劳动监察法律基本知识

--PAGE17-劳动监察法律基本知识劳动监察大队 彭昌一、劳动保障监察的概念劳动保障监察，是指法定的专门机关代表国家对劳动和社会保障法律、法规的执行情况进行的检查、处理、处罚等一系列监督活动。是具体行政行为的行政执法程序。源和社会保障监察执法工作，都可以称为劳动保障监察（摘自人社部闫宝卿在。二、劳动监察法律依据劳动保障监察上位法是《劳动法劳动监察法律依据：12政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》等。34才市场管理条例》等。5三、劳动保障监察基本属性：（一）法定性。劳动监察的主体必须严格依据法律进行监察活动，被监察的主体不得以任何方式规避监察执法活动。劳动监察的具体范围依据《劳动法事业单位、社会团体执行劳动法律、法规的情况，由劳动行政部门根据其职责进行监督检查。此外，对无营业执照或者已被依法吊销营业执照，有劳动用工行为的，由劳动行政部门依照《劳动保障监察条例》实施劳动监察，并及时通报工商行政管理部门予以查处取缔。（二可以依法提请行政复议或行政诉讼。（三）专门性。劳动监察是由法定的专门机关对劳动保障法律、法规的实施情况进行的监督检查。（四）101一般的人社系统管理是业务上的指导，表现出来的柔性，也就是说，不执行也没手段，而监察作为行政执法行为，具有刚性，必须执行，如果不执行，要强力执行。四、劳动保障监察条例管辖范围劳动保障监察条例管辖：（一）用人单位的用工所在地就是用工行为地，包括合法用工行为和违法用工行为。（二）级别管辖。是指不同级别的劳动保障行政部门实施劳动保障监察的分工和权限划分，是一种纵向划分。由于各地的用人单位分布、性质、数量不平衡，各由于各地的用人单位分布、性质、数量不平衡，各级劳动保障行政部门承担的工作任务和执法力量不均衡，情况差别很大，不宜也不可能在《条例》中做出具体级别管辖的划分，所以进行了授权规定。《条例》规定，省、自治区、直辖市人民政府可以对劳动保障监察的管辖制定具体办法。这是对包括级别管辖在内的监察管辖的全面授权规定。（三）。在监察执法实践中，有时对同一区域中的用人单位难以确定由哪个地区哪一级的监察机构去实施监察，会出现有两个劳动保障行政部门认为其有管辖权而产生争议《条例》明确规定，劳动保障行政部门对劳动保障监察管辖发生争议的，报请共同的上一级劳动保障行政部门指定管辖。（四）移送管辖。有的地方因管辖权不清楚，没有及时受理违法案件；而有的地方则越权处理了不属于本部门受理的案件。为增强劳动保障行政部门严格依法行政意识应作出处理，如果发现违法案件不属于劳动保障监察范围的，应当及时移送有关部门处理；涉嫌犯罪的，应当及时移送司法机关。用工所在地的县级或者设区的市级劳动保障行政部门管辖。上级劳动保障行政部门根据工作需要，可以调查处理下级劳动保障行政部门管辖的案件。劳动保障行政部门对劳动保障监察管辖发生争议的，报请共同的上一级劳动保障行政部门指定管辖。省、自治区、直辖市人民政府可以对劳动保障监察的管辖制定具体办法。五、劳动监察机构的设置（一）劳动监察机关根据《劳动法》及《劳动保障监察条例》规定，国务院劳动行政部门主管全国的劳动监察工作。县级以上地方人民政府劳动行政部门主管本行政区域内的劳动监察工作。根据依法行政要求的主体法定原则，人力资源行政部门是执法主体，执法岗位是劳动监察机构。《劳动监察规定》的有关规定，监察机构具体负责劳动监察工作。（二）劳动监察员的条件和任命劳动行政主管部门的劳动监察机构配备专职和兼职劳动监察员。劳动监察员，应从熟悉劳动业务、掌握劳动法律知识、坚持原则、秉公办事、能胜任劳动监察工作的人员中选任。