公司法人治理与风险意识防范

公司法人治理与法律风险防范一、公司法人治理概念：公司的领导组织机构通过对内部权力的分配，使各行为人之间能够相互协调、制衡，确保公司平稳、健康运转，以维护股东利益及利益相关者董事、经理、监事、员工、债权人等的共同利益得到平衡与保护。现代企业法人治理结构由四个部分组成：股东会：由全体股东组成，体现所有者对公司的最终所有权，是公司的最高权力机构。董事会：由股东会选举和更换成员，对股东会负责，对公司的发展目标和重大经营管理活动作出决策，维护股东的权益。监事会：由股东会选举和更换成员，是公司的监督机构，有检查财务的权力，对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督。职业经理人：也表现为公司高管团队，由董事会决定聘任或者解聘，对董事会负责，是经营者和执行者。公司治理结构的精髓在于权力分立、互相制衡,以期实现最大效益公司治理结构的主要模式：（1）单层委员会制英美法系国家（英国，美国）只设有股东会与董事会“董事会中心主义”（2）双层委员会制大陆法系国家（德国，奥地利）监事会居于董事会之上，具有监督权，决策权等强调职工参与公司管理（3）单层二元委员会制源于日本，传入中国（现行）董事会与监事会并列（股东会中心主义）（一）公司法人治理中股东会的权利设置

案例：SP酒店案件SP酒店是于2001年9月21日注册成立的有限责任公司，现有三名股东：甲（45%）、乙（30%）、丙（25%）。公司成立至今甲一直担任公司法定代表人及执行董事。2010年8月，甲就公司经营运作与另两名股东产生分歧，8月12日，股东乙、丙违反法定程序召集股东会议，并形成罢免甲的执行董事职务的股东会决议。启示：

1、重视公司章程对股东大会的约定2、建立股东大会对董事会的制约机制3、注意股份有限公司与有限责任公司的区别（二）公司法人治理中董事会的权利设置案例：国美案

国美发展简史国美之争来龙去脉争斗折射何种问题目录国美发展简史1987年，黄光裕在北京创立了第一家国美电器店（100多平米不足），经营进口家电产品。1999年，国美电器率先走出北京，在行业内首次迈出了异地连锁的步伐，最早最成功地实现了跨区域连锁经营，并长期保持先发优势。2004年，国美电器在香港成功借壳上市（注册地为百慕大），成为知名的大型上市公众公司。之后，黄光裕先后四次被评为中国富豪榜首富。2005年开始,国美在全国掀起并购狂潮，先后成功收购哈尔滨黑天鹅、广州易好家、中商家电、常州金太阳、上海永乐、北京大中、山东三联等。2006年，上海永乐创始人兼董事长陈晓被黄光裕任命为国美CEO。2008年3月,中国连锁经营协会发布“2007年中国连锁百强”经营业绩，国美电器以1023.5亿元位列首位（1200多家直营店）；睿富全球最有价值品牌中国榜评定国美电器品牌价值为490亿元，成为中国家电连锁零售第一品牌。2008年12月，黄光裕因涉嫌经济犯罪被拘留调查，国美出现危机。2009年1月16日，黄光裕辞去董事职务，并终止董事会主席的身份；陈晓临危受命接任董事会主席的职务，并兼任行政总裁，国美电器正式进入陈晓时代。伏笔——贝恩资本引入贝恩资本亚洲董事——竺稼

角色：机构投资人（来自美国的私募股权基金）

