司的缔约能力取决公司章程的规定。六、当事人的意思表示必须真实合意不真实的原因主要有：错误、欺诈、胁迫(一)错误错误：在合同订立时已存在的事实或法律所做的不正确的假设。1、我国：重大误解，是指行为人因对行为的性质，对方当事人，标的的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大的损失。2、大陆法法国法：（1）关于标的物的性质方面的错误；（2）对订约当事人认定的错误。德国法：（1）关于意思表示内容的错误；（2）关于意思表示形式上的错误。3、英美法（1）共同错误或双方错误（2）单方错误（3）法律上的错误：因不了解某种文件的法律后果或不了解法律用语的涵义，做出错误的认定。

（二）欺诈欺诈是指以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律均认为，因受欺诈而订立合时，受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。1、中国法《民法通则》规定：凡一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。《合同法》规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。《合同法》规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。2、大陆法法国民法典：如当事人一方不使用欺骗手段与伎俩，另一方当事人显然不会与之缔结契约，此种欺诈为契约无效之原因。德国法：欺诈的结果导致合同被撤销。3、英美法

欺骗性的—可赔偿损失并可撤销合同或

（欺诈）拒绝履行合同义务不正确说明非故意但有疏忽的—损害赔偿非故意的并撤销合同

非故意且无疏忽的—撤销合同5、国际惯例《通则》将欺诈分为欺诈性陈述和欺诈性不予披露。欺诈性陈述包括欺诈性语言和做法；欺诈性不予披露指对方当事人对根据公平交易的合理商业标准应予披露的情况未予披露。受欺诈方可以宣告合同无效或可撤销。（三）胁迫胁迫是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。1、中国法规定：损害国家利益的合同无效，只侵害对方利益的合同可撤销或变更。2、法国法规定：胁迫导致合同无效。3、德英美规定：因被胁迫而订立的合同可撤销。不当影响不当影响存在于英国衡平法中，主要适用于滥用特殊关系订立合同谋取利益的情况，蒙受不利一方可以撤销合同。“特殊关系”主要有父母与子女、律师与当事人、监护人与未成年人、医生与病人等。（四）显失公平显失公平：一方当事人利用优势或利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿的原则。1、中国法规定：显失公平的合同可撤销或变更。2、法、德法规定：基于显失公平而订立的合同，可主张撤销。3、英美法规定：显失公平的合同不能得到强制执行。显失公平案例双方订立一货物买卖合同中，有一限制异议索赔时间的条款。这一合同买卖的是番茄酱，此商品的潜在缺陷只有经过显微镜分析才能被发现。合同中规定的限制性时间，不足于为买方提供检验和索赔的时间。于是，法院判决此条款是显失公平的。第三节合同的履行合同的履行是合同当事人实现合同内容的行为。一、合同履行的一般规则（一）全面履行原则（二）诚实信用履行原则（三）促进交易履行原则全面履行原则又称适当履行原则，指当事人按照合同规定的标的及其质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原则。简言之，当事人一方在履行中对合同约定义务的任何一个环节的违反，都是违反了全面履行原则。诚实信用原则要求当事人应履行通知、协助、保密等义务。（随附义务）与合同中主给付义务的区别：违反随附义务一般不能导致合同的解除违反随附义务一般对方不能行使同时履行抗辩权二、约定不明确的履行规定协议补充按合同有关条款及交易习惯确定仍不能确定时质量要求不明确的：按国家、行业、通常、特定标准价款或报酬不明确：按定价、指导价、订约时履行地市场价履行地点：支付货币，权利方；其他标的，义务方期限：双方可随时主张履行，但权利方应给对方必要准备时间履行方式不明：有利合同目的方法费用负担不明：履行义务一方负担原则：约定优先于法定三、违约合同的一方当事人，如果由于某种原因，完全没有履行合同义务，或没有全部履行其合同义务，就是构成违约。（一）违约责任1、英美法认为，一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负损害赔偿的责任。允诺人有无过失，并不是构成违约的要件。无过错责任原则2、大陆法大陆法：只有当合同当事人存在着可以归责于他的过错时，才承担违约的责任。如果债务人仅仅没有履行其合同义务，并不足以构成违约，还必须同时证明或推定债务人的上述行为有某种可以归责于他的过错，才能使其承担违约的责任。过错责任原则过错包括故意和过失违约责任3、《国际货物买卖合同公约》和《通则》采用无过错承责原则，但适当考虑当事人的主观状态。4、中国法：《民法通则》采用过错责任和无过错责任相结合的做法，《合同法》采取了无过错责任原则。（二）违约的形式1、英美法（1）英国法将违约区分为违反条件和违反担保。违反条件——当一方违反条件时，受损害的一方当事人有权解除合同并要求赔偿损失。

