全国《法律职业资格考试》试卷（二）基础试卷（含答案）

PAGE页码46全国《法律职业资格考试》试卷（二）基础试卷（含答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、约翰出生在乙国，其父亲是甲国人，母亲是丙国人，甲、丙两国采取出生地主义，乙国采取血统主义。根据有关国际法规则，对于约翰的国籍状况，下列何种表述是正确的？A、约翰可能同时拥有甲、乙、丙三国的国籍B、约翰仅可能同时拥有甲、乙两国的国籍C、约翰仅可能同时拥有乙、丙两国的国籍D、以上说法均不正确【参考答案】：D【解析】：甲、丙两国都是采取出生地主义，即只有在该国出生的才能取得该国国籍。因为约翰出生在乙国，自然不能拥有甲国或者丙国的国籍。约翰虽然出生在乙国，但其父母都不是乙国公民，而乙国适用血统主义，所以约翰也不能取得乙国国籍。综上所述，约翰不可能拥有甲、乙、丙三国中任一国的国籍。故ABC选项错误，D选项正确。本题的应选项为D。2、某科技公司与某建筑公司签订商品房联营建筑合同，由科技公司提供土地使用权作为出资，建筑公司负责合同中商品房建筑的其他全部事项。在商品房建筑期间及销售期，科技公司不承担风险，由建筑公司一次性给付2000万元。按照有关法律规定，下列的正确表述是哪项？A、该联营合同有效B、该联营合同无效，因为土地使用权不能作为联营出资C、该联营合同无效，因为建筑公司一次性给付费用违反了联营共负盈亏、共担风险的原则D、该联营合同无效，因为科技公司不得经营房地产业务【参考答案】：C【解析】：评析：本案科技公司与建筑公司的联营为合同型联营，也称松散型联营、协作联营。指联营各方按照合同的约定相互协作，但各自独立经营、各自承担民事责任。其特点：（1）不组成任何经济实体；（2）联营各方按合同进行协作；（3）联营各方各自经营、各自承担民事责任。联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经营、分享联营的盈利，但不承担联营体的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当确认无效。联营企业发生亏损的，联营一方依保底条款收取的固定利润，应当如数退出，用于补偿联营的亏损，如无亏损，或补偿后仍有剩余的，剩余部分可作为联营体的盈余．由双方重新商定合同分配或按联营各方的投资比例重新分配。3、人民法院审理王某故意伤人一案时，认为王某的犯罪已过追诉时效期限，不是必须追诉的，于2007年3月2Et裁定终止审理。对该案提起公诉的检察机关不服，向上一级人民法院提出抗诉。问检察机关提起抗诉的最后期限是（）A、2007年3月17日B、2007年3月7日C、2007年3月12日D、2007年3月6日【参考答案】：B【解析】本题考查刑事诉讼中的上诉期限。依据《刑事诉讼法》第183条规定：“不服判决的上诉和抗诉的期限为10日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为5日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。”本案属不服裁定的抗诉，故期限为5日，选项B正确。要注意刑事诉讼与民事诉讼中的上诉期限不同。4、以下关于不得再次公开发行公司债券情形的描述，哪项是错误的？A、前一次公开发行的公司债券尚未募足B、对已公开发行的公司债券有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态C、违反法律规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途D、公司累计债券余额为公司净资产的百分之三十【参考答案】：D【解析】：第十八条有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券：（一）前一次公开发行的公司债券尚未募足；（二）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；（三）违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。5、甲系某公司经理，乙是其司机。某日，乙开车送甲去洽谈商务，途中因违章超速行驶当场将行人丙撞死，并致行人丁重伤。乙欲送丁去医院救治，被甲阻止。甲催乙送其前去洽谈商务，并称否则会造成重大经济损失。于是，乙打电话给120急救站后离开肇事现场。但因时间延误，丁不治身亡。关于本案，下列哪一选项是正确的？A、甲不构成犯罪，乙构成交通肇事罪B、甲、乙均构成交通肇事罪C、乙构成交通肇事罪和不作为的故意杀人罪，甲是不作为的故意杀人罪的共犯D、甲、乙均构成故意杀人罪【参考答案】：B6、张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议，问：该购销协议的性质应如何认定？