国务院劳动行政主管部门的劳动监察员，由国务院劳动行政主管部门任命；地方各级劳动行政主管部门的劳动监察员，由同级人民政府劳动行政主管部门任命，报上一级人民政府劳动行政主管部门备案。《劳动法》出台后，劳动部颁发的17个规章之一《劳动监察员管理办法》对劳动监察员的任职条件做了如下规定：1、认真贯彻执行国家法律、法规和政策；2、熟悉劳动业务、熟练掌握和运用劳动法律、法规知识；3、坚持原则、作风正派、勤政廉洁；4、在劳动行政部门从事劳动行政业务工作3年以上，并经国务院劳动行政部门或省级劳动行政部门劳动监察专业培训合格。个条件不具有执法资格，不能执法，执法无效。三。劳动保障监察的规则都是直接由法律规定的严格依据法律进行监察执法。劳动监察和仲裁的关系：样表述劳动监察和仲裁的关系的：1、劳动保障监察是人力资源和社会保障行政部门对用人单位和劳动者遵守劳动保障法律、法规、规章的情况进行监督检查，对违法行为依法纠正和处理、处罚，是典型的行政行为；劳动争议仲裁是对用人单位和劳动者发生的劳动争议依法进行评判处理，是一种准司法。2、机构不同。劳动监察执行机构是人力资源和社会保障行政部门，而劳动仲裁机构是劳动争议仲裁委员会，由人力资源部门、工会和用人单位三方代表组成。3、程序不同。劳动监察由人力资源和社会保障行政部门依照法定职权主动进行，随时可以对用人单位进行监督检查；而仲裁先由争议当事人提出申请，当事人不提出申请的，仲裁机构不主动介入。4行政管理关系，而仲裁是劳动关系双方的“中间人5、法律后果不同。劳动监察的处理决定一经作出，立即发生法律效力，单位和个人应立即执行。有关当事人不服处理决定的，可以按规定申请行政复议或提起诉讼，但在申请复议或行政诉讼期间，不影响决定的执行。劳动仲裁机构作出的裁决，有的发生法律效力，有的处于效力待定状态，有关当事人向法院起诉，也不是以仲裁机构为被告，而是以劳动争议的另一方为被告。6、手段不同。劳动仲裁属于事后纠正，而劳动监察既包括事后纠正，也包括事前预防。7、时效不同。劳动监察的时效是二年，仲裁时效是一年。（制度设计大面积重合，仲裁和监察之间的关系呈现出三种形态：第一种形态：单项关系。比如，对职业介绍机构、职业技能培训机构和职业技能考核机构违法操作的行为进行监督检查，这是劳动监察机关特有的职能，仲裁不能处理。第二种形态：互补关系。最典型的例子是童工问题，劳动监察有权就用人单位使用童工的行为予以行政处罚。但是使用童工过程中出现的其他问题，比如童工因伤致残与用人单位就赔偿问题发生的争议，则需要由仲裁处理。除童工问题外，用人单位定造成劳动者损害的，劳动监察有权就其违反劳动保障法律法规的行为做出行政处罚决定，同时双方当事人如就赔偿问题发生争议，仲裁有权处理。在此类案件中，劳动监察的行政处罚功能和仲裁的民事赔偿功能形成互补。两者在纠正违法行为、维护劳动者权益的职能上重合的。劳动者可以选择通过仲裁获得民事救济；也可通过劳动监察获得行政救济。选择民事救济可获得被拖欠的工资及相当于被拖欠数额25%的经济补偿金；选择行政救济可获得相当于被拖欠工资，在法定情况下还可获得相当于被拖欠数额50%以上1倍以下的赔偿金。由此，劳动者获得）六、劳动监察的方式和处罚方式传统的方式包括：日常巡查、专项检查、举报投诉专查、书面审查。新兴方式：劳动监察网格化监察方式。1、日常巡查。日常巡查是劳动监察的方式之一，主动到用人单位及其工作场所进行检查的日常巡视检查，是指劳动监察机构对其监察对象执行劳动法律、法规基本情况进行的一般性的、全面的、经常地监督检查。日常巡查涉及内容广泛、全面，是监察机构经常性的工作。2、专项检查。针对一定时期问题比较集中或重要的事项开展的专项缴等。