“明示条件”和“默示条件”违反担保——当一方违反担保时，受损害的另一方不能撤消合同，仅能请求损害赔偿。违反中间性条款违反条件和违反担保这种简单的两分法不能完全适合于各式各样的违约情况，因此近年来英国法院发展了一种新的违约类型，称之为“违反中间性条款或无名条款”，当一方违反中间性条款时，对方能否解除合同，须视此种违约的性质及其后果是否严重而定。（2）美国法美国法将违约分为重大违约和轻微违约。轻微违约——要求赔偿损失，但不能拒绝履行自己的合同义务。重大违约——可以解除合同，同时要求赔偿全部损失。预期违约又称提前违约，指在规定履行期到来之前，一方向另一方表示他将不会履行合同，或者有充分证据表明到期他将不能履行合同。当发生预期违约时，另一方可以立即停止自己的履行，并提起违约之诉，而不必等对方事实上违约时再采取措施。2、大陆法将违约分为给付不能和给付延迟。（1）给付不能是指债务人由于某种原因不可能履行其合同义务，而不指有可能履行而不履行。自始不能，也就是合同成立时即不可能履行；嗣后不能，指合同成立时是可以履行的，但合同成立后，由于种种原因使合同不可能履行。（2）给付延迟指债务已届期满，而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同的义务。3、《通则》将违约分为根本不履行和非根本不履行。根本不履行又称根本违约，指一方当事人违反合同的结果使另一方当事人遭受严重损害，以至于实质性的剥夺了受损害方当事人根据合同有权期待得到的利益，除非另一方当事人并未预见也不可能合理的预见到此结果。4、中国《合同法》把违约分为完全不履行、部分不履行、不适当履行。联合国国际货物销售合同公约根本性违约非根本性违约（三）违约的救济1、实际履行——也称依约履行或具体履行。（1）大陆法——履行合同尚属可能时（2）英美法——只能在赔偿金不足以弥补另一方损失时才适用（衡平法）（3）中国——不必强制依约履行的情形：①法律上或事实上不能履行的。②债务的标的不适于强制履行或履行费用过高的。③债权人在合理期限内未要求履行的，视为放弃自己的债权。2、损害赔偿——主要救济方法（1）损害赔偿责任的成立大陆法：必须有损害的事实；有归责于违约方的原因，即主观上有过错；损害发生的原因和结果必须有因果关系。英美法认为，只要一方违反合同，对方就可以提起损害赔偿之诉。（2）损害赔偿的方法损害赔偿的方法有回复原状和金钱赔偿两种德国以回复原状为原则，金钱赔偿为例外；法国以金钱赔偿为原则，回复原状为例外；英美法采取金钱赔偿的方法。（3）损害赔偿的范围大陆法一般包括违约造成的实际损失和可获的利益英美法原则上包括自然发生的损失和当事人在缔约时已预见或应预见到的因违约而产生的损失。中国：当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受的损失。减轻损失的原则：一方违约时，受损害的另一方有义务采取一切合理的措施，以减轻由于违约所造成的损失。如果由于受损害方的疏忽，没能采取合理措施去减轻损失，则受损害方对于违约发生后，本来可以合理避免的损失，不能要求给予赔偿。3、解除合同