方式：美国贝恩资本认购国美15.9亿元的可转债（转为股权）圈地模式：以提高市场占有率为指导，大量开店，崇尚连锁零售规模化胜于单店利润愿景：2015年前成为受尊重的世界家电零售企业第一效率业绩优先路线：大量关闭效益差的门店，着力提升现有门店盈利能力国美黄光裕陈晓伏笔——发展思路冲突2009年6月6日，国国美电器召开开董事会，全全票通过了贝贝恩资本注资资国美电器的的方案。据有有关媒体透露露，签署该协协议并未听取取大股东黄光光裕的意见，，且签了“极极为苛刻的绑绑定条款”。。该条款包括括：1、陈晓晓的董事会主主席至少任期期3年以上；；2、确保贝贝恩的3名非非执行董事和和1名独立董董事进入国美美董事会；3、陈晓、王王俊洲、魏秋秋立三名执行行董事中至少少两名不被免免职；4、陈陈晓以个人名名义为国美做做贷款担保，，如果离职将将很可能触及及违约条款。。以上事项一一旦违约，贝贝恩就有权要要求国美以1.5倍的代代价即24亿亿元赎回可转转债。2009年7月，，国美电器董董事会公布了了总计7.3亿港元的股股权激励方案案，涉及股权权占总股本的的3%，获得得股权激励的的管理人员包包括分公司总总经理、大区区总经理，以以及集团总部部各中心总监监、副总监以以上级别，共共105人。。股权激励方方案规定，获获得认购权的的高管在今后后10年内，，可以按照2009年7月7日的国国美电器收盘盘价1.9港港元，买入相相应数量的公公司股份。黄黄光裕指责陈陈晓“慷股东东之慨，并将将其他董事和和高管绑上了了自己的“战战车””。激战2010年5月11日，，国美电器在在香港召开股股东周年大会会，黄光裕全全资子公司ShinningCrown提起起否决权，罢罢黜贝恩资本本在国美董事事会的三个席席位。当晚，以董事事会主席陈晓晓为首的国美美电器董事会会以“投票结结果并没有真真正反映大部部分股东的意意愿”为由，，在当晚董事事会召开的紧紧急会议上一一致否决了股股东投票，重重新委任贝恩恩的三名前任任董事（包括括竺稼）加入入国美董事会会。2010年8月4日，董董事局主席陈陈晓收到黄光光裕代表公司司的函件，要要求召开临时时股东大会撤撤销陈晓董事事局主席职务务、撤销国美美现任副总裁裁孙一丁执行行董事职务，，同时收回对对董事会增发发股票的一般般授权等。2010年8月5日，国国美电器在港港交所发布公公告，宣布将将对公司间接接持股股东及及前任执行董董事黄光裕进进行法律起诉诉，针对其于于2008年年1月及2月月前后回购公公司股份中被被指称的违反反公司董事的的信托责任及及信任的行为为寻求赔偿。。至此，黄光裕裕与国美电器器现任管理层层的矛盾大白白天下。2010年8月23日国国美宣布股东东特别大会于于9月28日日举行。黄光裕方底牌牌仍然是第一大大股东（32.74%)可收回372间非上市门门店持有"国美电电器"商标所所有权舆论支持（多数中国网网民指责董事事局主席陈晓晓违背大股东东黄光裕所信信托，窃取这这间具有家族族企业色彩的的上市公司控控制权，意图图私利）陈晓底牌陈晓阵营控制制股权约16%管理层的坚定定支持陈晓出局，国国美赔贝恩24亿。业绩优秀（国美电器2010年上上半年销售收收入达到人民民币248.73亿元，，同比增长21.55%，其中第二二季度销售收收入创国美上上市以来的最最高点；实现现经营利润人人民币12.49亿元，，同比增86.14%））国美大战之暂暂时落幕（（9.28决战战，陈晓胜出出）特别股东大会会决议的8项项普通决议案案结果：1、重选竺稼稼为非执行董董事【通过过】2、重选IanAndrewReynolds为非执执行董事【通通过】3、重选王励励弘为非执行行董事【通过过】4、即时撤销销本公司於2010年5月11日召召开的股东周周年大会上通通过的配发、、发行及买卖卖本公司股份份之一般授权权【通过】（（黄光裕唯一一胜利）5、即时撤销销陈晓作为本本公司执行董董事兼董事会会主席之职务务【被否决】】6、即时撤销销孙一丁作为为本公司执行行董事职务【【被否决】7、即时委任任邹晓春作为为本公司的执执行董事【被被否决】8、即时委任任黄燕虹作为为本公司的执执行董事【被被否决】启示——黄光光裕作茧自缚缚，制造史上上最牛”董事事会”2004-2006年，，黄光裕个人人于国美持股股比例，一度度超过75%，是为黄光光裕的“绝对对控制”时代代。