A、不成立B、无效C、可撤销D、成立并生效【参考答案】：D【解析】：「考查知识点」表见代理的认定。「解题思路和依据」张甲本来有代理权限，相对人在不知其被开除的情形下，“空白合同书”足以使相对人相信其有代理权限。因此，根据《合同法》第49条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”，构成表见代理。「应注意的问题」每年考试中均有此类问题，主要把握是否“足以使相对人有理由相信”这一点7、关于走私犯罪，下列哪一选项是正确的？A、甲误将淫秽光盘当作普通光盘走私入境。虽不构成走私淫秽物品罪，但如按照普通光盘计算，其偷逃应缴税额较大时，应认定为走私普通货物、物品罪B、乙走私大量弹头、弹壳。由于弹头、弹壳不等于弹药，故乙不成立走私弹药罪C、丙走私枪支入境后非法出卖。此情形属于吸收犯，按重罪吸收轻罪的原则论处D、丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯，从一重罪论处【参考答案】：A8、甲国与乙国对专属经济区存在争议：甲国认为其对专属经济区拥有领土主权，乙国飞机飞越和船舶航行必须经甲国同意。根据《联合国海洋法公约》，下列说法正确的是：A、甲国的说法是错误的，甲国对于专属经济区不拥有领土主权，只享有公约规定的某些主权权利B、乙国在甲国专属经济区内享有航行、飞越、铺设海底电缆和开发生物资源的自由C、甲国可以在专属经济区内对海关、财政、移民或卫生等特定事项行使某种管制权D、甲国对于专属经济区的权利是与生俱来的，专属经济区的制度包括其上空和底土【参考答案】：A【解析】：专属经济区是《联合国海洋法公约》确定的新区域，它的法律地位既不是领海也不是公海，沿海国对于专属经济区不拥有领土主权，只享有公约规定的某些主权权利，故A选项正确。根据该公约，其他国家在这个区域只享有航行和飞越、铺设海底电缆和管道的自由以及与此有关的其他合法活动的权利，故乙国在甲国专属经济区内不享有开发生物资源的自由，B选项错误。|学\法/网|甲国在毗连区内对海关、财政、移民或卫生等特定事项行使某种管制权，而不是在专属经济区有该管制权，故C选项错误。专属经济区不是本身自然存在权利，需要国家以某种形式宣布建立并说明其宽度，专属经济区的制度不影响其上空和底土本身的法律地位。故D选项错误。因此，正确答案为A。9、寄存财物被丢失要求赔偿的，诉讼时效期间是多长时间？A、6个月B、1年C、2年D、20年【参考答案】：B【解析】：评析：详见《民法通则》第136条。10、某强奸案的被告人在二审判决之后向人民法院提出申诉，下列说法错误的是（）A、人民法院应当在3个月内作出是否受理该申诉的决定．最迟不能超过6个月B、人民法院审理该申诉案件应当组成合议庭进行审理C、人民法院审理该申诉案件应当在3个月内审结，最迟不得超过6个月D、人民法院审理该申诉案件所作出的判决裁定，当事人可以提出上诉【参考答案】：D【解析】本题考查审判监督程序。根据《刑事诉讼法》第207条第1款的规定，人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当在做出提审、再审决定之日起3个月以内审结，需要延长期限的，不得超过6个月。《刑事诉讼法》第206条规定，人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。《刑诉法解释》第302条规定，人民法院受理申诉后，应当在3个月内作出决定，至迟不得超过6个月。经审查，认为有《刑事诉讼法》第204条规定的情形之一的，由院长提请审判委员会决定重新审判；对不符合《刑事诉讼法》第204条规定的申诉，应当说明申诉人撤回申诉；对仍然坚持申诉的，应当书面通知驳回。11、2004年8月,甲、乙、丙共同出资设立了A有限责任公司。2005年5月,丙与丁达成协议,将其在A公司的股权全部转让给丁,甲、乙均不同意。下列解决方案中,不符合《中华人民共和国公司法》规定的是A、由甲或乙购买丙的股权B、由甲和乙共同购买丙的股权C、如果甲、乙均不愿购买,丙无权将股权转让给丁D、如果甲、乙均不愿购买,丙有权将股权转让给丁【参考答案】：C【解析】：根据《公司法》的规定,股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。12、保险合同中规定有保险责任免除条件的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，()。A、该合同无效B、该条款不产生效力C、对该条款作不利于保险人的解释D、可以减少投保人的保险费【参考答案】：B【解析】：答案：B解析：保险合同时定式合同，保险人相对于投保人．