英国法——违反条件才能解除合同；美国法——重大违约时解除合同；公约——根本违约时解除合同。我国法规定有下列情形之一的，可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的；（2）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示将不履行主要义务；（3）当事人一方延迟履行主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行的；（4）当事人一方延迟履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形。解除权的行使法国法规定：债权人解除合同，必须向法院起诉。但如果双方当事人在合同中订有明示的解除合同的条款，则无须向法院提出。我国法、英美法和德国法规定：解除合同的一方当事人只须把解除合同的意思通知对方就可以，不必经过法院的判决。解除效力自通知到达时生效。解除合同的后果法、德、美：解除合同是使合同的效力溯及既往的消灭，未履行的债务当然不再履行，即使已经履行的债务，亦因缺乏法律上的原因，而发生恢复原状的问题。英：由于违约造成的解除合同，并不使合同自使无效，而只是指向将来，即只是在解除合同时尚未履行的债务不再履行。至于已经履行的债务原则上不产生返还的问题。因此，任何一方原则上都无权要求取回已交给对方的财务或已付给对方的金钱。4、违约金违约金是为了保证合同的履行，当事人双方事先在合同中约定当一方违约时，应向对方支付的金钱。大陆法：惩罚性违约金（德国）和补偿性违约金（法国）。法院有权增减违约金的数额。英美法：补偿性违约金。（只能赔偿不能惩罚）中国补偿性违约金当事人可以约定一方违约时应当根据违约的情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿的计算方法。一般只对违约造成的损失进行补偿，只有在约定的违约金没有过分高于造成的损失时，才具有一部分惩罚性质。法院有权增减违约金的数额。5、禁令禁令是英美法采取的一种特殊救济方法，指由法院发布的禁止当事人从事特定行为的命令。禁令只适用于下列两种情况：（１）采用一般损害赔偿的方法不足以补偿债权人所受的损失.（２）禁令必须符合公平合理的原则.[CASE]一演员与甲剧院订立了为期1年的合同，答应只在该剧院演出，不在别的剧院演出，但在此期间，她又与乙剧院订立了演出合同。在这种情况下，法院根据甲剧院的请求，可颁布禁令，禁止该演员在乙剧院演出，以此来补偿甲剧院的损失。（四）违约免责1、情势变迁——大陆法情势变迁（更）：合同成立后，作为合同关系基础的客观情况，由于不可归责于当事人的原因，发生了非缔约方当初所能预料得到的变化，如坚持原来的法律效力，将会产生显示公平的结果，有悖于诚实信用原则，因此应将合同变更以至解除的制度。如：政治经济动荡、货币贬值等。2、合同落空合同落空：合同成立后，非由于当事人自身的过失，而是因某种意外事件致使当事人在缔约时所谋求的商业目标受到挫折。尚未履行的，免除。如：标的物灭失，合同因法律修改变为非法，情况发生根本性变化，战争爆发，政府实行封锁禁运或进出口许可证制度等。3、不可抗力不可抗力：当事人在缔约时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。一般在合同中约定具体的范围和种类。自然原因引起的—地震、暴风、火灾、洪水等；社会原因引起的—战争、罢工、政府禁运等等。法律后果：全部免责、部分免责、延迟履约。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。第四节合同的变更、转让和消灭一、合同的变更广义；主体变更和内容变更；狭义：内容变更，即合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，基于当事人的意思或法律直接规定，不改变合同当事人，仅对合同的内容所作的变更。(当事人协商变更；一方当事人诉请变更。)二、合同的转让合同的让与有两种情况:一种是原债权人将其债权转让给新债权人，从而使新债权人取代原债权人的地位，称为债权让与；第二种是原债务人将债务转让给第三人，由新债务人代替原债务人负担债务，称为债务承担，必须得到债权人的同意。三、合同的消灭（一）大陆法1、清偿清偿是债务人向债权人履行债的内容。债权人接受债务人的清偿时，债的关系即告消灭。2、抵销当事人双方互负债务时，以其各自的债权抵充债务，使双方的债务在等额范围内归于消灭。按照产生的依据不同，可分为法定抵销和约定抵销。3、免除债权人免除债务人的债务，也就是债权人放弃其债权。合同的消灭4、提存提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭合同。提存的条件是债权人受领迟延或不能确定谁是债权人。5、混同混同是债权债务同归于一人，致使合同关系消灭的事实。6、解除解除合同的权利义务，从而使合同归于消灭。有约定解除和法定解除。四、时效时效是指依照法律的规定，在一定期间内，由于一定事实状态的继续存在，而引起的民事法律关系的消灭或发生的一种法律制度。大陆法系分为取得时效（又叫占有时效，凡在一定事实状态持续一定时期而取得权利的）和消灭时效（凡一定事实状态持续一定时期而丧失权利的）。英美法中只有诉讼时效，指债权人在法定期间内不行使权利即丧失请求法院依诉讼程序强制债务人履行义务的权利。1、诉讼时效的起始、中止、中断及延长1）一般地，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时计算。2）时效的中止：债权人在诉讼时效期间内，由于发生了不以自己的意志为转移的事故，阻碍了他向法院起诉，为保护债权人的利益，法律允许暂停诉讼时效的进行，等该事故消灭后，时效期间继续进行，3）时效的中断时效的中断，是指在诉讼时效进行中，因一定事由的发生阻碍时效的进行，致使以前经过的时效期间统归于无效，待中断事由终结之后，诉讼时效重新开始进行。时效中断有以下几种情况：（1）起诉(2)请求（3）承认（4）部分履行4）时效延长对于时效能否由当事人约定延长，各国法律规定不一。有的国家认为，诉讼时效是强制性规定，不允许当事人约定，有的国家虽规定不允许延长诉讼时效，但是双方当事人可以约定缩短。2、我国法律关于诉讼时效的规定1）普通时效：二年2）特别时效：一年身体受到伤害要求赔偿；出售质量不合格的商品未声明的；延付或拒付租金的；寄存财物被丢失或损毁的。3）最长时效：二十年4）涉外合同：四年思考题（1）两大法系关于要约撤销问题的规定有何不同？《公约》是如何调和矛盾的？（2）合同有效成立的要件主要有哪些？（3）因违约而受损害的一方如何享有解除合同的权利，各国法律确立的制度有哪些？这些制度的异同有哪些？第三章国际货物买卖法基本要求：了解两大法系及我国法律关于买卖法的相应规定掌握，掌握《联合国国际货物买卖合同公约》的主要内容。本章重点：《联合国国际货物买卖合同公约》关于买卖双方权利、义务的规定本章难点：违反买卖合同的补救措施、货物所有权及风险的转移什么是国际货物买卖合同？----营业地处于不同国家或地区的当事人之间订立的货物买卖合同。