正是在这这一时期，黄黄光裕凭借其其“绝对控股股”地位，对对国美的““宪法”———公司章程程，管理者权权力之源，进进行了多次修修改。2006年，，国美电器股股东大会对公公司章程进行行了一次最为为重大的修改改：1.董事会可可以随时调整整董事会结构构(无需股东东大会批准，，可随时任免免、增减董事事，并不受人人数限制)；；2.董事会有有权以各种方方式扩大股本本，包括供股股(老股东同同比例认购)、定向增发发(向特定股股东发行新股股)以及对管管理层、员工工实施各种期期权、股权激激励等等；3.董事会会可以订立立各种重大大合同，包包括与董事事会成员““有重大利利益相关””的合同。。在此期间，，黄光裕利利用自己制制定的游戏戏规则，套套现上百亿亿，持股比比例从75%下降至至34%，，利用拆借借的资金高高效率地完完成了鹏润润地产投资资、收购大大中电器、、三联商社社。（后来来遭到起诉诉）启示——董董事会架构构治理之““四个如果果”以黄光裕为为主的大股股东原先架架构的股东东会中，相相当多数量量都是他曾曾经“信得得过”的人人物，而不不是基于公公司治理需需要进行的的董事人员员遴选，以以致出现今今日的所谓谓“背叛””局面。1.如果果国美的董董事会三分分之二成员员为外部董董事（如新新加坡淡马马锡公司2006年年以前的董董事中，只只有一名内内部董事，，其余均为为外部董事事），且外外部董事独独立于管理理层之外；；2.如果果国美董事事会与经营营管理层分分层设置，，董事长与与总裁不是是一人3.如果果国美董事事会下设常常务委员会会、执行委委员会、审审计委员会会、薪酬委委员会、提提名委员会会、预算委委员会、风风险委员会会，且委员员会的召集集人或主任任或成员大大部分都是是独立董事事，并保证证决策的科科学与专业业4.如果果能够引入入监事会对对董事会进进行监督审审查。（三）公司司法人治理理中独立董董事的权利利设置案例：独立立董事被罚罚第一案———“花瓶瓶董事”案案件2002年年8月1日日，郑州市市检察院以以“提供虚虚假财会报报告罪”，，已将“郑郑百文”公公司原董事事长李福乾乾、总经理理卢一德、、财务处主主任都群福福提起公诉诉。中国证证监会对陆陆家豪作出出除公开遣遣责外，并并处10万万元的罚金金。于是，，陆家豪成成为中国股股市历史上上第一个受受到处罚的的独立董事事。对此处处罚，陆家家豪表示不不服，于是是，向北京京市第一中中级人民法法院提起诉诉讼，这样样陆家豪同同时还成为为中国历史史上第一个个状告中国国证监会的的独立董事事。陆家豪豪说，他是是稀里糊涂涂当上董事事的。