原劳动和社会保障部第3《山东省劳动保障一体执法实施办法》（2005〕5号）第五条，劳动保障专项检查实行统一组织。国家和省确定的检查事项，由劳动保障监察机构提出实施方案，组织有关行政处（科）和事业组织统一实施。各（科每年1月底前提出需要专项检查的事项、对象范围和拟参检人员，由监察机构统一制定具体实施计划，报厅（局）长办公会批准后组织实施。3、举报投诉专查。通过任何组织和个人举报、投诉对用人单位可能存在的违法行为进行的专案查处；是指对于举报投诉的专门调查处理。举报、投诉日趋增长，情况复杂，人社局面临着复议、诉讼的问题。4、书面审查（年检用人单位按照要求报送的遵守劳动保障法律法规的书面材料。5、劳动监察网格化监察方式，通过建立健全劳动监察信息网络，实现劳动保障监察两网化管理，对用人单位实行动态监管，分类监管。劳动监察处理方式主要有三种：一是行政处理，二是涉嫌犯罪的移送入刑，三是处罚。劳动监察处罚的方式主要有五种：警告，罚款，没收违法所得，吊销许可证，责令停产、停业。8990《劳动保障监察条例》第二十五条用人单位违反劳动保障法律、法规或者规章延长劳动者工作时间的，由劳动保障行政部门给予警告，责令限期改正，并可以按照受侵害的劳动者每人１００元以上５００元以下的标准计算，处以罚款。内缴纳一定数量倾向的行政处罚行为。如《劳动法》第12章对用人单位非法招用未满16周岁的未成年人、违反女职工和未成年工保护规定、无理阻挠劳动行政部门及其工作人员行使监督检查权及打击报复举报人员的，由劳动行政部门处以罚款7章对用人单位不签订2324条规定，对缴费单位8章、对违反就业政策的，给予处罚。违法所获得的财物或非法财物强制无偿收归国有的一项行政处罚措施。如《劳动保障监察条例》第28业技能考核鉴定的规定的”由劳动行政部门责令改正，没收违法所得。28职业技能培训机构或者职业技能考核鉴定机构违反国家有关职业介绍、职业技能培训或者职业技能考核鉴定的规定的，情节严重的，由劳动行政部门吊销许可证。64未经许可和登记，擅自从事职业中介活动的，由劳动行政部门或者其他主管部门依法予以关闭；有违法所得的，没收违法所得，并处一万元以上五万元以下的罚款。原劳动部发布的《就业训练规定》第47条规定，对未经县级以上劳动就业服务机构核准，擅自开展就业训练活动的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改的，由劳动保障行政部门责令停办，并处以罚款。七、实施劳动监察的事项规定，劳动监察的事项包括九项，即：（一）用人单位制定内部劳动保障规章制度的情况；（二）用人单位与劳动者订立劳动合同的情况；（三）用人单位遵守禁止使用童工规定的情况；（四）用人单位遵守女职工和未成年工特殊劳动保护规定的情况；（五）用人单位遵守工作时间和休息休假规定的情况；（《劳动法》第四章36条-45条）劳动者的休息权是宪法规定的基本权利。我国《宪法》第四十三条规定：“中华人民共和国劳动者有休息的权利。国家发展劳动者休息和休养的设施，规定职工的工作时间和休假制度。”《劳动法》根据宪法的这一规定，对职工的工作时间和休息休假作了具体规定。根据劳动法和有关法规、规章的规定，我国现行的工时制度，包括标准工时制、其他工时制和休息制度。（六）用人单位支付劳动者工资和执行最低工资标准的情况；（七）用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况；（八业技能培训和职业技能考核鉴定的规定的情况；（九）法律、法规规定的其他劳动保障监察事项。本条第（一）项至第（八项以重点列举的方式列明了劳动监察的范围。