被保险人．受益人而言，处于绝对的优势地位，可以将其预定的合同条款强加于对方。因此，如果保险合同中保险责任免除条件未在订立合同时明确说明，该条款不产生效力。13、张某与王某约好一同外出打工，但没有找到合适的工作，二人身上所带钱已所剩无几，看到附近有一杂货店，顿生邪念，商量去抢杂货店，就用剩余的钱买了二把匕首。深夜，二人手持匕首去敲杂货店的门，店主开门后，二人即往店内挤，店内有数人在打麻将，见有陌生人来，即喝问“干什么的”?张、王只好连声说“对不起”，后被送到派出所。对本案的评价，正确的是：（）A、张、王的行为构成抢劫罪未遂B、张、王的行为只构成非法进入住宅罪，不构成抢劫罪C、张、王的行为构成抢劫罪和非法进入住宅，应当数罪并罚D、张、王的行为构成抢劫罪预备【参考答案】：D【考点】犯罪预备的认定【解析】张、王二人为实施抢劫而购买匕首，这显然是犯罪预备的行为，当二人敲门入室后，发现不便实施抢劫，转而退出，这并不是抢劫行为的开始，仍然属于犯罪的预备阶段，区分预备与着手实施的理论争议很多，在司法考试中，区分的主要标志是看某行为对达到某犯罪目的是否具有实质性飞跃，如果具有了这种质的飞跃，则是着手的起点，否则，属于预备阶段。14、甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的？A、乙发表照片侵犯了甲的隐私权B、乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权C、甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬D、乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为【参考答案】：A【解析】：在本案中，艺术照片存在几种权利，一是摄影者的著作权，二是模特的肖像权，三是模特的著作权，四是模特的隐私权。鉴于裸体涉个人隐私问题，乙同意担当甲的裸体模特，不等于同意将其照片对外公布，在双方未对照片的发表和使用作出约定的情况下，应当认定乙没有同意甲对外公布其裸体照。15、差别待遇作为给予外国人的一种特殊待遇，在国际法上的适用是有着严格的限制条件的，以下哪种情形是为国际法所禁止的差别待遇？A、基于地理的原因给予的差别待遇B、基于宗教的原因给予的差别待遇C、基于历史的原因给予的差别待遇D、基于民族的原因给予的差别待遇【参考答案】：B【解析】：差别待遇是指一国给予外国人不同于本国人的待遇，或给予不同国家的外国人不同的待遇。前者一般是指给予外国公民或法人的权利在某些方面少于本国公民或法人，但也包括有些时候给予外国人的优惠待遇，如税收减免。后者是指基于地理、历史、民族等因素给予某些国家的待遇比其他国家更优惠。国际法承认上述差别待遇，但禁止基于宗教种族等原因的歧视待遇。16、人民检察院在审查公安机关移送的徐某故意杀人一案时，认为证据不足，退回公安机关补充侦查。公安机关侦查完毕后，人民检察院仍然认为证据不足，经过2次退回补充侦查，人民检察院认为定罪的证据之间的矛盾不能合理排除，此时，人民检察院应当如何处理?（）A、人民检察院可以作出不起诉决定B、人民检察院应当作出不起诉决定C、人民检察院应当自行补充侦查完毕，若仍不能收集到足够证据，就作出不起诉的决定D、人民检察院应当作出撤销案件的决定【参考答案】：A【解析】参见《刑事诉讼法》第l40条、《高检规则》第286条。17、甲公司与乙公司订立一货物买卖合同，约定合同自签定之日2002年7月1日起生效，其中定金条款规定甲自合同生效次日起一星期内交付定金，后甲因资金周转不便到7月10日才支付定金，下列日期哪个是定金条款的生效日期？A、7月1日B、7月2日C、7月7日D、7月10日【参考答案】：D【解析】：详见《担保法》第90条。18、①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处”。②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具有法律效力。当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的?A、第①句正确，其他错误B、第②句正确，其他错误C、第③句正确，其他错误D、第④句正确，其他错误【参考答案】：B【考点】法律的解释【解析】第①句和第②句的考点是立法机关能否作类推解释。立法机关的解释也是解释，因此其在解释法律时也要遵守罪刑法定原则，按照法律的含义进行解释，不能作类推解释。第③句的考点是立法解释与司法解释的效力。立法解释的效力高于司法解释的效力，因此二者冲突时，不是适用新解释优于旧解释的原则，而是适用立法解释优于司法解释的原则。