识别要素：营业地货物----一般仅指有形动产第一节买卖法概述一、各国有关货物买卖的国内法大陆法系各国：分布于民、商法典中；英美法系各国：普通法、单行法。如：英国《1893年货物买卖法》（SaleofGoodsAct）；《美国统一商法典》(UniformCommercialCode)；我国有关买卖的法律规定主要在《民法通则》和《合同法》中。二、关于国际货物买卖的国际公约

1、1964年《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》罗马国际私法统一研究所2、1980年《联合国国际货物买卖合同公约》联合国国际贸易法委员会《联合国国际货物买卖合同公约》

ConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods[CISG]国际贸易领域影响力最大的公约。联合国国际贸易法委员会主持制订（时任主席施米托夫），于80年在维也纳外交会议上获得通过，并于88年1月1日正式生效。

截至2010年9月1日，加入该公约的国家已有76个，其中包括：美国、中国（86年）、法国、德国、加拿大、阿根廷、澳大利亚、意大利、奥地利、俄罗斯、新加坡、日本（2008）等等我国对80年公约的两项重要保留：(1)关于采用书面形式的保留（第95条）

订立国际货物买卖合同须采取书面的方式----为了和我国当时施行的《涉外经济合同法》的规定一致。----1999年的《合同法》第10条已不再严格要求合同的书面形式(2)关于公约适用范围的保留（第96条）公约的适用范围仅限于双方的营业所分处于不同缔约国的当事人之间所订立的货物买卖合同

三、关于国际货物买卖的国际贸易惯例

1、国际贸易术语解释通则(InternationalRulesForTheInterpretationOfTradeTerms)

2、华沙—牛津规则

(Warsaw-OxfordRules)3、美国1941年修订的对外贸易定义(RevisedAmericanForeignTradeDefinition)

Incoterms2010

（2011年1月1日起生效）

国际商会网站

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Incoterms2010主要变化：1、术语分类的调整:由原来的EFCD四组分为适用于两类：适用于各种运输方式和水运2、贸易术语的数量由原来的13种变为11种。3、删除INCOTERMS2000中四个D组贸易术语，即DDU(DeliveredDutyUnpaid)、DAF(DeliveredAtFrontier)、DES(DeliveredExShip)、DEQ(DeliveredExQuay)，只保留了D组中的DDP（DeliveredDutyPaid）。4、新增加两种D组贸易术语，即DAT（DeliveredAtTerminal）与DAP（DeliveredAtPlace）。5、E组、F组、C组的贸易术语基本没有变化。AnyModeofTransportCIP–CarriageandInsurancePaid