第（九项是对劳动保障监察事项的一项兜底性规定，在前述8项主要事项外，还有大量劳动保障监察事项未能在条例中一一列举，如《劳动法》第十二条规之：“劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。”第十三条规定：劳动保障监察的8项主要事项“妇女享有与男子平等的就业权在录用职工时，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。”以及《工会法》第五十二条规定：“违反本法规定，有下列情形之一的，由劳动行政部门责令恢复其工作，并补发被解除劳动合同期间应得的报酬，或者责令给予本人年收人二倍的赔偿：（一）职工因参加工会活动而被解除劳动合同的；（二）工会工作人员因履行本法规定的职责而被解除劳动合同的。”《工伤保险条例》第61条 从事劳动能力鉴定的组织或者个人有下列情形之一的，由社会保险行政部门责令改正，处2000元以上1万元以下的罚款；情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）（二）提供虚假诊断证明的；（三）收受当事人财物的第63条 用人单位违反本条例第十九条的规定，拒不协助社会保险行政部门对事故进行调查核实的，由社会保险行政部门责令改正，处2000元以上2万元以下的罚款省人社鲁人社发201343号文公布的裁量权，违反人才市场管理规定的，劳动监察按35-39条进行处罚，《山东省人才市场管理条例》第36-38条处罚等等。这些法律、法规的规定的执行情况也是劳动保障行政部门应当实施劳动保障监察的事项。同时，随着社会的进步和人力资源社会保障立法的发展，今后可能会出现新的劳动保障监察事项。为了使劳动保障监察事项的规定更科学、更合理，使那些未列举的现有法律、法规的规定和今后立法中的劳动保障监察事项能够纳人，条例规定了“法律、法规规定的其他劳动保障监察事项”。需要指出的是，为了保证劳动保障监察制度的统一性、严肃性，避免部门和地方随意扩大劳动保障监察事项，侵犯用人单位的用工自主权，条例没有将规定劳动保障监察事项的权力赋予部门规章和地方政府规章，而是限于法律和法规。八、劳动保障监察工作程序（一）劳动保障监察工作程序定义劳动监察工作程序，指县以上人力资源行政部门设立的劳动监察机构或配备的专职劳动监察员对单位和劳动者违反劳动法律、法规、规章的行为予以纠正与处罚的行为规范。（二）受理劳动监察机构对下列渠道反映的违反劳动纪律、法规、规章行为，应予受理：单位或劳动者检举的；当事人主动交代的；工会或其他社团组织反映的；本级劳动行政部门有关业务机构在工作中发现并反映的；上级劳动监察机构责办的；公安、工商等行政管理监督部门移送的；劳动监察机构认为应该受理的。（三）登记劳动监察机构对反映的违法行为应进行登记，登记的主要内容包括：受理来源，反映的主要事实，反映或交办者的意见、要求，受理时间，拟办意见。（四）立案．劳动监察机构从受理时间起5日内，应对所反映的事实进行初步可不予立案；情况不实或部分不实，劳动监察机构事前已掌握的；了的；违法行为经初步审查不属或部分不属劳动监察机构职权管理范围人已无法找寻的；2年，并且未造成严重后果或重大影响的；25日内区别情况进行处理，并在登记表上注明办理结果。章进行追究的，应当登记立案。．登记立案应办理以下手续：由劳动监察员写出立案报告，内容包括见，附上立案线索相关的原始材料，报监察机构负责人批准。劳动监察负责人批准之日为立案起始时间。．劳动监察机构发现或受理的违法行为引起劳动关系双方矛盾激化，时加以制止、处理后再补办立案手续。（五）调查1．确定的办案人员执行调查任务时，应有两名以上劳动监察员共同执行，并出示中华人民共和