第④句的考点是司法机关是否有权作扩大解释。罪刑法定原则禁止类推解释(不过不禁止有利于被告人的类推解释)，但并不禁止扩大解释。因此，立法解释和司法解释都可以进行扩大解释。19、甲公司于6月5日以传真方式向乙公司提出以2万元的价格求购一台机床，要求“立即回复，该函6月20日之前有效”．乙公司当日回复“收到传真”．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约．对此，下列哪一种说法是正确的?A、买卖合同于6月5日成立B、买卖合同于6月10日成立C、买卖合同于6月15日成立D、甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任【参考答案】：D【解析】：要约是指希望和他人订立合同的意思表示．甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，且包含了标的(机床)、数量(一台)、价金(2万元)等合同主要条款，内容具体确定，6月20日之前有效，表明了要约人受此意思表示的约束，符合《合同法》第14条的规定，这种行为可以构成要约．《合同法》第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示．”乙公司当日回复“收到传真”，只是对“收到传真”这一事实的承认，但并没有表示同意甲公司提出的要约，所以乙公司的回复不能视为一种承诺，合同在6月5日尚未成立，A选项错误．6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书．因此，6月15日签订合同前，除报价之外的合同其他主要条款尚未确定．此时，双方达成的只是一个初步协议，对双方无真正的约束力，合同也并未成立，B选项错误．乙公司在6月15日，甲公司前往签约的时候，要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，双方未达成合意，合同不成立，C选项错误．《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商：(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况：(三)有其他违背诚实信用原则的行为．”乙公司在6月15日甲公司前往签约的时候，要求加价，末获同意，乙公司遂拒绝签约的行为违背了其原来同意甲公司提出的报价，使甲公司遭受了信赖利益的损害，因此这种行为是一种违背诚实信用原则的行为，虽然合同末成立，甲公司不能要求乙公司承担违约责任，但乙公司依法应对甲公司承担缔约过失责任，D选项正确．20、根据《民事诉讼法》规定，下列哪一案件法院不应当受理？A、2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚B、甲与乙因合同履行发生纠纷，甲要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、甲12岁时与邻居乙（当时13岁）玩耍，被乙不慎刺伤左眼，导致失明。当时由于两家关系甚好，邹家未提出赔偿要求。15年后，乙成了远近闻名的企业家，甲却因身有残疾生活窘迫，甲以乙伤害了其眼睛为由起诉至法院要求乙赔偿其经济损失D、甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维持了收养关系，3个月后甲又以相同的理由向法院起诉【参考答案】：D【解析】：本题涉及不予受理的问题。本题A选项中因原告并非原案件中的原告，故不属《民事诉讼法》第117条之限制，人民法院应予受理：本题B选项不存在不予受理的理由；本题C选项虽然原告的诉讼时效己过，但其丧失的仅为实体意义上的诉权，而非程序意义上的诉权，人民法院应予受理；本题D选项符合《民事诉讼法》第117条之诉权限制。故本题选项为D。21、李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留，后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿，遭到拒绝，经复议后，向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的？A、李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份B、县公安局可以委托律师作为代理人C、县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据D、李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的，可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次【参考答案】：A22、某甲捏造某乙(某机关干部)受贿20000元，并写成小字报四处散发、张贴，致使某乙名誉受到很大损害。