CPT–CarriagePaidTo

DAP–DeliveredAtPlace

DAT–DeliveredAtTerminal

DDP–DeliveredDutyPaid

EXW–ExWorks

FCA–FreeCarrierSeaandInlandWaterwayTransportOnly

CFR–CostandFreight

CIF–Cost,InsuranceandFreight

FAS–FreeAlongsideShip

FOB–FreeOnBoard第二节

卖方和买方的义务一、卖方的义务根据公约的规定，卖方的主要义务有以下三项：①交付货物；②移交一切有关货物的单据；③把货物的所有权移转于买方。(一)交货：时间与地点

1、交货地点要求在某地点交货未要求在某地点交货需要发运不需要发运

货交承运人的地点公约规定①合同未规定具体的交货地点，且又涉及到货物的运输，卖方的交货义务是把货物交给第一承运人

货交承运人的地点②合同既没有规定具体的交货地点，又不要求卖方把货物运送给买方，如果该合同出售的货物是特定物，或者是从某批特定的存货中提取的货物，或者是尚待加工生产或制造的未经特定化的货物，而双方当事人在订立买卖合同时已经知道这些货物存放在这个地方，或者已经知道它们将在某个地方生产或制造，则卖方应在该地点把货物交给买方处置

已知的货物所在地③除上述情况外，在其他的情况下，卖方的交货义务是在其订立买卖合同时的营业地点把货物交给买方处置。

卖方营业地

合同涉及到运输时卖方还应承担的额外义务：

必须把货物特定化负责订立必要的运输合同向买方提供投保的必要资料货物特定化

把货物确定在合同项下，指定以该项货物作为履行某一合同的标的的行为。货物特定化的方式①在货物上标明买方的姓名和地址②在提单上载明以买方为收货人或载明货物运到目的地时应通知某一买方③向买方发出一份具体指明货物情况的发货通知

在货物特定化之前，其风险和所有权原则上不移转于买方。意义2、关于交货的时间①如果合同中规定了交货的日期，或从合同中可以确定交货的日期，则卖方应在该日期交货。②如果合同中规定了一段交货的期间或从合同中可以确定一段时间，则除情况表明买方有权选定一个具体日期外，卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货。③在其它情况下，卖方应在订立合同后的一段合理的时间内交货。(二)提交有关货物的单据公约明确规定，移交有关货物的单据，是卖方的一项主要义务。买卖合同也往往规定，以卖方移交装运单据作为买方支付货款的对流条件。装运单据包括：——提单、保险单、商业发票、领事发票、原产地证书、重量证书、品质检验证书等。（三）卖方的品质担保义务公约第35条：卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装。除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应当符合下列要求，否则即认为其货物与合同不符：（1）货物应适用于同一规格货品通常使用的用途――符合商销性的要求（2）货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对卖方来说是不合理的――符合特定用途的要求（3）货物的质量应与卖方向买方提供的货物的样品或样式相同――符合样品或式样的要求（4）货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式装进容器或包装――符合包装的要求

卖方承担品质担保义务的时间

公约第36条：

基本点---风险转移时

卖方应对货物在风险移转于买方时所存在的任何不符合的情形承担责任，即使这种不符合合同的情况是在风险移转于买方之后才明显表现出来。

在某些情况下，卖方对货物在风险移转于买方之后所发生的任何不符合同要求的情形亦应承担责任

如果这种不符合同情形的发生是由于卖方违反了他的某项义务，包括违反关于货物在一定期间内将继续适合于其通常用途或某种特定用途的保证。(四)检验货物的时间和地点1、检验货物的时间

公约第38条第1款：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。

2、检验货物的地点公约第38条

如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。检验可推迟到货物到达新目的地后进行的条件：（1）货物需在中途改运或买方须再发运（2）在改运或再发运以前，买方没有合理机会对货物进行检验（3）卖方在订立合同时已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性3、通知货物不符合同的时间公约第39条：买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现此种情况后的一段合理时间内通知卖方；在任何情况下，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。