“独立董事事”的集体体失声（国国美案件中中）从国际上来来看，上市市公司独立立董事的主要职责：：（1）董事事的一般职职责；（2）确保保董事会考考虑的所有有股东的利利益，而非非某一特定定部分或团团体的利益益；（3）就公公司战略、、业绩、资资源等问题题做出独立立判断并发发表意见，，包括主要要人员的任任命和操守守标准；（4）考核核董事会和和执行董事事的表现；；（5）在执执行董事可可能存在利利益冲突时时介入其治理作用用是：（1）强化化董事会包包括：：监督管理理者、参与与公司战略略规划、提提出和甄别别公司价值值判断的标标准（2）评价价董事会（3）促进进信息公开开启示：1、实体要要求：完善善立法、完完善机制、、提高个人人素质2、程序要要求：加强强独立性3、营造环环境：调整整股权结构构、完善监监督、信息息披露（四）公司司法人治理理中CEO制度的设设置案例：中航航油CEO陈久霖案案件“陈久霖（（或陈九霖霖），1961年10月20日出生，，前中国航航油（新加加坡）股份份有限公司司执行董事事兼总裁。。在他执掌掌期间，中中国航油净净资产由17.6万万美元增至至1.5亿亿美元，增增幅852倍，市值值超过11亿美元，，是原始投投资的5022倍，，缔造了一一个商业传传奇，因此此被称为““航油大王王”。2004年，，中国航油油因澳大利利亚籍交易易员纪瑞德德和英国籍籍交易员卡卡尔玛从事事油品期权权交易导致致5.5亿亿美元的巨巨额亏损。。陈久霖本本人因此被被迫离职，，并遭到新新加坡警方方拘捕。2006年年3月，新新加坡初等等法院做出出判决，判判处陈久霖霖入狱服刑刑四年零三三个月，其其判刑原因因是股东售售股拯救公公司和公司司没有向交交易所呈报报亏损。陈陈久霖在新新加坡服刑刑1035天后，于于2009年1月20日刑满满出狱。””启示：1、加强企企业内控制制度2、加强企企业外部监监管3、我国《《公司法》》与CEO治理模式式存在矛盾盾终极目标：：没有家族族的家族企企业柳传志表示示：家族企企业的好处处就是这个个事业有主主人代代往往下传，不不好之处就就是有时候候会任人唯唯亲，有其其他弊病，，我们要想想办法通过过制度，文文化、通过过长期激励励，让管理理层本身真真正以主人人的心态工工作，联想想这样的企企业就是想想做一个没没有家族的的家族企业业。”“在利益相相关者(股股东、经营营层、上下下游以及政政府关系等等)中的威威信及支持持，同样也也发挥着重重要作用。。比如柳传传志在联想想只有1%的股份，，但他赢得得了上至中中科院大股股东，下至至管理层的的支持，一一直是联想想真正的控控制人”---秦合合舫清清华大学经经管学院领领导力研究究中心二、公司法法律风险防防范概念：由于于企业外部部环境发生生变化或者者由于包括括企业自身身在内的法法律主体未未按照法律律有关规定定或合同约约定有效行行使权利、、履行义务务，而对企企业造成负负面法律后后果的可能能性。分类：内部因素诉诉讼讼风险外部因素非非诉诉风险2012年年2月1日日《企业法法律风险管管理指南》》正式实施施，作为我我国针对企企业法律工工作领域发发布的第一一个国家标标准，《指指南》在GB/T24353-2009《风险险管理原原则与实施施指南》的的框架下，，结合国内内外的有关关研究，制制定出了一一套企业法法律风险管管理的规范范性指南，，包括企业业法律风险险管理的步步骤，以及及识别、分分析、评价价和应对法法律风险的的方法和工工具，用于于指导企业业在其整个个生命周期期和所有经经营环节中中开展法律律风险管理理活动。它它的出台，，标志着我我国企业法法律风险管管理将步入入一个新的的阶段（一一）常常见见风风险险：：1、、股股权权投投资资中中的的法法律律风风险险；；2、、公公司司合合同同法法律律风风险险；；3、、知知识识产产权权法法律律风风险险；；4、、人人力力资资源源法法律律风风险险；；5、、诉诉讼讼法法律律风风险险。。（二二）法法律律风风险险排排查查：：1、、公公司司的的基基本本情情况况；；2、、公公司司的的资资产产状状况况；；3、、公公司司合合同