某甲的行为属于?（）A、诬告陷害罪B、侮辱罪C、诽谤罪D、报复陷害罪【参考答案】：C【解析】甲未向国家机关或有关单位告发故不构成诬告陷害罪，但符合诽谤罪构成要件。23、依据海商法的规定，下列关于承运人对非集装箱装运的货物的责任期间的表述，哪个是正确的？A、承运人的责任期间是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止，货物处于承运人掌管下的全部期间B、承运人的责任期间自接收货物时起至交付货物时止C、承运人的责任期间自货物进入装货港的仓库起至货物进入卸货港的仓库时止D、承运人的责任期间，是指从货物装上船时起至卸下船时止，货物处于承运人掌管下的全部期间【参考答案】：D【解析】：《海商法》第46条规定：“承运人对集装箱装运的货物的责任期间，是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。承运人对非集装箱装运的货物的责任期间，是指从货物装上船时起至卸下船时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。在承运人的责任期间，货物发生灭失或者损坏，除本节另有规定外，承运人应当负赔偿责任。前款规定，不影响承运人就非集装箱装运的货物，在装船前和卸船后所承担的责任，达成任何协议。”根据以上法条规定，本题很明显应选D项，其余选项皆错。24、陈某将自己的轿车投保于保险公司。一日，其车被房东之子（未成年）损坏，花去修理费1500元。陈遂与房东达成协议：房东免收陈某2个月房租1300元，陈不再要求房东赔偿修车费。后陈某将该次事故报保险公司要求索赔。在此情形下，以下哪一个判断是正确的？A、保险公司应赔偿1500元B、保险公司应赔偿200元C、保险公司应赔偿1300元D、保险公司不再承担赔偿责任【参考答案】：D【解析】：《保险法》第46条规定：“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为无效。”本题中，陈某与房东达成协议：房东免收陈某2个月房租1300元，陈某不再要求房东赔偿修车费，相当于陈某放弃对第三者的请求赔偿的权利，在这种情况下，依法保险公司不再承担赔偿保险金的责任。故答案为D。25、王某为一成功商人，资产千万，有甲、乙、丙、丁四个儿子。2001年，王某授权其助手订立自书遗嘱一份，将财产留给大儿子甲所有;2002年，甲意外身亡，王某悲痛之余，在其律师张某及好友在场的情况下以录音形式立遗嘱一份，将一半财产留给二儿子乙所有，另一半财产赠给秘书贾某；2004年，乙的朋友兼合伙人赵某看望王某时称，乙挥霍无度，王某放心不下，则在赵某和助手见证的情况下，重新以录音的方式订立遗嘱，除将一半财产改为留给三儿子丙所有外，其余部分不变；2008年王某病危，半夜护士小姐巡房时，王某对护士称将一半财产留给四儿子丁所有，然后离开人世。其秘书贾某知道该上述情形后，在3个月后声明表示接受遗赠。则下列选项表述正确的是？A、王某2001年的遗嘱最终有效，一半财产应归甲所有，一半归贾某所有B、王某2002年的遗嘱最终有效，全部财产应归乙所有C、王某2004年的遗嘱最终有效，一半财产应归丙所有，一半归贾某所有D、王某2008年的遗嘱最终有效，财产应归丁所有【参考答案】：B【解析】：《继承法》第17条第5款规定：“遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。”因此2008年的遗嘱也无效。《继承法》第20条第2款规定：“立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。”第25条规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。故秘书贾某在3个月后的表示已经超过了有效期限，视为放弃。故本题B项正确。||《继承法》第17条第2款规定：“自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。”第4款规定：“以录音形式立的遗嘱，应当有两个以上见证人在场见证。”《继承法》第18条对见证人进行了限制，即无行为能力人、限制行为能力人，继承人、受遗赠人，与继承人、受遗赠人有利害关系的人不能作为遗嘱见证人。《继承法意见》第36条对见证人进行了进一步的限制：“继承人、受遗赠人的债权人、债务人，共同经营的合伙人，也应当视为与继承人、受遗赠人有利害关系，不能作为遗嘱的见证人。”