(五)卖方的权利担保义务

权利担保——指卖方应保证对其所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。内涵：①对出售的货物享有合法的权利②在出售的货物上不存在任何未曾向买方透露的担保物权③出售的货物没有侵犯他人的知识产权公约的有关规定(1)卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。（41条）(2)卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其它知识产权。（42条）所有权或担保物权知识产权担保的限制性条件①卖方只有在订约时已经知道或不可能不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任卖方过错责任②卖方在订约时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家，则卖方对于第三方依据该国法律所提出的有关工业产权或知识产权的权利请求，应对买方承担责任

转售国法律③在任何其他情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方承担责任。买方营业地所在国法律知识产权担保责任的排除条件如果买方在订立合同时，已经知道或不可能不知道第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方对由此而引起的后果不承担责任。买方过错责任如果第三方所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，是由于卖方按照买方提供的技术图纸、图案或其它规格为其制造产品而引起的，则应由买方对此负责，卖方对此不承担责任。

基于买方要求买方的通知义务买方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内通知卖方，否则就会丧失援引上述第41条和42条所规定的权利，除非买方对未及时通知卖方能提出合理的理由。

二、买方的义务公约的有关规定1、支付货款2．收取货物1、支付货款（1）履行必要的付款手续（2）确定货物的价格有约定按约定；无约定按订约时合同中货物在有关贸易中在类似情况下出售的通常价款；按照货物的重量来确定：毛重/净重。（3）支付货款的地点

①卖方营业地；②如果是凭移交货物或单据支付货款，则在移交货物或单据的地点支付货款。（4）支付货款的时间①如果合同没有规定在什么时候付款，则买方应当在卖方交单时付款。②如果合同涉及到货物的运输，卖方可以在发货时订明条件，规定必须在买方支付货款时，方可把货物或代表货物所有权的装运单据交给买方。③买方在未有机会检验货物以前，没有义务支付货款，除非这种检验的机会与双方当事人约定的交货或支付程序相抵触。2、收取货物（1）采取一切理应采取的行动，以便卖方能交付货物（2）接收货物英美法关于收取货物的规定收到货物receiptofgoods与接受货物acceptanceofgoods的区别：买方如接受了货物，就丧失了拒收货物的权利，但如果买方仅仅是收到了货物，则日后发现货物与合同不符，他仍然可以拒收货物。买方被认为已经接受货物的情况：①买方通知卖方，表示他已接受该项货物；②货物已交付给买方，而买方对货物作出了任何与卖方的所有权相抵触的行为；③买方收到货物后把货物留下来，经过一段合理时间之后，并没有通知卖方拒收此项货物。第三节

违反买卖合同的补救办法一、双方均可采取的救济方法

1、损害赔偿根据公约的规定，损害赔偿是一种主要的救济方法。当一方违反合同时，对方都有权利要求赔偿损失，而且要求损害赔偿的权利，并不因其已采取其它救济方法而丧失。

损害赔偿的责任范围和计算办法

（1）损害赔偿的原则及责任范围：①无过错责任原则;②同一水平原则;③可预见性原则（2）减轻损失的义务/自我救济原则2、预期违约(AnticipatoryBreach)对预期违约须视其是否构成根本违反合同，而分别采取中止合同或撤销合同这两种不同的救济方法援用中止履行合同时必须采取通知程序通知内容：①确切证据②中止履行的意思表示③请求预期违约方提供充分保证3、对分批交货合同违约的救济方法公约第73条：买卖双方均可采取①一方当事人不履行对任何一批货物的义务，已经构成对该批货物的根本违约，另一方当事人可以宣告合同对该批货物无效。②一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定其对今后各批货物将会发生根本违反合同，该另一方当事人可以在一段合理的时间内宣告合同今后无效。③买方宣告合同对某一批货物的交付为无效时，如果合同项下的各批货物是互相依存的，不能将其中的任何一批货物单独用于双方当事人的订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告合同对已交付的或今后交付的各批货物均为无效，即可以宣告撤销整个合同。二、卖方违约时买方的救济方法

卖方违反合同主要有以下几种情况：①不交货；②延迟交货；③交付的货物与合同规定不符。公约没有分别就每一种违约情况规定相应的救济方法，而是从总的方面对卖方违反合同时买方可以采取的各种救济方法作出规定。1、要求卖方履行其合同义务（46条）实际履行（specificperformance）：公约第28条规定：当一方当事人要求另一方当事人履行某一义务时，法院没有义务作出判决，要求具体履行此项义务，除非法院依照其本身的法律，对不属于公约范围的类似销售合同愿意这样做。公约为调和英美法和大陆法在实际履行上存在的分歧，规定由两大法系的法院按照自身的法律处理该问题。2、要求卖方交付替代货物（公约46条）只有当卖方所交货物不符合同已构成根本违反合同时，买方才可以要求卖方交付替代货物，否则只能要求卖方赔偿损失或对货物不符之处进行修补等。3、要求卖方对货物不符合同之处进行修补（公约46条）适用于货物不符合同尚未构成根本违反合同，只须卖方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。

4、给卖方一段合理的额外时间让其履行合同义务（公约47条）意义：针对卖方延迟交货规定的一种救济方法。为买方日后宣告撤销买卖合同提供依据。买方并不因此而丧失其对卖方延迟履行合同义务所享有的请求损害赔偿的权利。

5、卖方可以对不履行义务作出补救（公约48条）除撤销合同之外，卖方即使在交货日期之后，仍可自付费用，对任何不履行义务作出补救，但这种补救不得造成不合理的迟延，也不得使买方遭受不合理的不便，或无法确定卖方是否将偿付预付的费用。但是，买方保留公约所规定的要求损害赔偿的任何权利。如果卖方要求买方表明它是否接受卖方履行义务，而买方不在一段合理的时间内对这项要求作出答复，则卖方可以根据其在要求中所指明的时间履行义务；买方不得在该段时间内采取与卖方履行义务相抵触的任何补救方法。6、撤销合同

公约第49条；当卖方违反合同时，买方在下述情况下可以宣告撤销合同：(1)卖方不履行义务，已构成根本违约；(2)如果发生不交货的情况，卖方在买方规定的合理的额外时间内仍不交货，或卖方声明他将不在买方规定的合理的额外时间内交货。买方必须在合理时间内行使撤销合同权。7、要求减价（公约第50条）如果卖方所交的货物与合同不符，不论买方是否已经支付货款，买方都可以减低价格。减价按实际交付的货物在交货时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者间的比例计算。

减价后的价金

=合同价*与合同不符的货物在交货时的价值/与合同相符的货物在交货时的价值如果卖方已按公约规定对其任何不履行合同义务之处做出了补救，或者买方拒绝接受卖方对此作出补救，买方就不得减低价格。8、当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法（公约51条）买方只能对漏交的货物或对与合同要求不符的那一部分货物，采取上述规定的救济方法，包括退货、减价及要求损害赔偿等。但一般不能宣告撤销整个合同或拒收全部货物，除非卖方不交货、或者不按合同规定交货已构成根本违反合同。9、当卖方提前交货或超量交货时，买方可以采取的补救方法（公约52条）提前交货：买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。但如果卖方在提前交货遭到拒绝后，等到合同规定的交货期临到的时候再次向买方提交货物，则买方仍须收取这批货物。超量交货：买方可以收取全部货物，也可以拒绝收取多交部分的货物，如果买方收取多交部分的货物，就必须按合同规定的价格付款。超量交货构成根本违反合同的，买方可以宣告撤销合同。10、请求损害赔偿（公约第75、76条）◆实际补进在宣告撤销合同后的一段合理时间内，买方已以合理方式购买替代货物，则买方可以取得合同价格和替代货物的交易价格之间的差额，以及因卖方违约而造成的其他损害赔偿。如果买方在撤销合同之后没有实际补进货物，而此项货物又有时价的话，则买方可以取得原合同规定的价格和宣告撤销合同时的时价之间的差额，以及因卖方违约而造成的任何其它损害赔偿。如果买方是在接收货物之后才宣告撤销合同，则应按接收货物时的时价与合同规定的价格之间的差额计算。时价，是指合同原定交货地点的现行价格。三、买方违反合同时卖方的救济方法