因此2004年所立遗嘱无效。26、在民事诉讼中，当事人向人民法院申请保全证据，最迟不得迟于。A、举证期限届满前3天B、举证期限届满前7天C、举证期限届满前15天D、法庭辩论终结前【参考答案】：B【解析】：本题考查申请证据保全的期限。最高人民法院关于证据的规定第23条规定，“当事人依据《民事诉讼法》第七十四条的规定向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前七日。当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相应的担保。”据此，B为正确选项。27、检察院以涉嫌盗窃罪对赵某提起公诉。经审理，法院认为证明指控事实的证据间存在矛盾且无法排除，同时查明赵某年龄认定有误，该案发生时赵某未满16周岁。关于本案，法院应当采取下列哪一做法？（）。A、将案件退回检察院B、终止审理C、作证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决D、判决宣告赵某不负刑事责任【参考答案】：C28、某船舶上设定了抵押权，一次海上航行中，船舶发生碰撞，被拖往一修船厂修理，船舶营运人未按照约定支付修理费用，修船人将船舶留置，船舶的营运人有船员工资和港务费没有支付，则相关权利的受偿顺序为：A、船员工资，港务费，船舶抵押权，船舶留置权B、船员工资，船舶留置权，船舶抵押权，港务费C、船员工资，港务费，船舶留置权，船舶抵押权D、船舶留置权，船员工资，港务费，船舶抵押权【参考答案】：C【解析】：《海商法》第25条第1款规定，船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。第22条第1款规定，下列各项海事请求具有船舶优先权：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；（二）在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；（三）船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求；（四）海难救助的救助款项的给付请求；（五）船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。可见，本题中相关权利的受偿顺序为：船员工资，港务费，船舶留置权，船舶抵押权，C选项符合法律规定，当选，ABD选项不当选。29、对原产地国家或地区与中国订有特殊关税互惠协议的进口货物，应按下列选项中哪一种税率征税？A、按普通税率征税B、按优惠税率征税C、按普惠制税率征税D、按特惠税率征税【参考答案】：D【解析】：我国2002年的进口关税税则分设最惠国税率、协定税率、特惠税率和普通税率4个栏目，取消原基础税率栏目。即新的《海关进口税则》实行四栏税率。最惠国税率适用原产于与我国共同适用最惠国待遇条款的WTO成员或地区的进口货物，或原产平与我国签订相互给予最惠国待遇条款的双边贸易协定的国家或地区的进口货物。协定税率运用原产于我国参加的含有关税优惠条款的区域性贸易协定的国家或地区的进口货物。特惠税率运用原产于与我国签订特殊优惠关税协定的国家或地区的进口货物。普遍税率适用原产于上述国家或地区以外的国家和地区的进口货物。选项C所指普惠制税率是指发达国家给予发展中国家按照普惠制原则的优惠关税，它是非互惠的。30、甲被误当作故意杀人犯而被吴法市公安局拘留，在讯问中因甲拒不承认而被公安人员殴打，经医院鉴定背部软组织挫伤。后被释放。甲以吴法市公安局非法采取强制措施造成人身伤害为由，要求国家赔偿。下列说法中正确的有（）。A、假设甲能获得国家赔偿，国家应支付甲医疗费、生活补助费及残疾赔偿金B、假设甲能获得国家赔偿，赔偿义务机关应对甲赔礼道歉、恢复名誉、消除影响C、甲以吴法市公安局采取非法强制措施为由要求行政赔偿能获得法院支持D、甲应以公安机关工作人员殴打等暴力行为造成公民身体伤害提起刑事赔偿【参考答案】：D【解析】《国家赔偿法》第15条规定：“行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……(四)刑讯逼供或者以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；……”据此，本题中的甲应以公安机关工作人员殴打等暴力行为造成公民身体伤害提起刑事赔偿。《国家赔偿法》第30条规定：“赔偿义务机关对依法确认有本法第三条第(一)、(二)项、第l5条第(一)、(二)、(三)项规定的情形之一，并造成受害人名誉权、荣誉权损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉。”