买方违反合同主要有以下几种情形：①不付款；②延迟付款；③不收取货物；④延迟收取货物。1、要求买方实际履行合同义务公约62条：卖方可以要求买方支付价款、收取货物或履行他的其他义务，除非卖方已采取与之相抵触的某种补救方法。2、卖方可以规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务3、宣告撤销合同①买方不履行义务已经构成根本违反合同；②卖方已经给买方规定了一段合理的额外时间，让买方履行其义务，但买方不在这段时间内履行其义务，或买方声明他将不在所规定的时间内履行其义务。如果买方已支付货款，卖方原则上就丧失宣告撤销合同的权利。除非：①对于买方延迟履行义务，卖方在知道买方履行义务前已宣告撤销合同。②对于买方延迟履行义务以外的任何违反合同的情事，卖方须在知道或理应知道这种违约情事后的一段合理时间内宣告撤销合同。4、自行确定货物的具体规格公约65条：买卖合同对货物的具体规格没有做出具体规定，只规定买方有权在一定的日期内提出具体的规格要求，则卖方在不损害其可能享有的权利的情况下，可以根据它所知道的买方的要求，自行确定货物的具体规格。但是，卖方应把它确定的具体规格通知买方，而且必须规定一段合理的时间，让买方可以在此期间内提出它所需要的规格，如果买方没有在此期间内提出它所需要的不同的规格要求，卖方所确定的规格就具有约束力。5、请求损害赔偿无论卖方采取何种救济方法，都不影响其同时要求损害赔偿的权利。6、要求支付利息

公约第78条：如果买方没有支付价款或任何其他拖欠金额，卖方有权对这些款额收取利息，且不妨碍要求按照公约的规定可以取得的损害赔偿。

第五节货物所有权与风险的转移一、货物所有权的移转

（一）各国法律的有关规定

1、英国货物买卖法的有关规定区别特定物的买卖(SaleofSpecificGoods)与非特定物的买卖(SaleOfUnascertainedGoods)两种情况(1)特定物的买卖在双方当事人意图移转的时候移转于买方，如果该特定物已处于可交付状态(Deliverablestate)，则货物所有权在合同订立时即移转于买方。(2)非特定物的买卖——将货物特定化是移转货物所有权的前提。至于把货物特定化之后，货物的所有权是否移转于买方，尚须视卖方有无保留对货物的处分权而定。卖方可以在合同中作出保留货物处分权的规定卖方可以通过提单抬头的写法表示卖方保留对货物的处分权卖方可通过对装运单据（主要是提单）的处理方法来表示卖方保留对货物的处分权。

2、美国统一商法典的有关规定

基本原则货物特定化之前所有权不转移于买方。具体情况：(1)当货物需要运输时：

如果合同规定卖方需要把货物运交买方，但并未规定具体的目的地，则货物的所有权应于货物装运的时间和地点移转于买方；如果合同要求卖方把货物运到指定的目的地，则货物的所有权应于目的地交货时移转于买方。(2)当货物毋需移动时:①如果卖方已将货物交给第三方保管，并由保管人出具了可转让的物权凭证，则所有权在卖方将物权凭证背书交给买方时即转移于买方。②如果上述保管人没有出具任何可以转让的物权凭证，而且货物在订立合同时已经确定在合同项下，则货物的所有权应于订立合同时移转于买方。3、法国民法典的有关规定

原则上是以买卖合同的成立决定货物所有权的移转。审判实践中，法国法院会根据案件的实际情况适用下述原则：种类物买卖，必须经过特定化之后，所有权才移转于买方；附条件的买卖，必须待买方表示确认后，所有权才移转于买方；买卖双方可以在合同中规定所有权移转的时间。4、德国民法典的有关规定

所有权的移转必须符合下列要求：动产－－－须以交付标的物为必要条件。在卖方有义务交付物权凭证的场合，卖方可以通过交付物权凭证(如提单)把货物所有权转移于买方。不动产－－－所有权的转移须以向主管机关登记为条件。(二)80年公约和国际贸易惯例的相关规定

80公约:该公约不涉及买卖合同所售货物所有权可能产生的影响。贸易惯例的有关规定

《INCOTERMS2000》没有涉及货物所有权移转的问题。关于CIF合同的《华沙—牛津规则》对所有权移转于买方的时间与条件作了规定：卖方将有关单据交给买方掌握的时刻；卖方没有提供提单义务的合同，为在卖方将货物交由买方支配的时候。二、货