据此，给予精神补救的5种情形均属非法限制或剥夺人身自由的情形，本题中的情形不属于由国家给予精神补救的情形。31、下列为民法上占有的是：()A、甲对自己所享有的专利的持有B、乙对自己所享有的商标专用权的独占C、丙因主人请客而对餐具的控制D、丁对偷盗他人物品的占有【参考答案】：D【解析】：本题涉及对占有概念的理解问题。D选项正确，AB选项是对财产权的控制，只能成立准占有，不能成立占有，C选项仅为暂时的接触，只能是持有，而非占有。32、债权人申请宣告债务人破产，应由哪个法院管辖？A、债务人所在地人民法院B、债权人所在地人民法院C、被申请破产的企业的上级主管部门所在地的人民法院D、由债权人与债务人协商确定的人民法院【参考答案】：A【解析】：见《企业破产法》第7条。33、刑事案件的法庭辩论阶段大概分为以下五个部分：①公诉人发表公诉词；②被告人自行辩护；③辩护人发表辩护词；④被害人及其诉讼代理人发言；⑤控辩双方相互辩论。那么这五个部分发生的相互顺序是怎样的？（）。A、①②③④⑤B、①③②④⑤C、①④③②⑤D、①④②③⑤【参考答案】：D【解析】《高法解释》第161条规定：“法庭辩论应当在审判长的主持下，按照下列顺序进行：(一)公诉人发言；(二)被害人及其诉讼代理人发言；(三)被告人自行辩护；(四)辩护人辩护；(五)控辨双方进行辩论。由此可见，D的排序是正确的。34、在专利申请日以前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用准备的，依照专利法的规定应如何处理：A、不得继续制造、使用B、可以在原有范围内继续制造、使用，但应当同专利权人订立使用许可合同C、可以在原有范围内继续制造、使用，但应当向专利权人支付费用D、可以在原有范围内继续制造、使用，但不得许可他人制造、使用【参考答案】：D【解析】：《专利法》第69条，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：(一)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的;(二)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的;35、依照《土地管理法》及有关行政法规的规定，下列有关土地权属的表述中哪项是错误的？A、城市市区的土地属于国家所有B、农村、城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有C、农村集体经济组织部分成员转为城镇居民的，原属于其成员集体所有的土地属全民所有D、国家依法征用的土地，属于国家所有【参考答案】：C【解析】：《土地管理法》第8条规定：城市市区的土地属于国家所有。农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。《土地管理法实施条例》第2条规定：下列土地属于全民所有即国家所有：(一)城市市区的土地；(二)农村和城市郊区中已经依法没收、征收、征购为国有的土地；(三)国家依法征用的土地；(四)依法不属于集体所有的林地、草地、荒地、滩涂及其他土地；(五)农村集体经济组织全部成员转为城镇居民的，原属于其成员集体所有的土地；(六)因国家组织移民、自然灾害等原因，农民成建制地集体迁移后不再使用的原属于迁移农民集体所有的土地。根据以上规定，A、B、D项是正确的。至于C项，其错误在于农村集体经济组织全部成员转为城镇居民的，原属于其成员集体所有的土地属于全民所有即国家所有。36、在一起诽谤案件中，江某以李某捏造事实，诽谤自己致使自己的名誉受到巨大损害为由，向人民法院提起刑事自诉，要求人民法院追究李某的刑事责任。在法庭审理过程中，江某和李某都向法庭提出申请，要求调取新的证据。据此，对于本案，负有证明责任的人员应当是：（）A、江某B、李某C、李某和江某D、李某仅有责任证明自己不构成犯罪【参考答案】：A【解析】自诉案件中，举证责任由自诉人承担。37、甲死后留有房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙。甲生前立有遗嘱，将其存款赠予侄女丙。乙和丙被告知3个月后参与甲的遗产分割，但直到遗产分割时，乙与丙均未作出是否接受遗产的意思表示。下列说法哪一个是正确的?A、乙、丙视为放弃接受遗产B、乙视为接受继承，丙视为放弃接受遗赠C、乙视为放弃继承，丙视为接受遗赠D、乙、丙均应视为接受遗产【参考答案】：B【解析】：根据《继承法》第25条的规定，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。本题中乙为法定继承人，丙为受遗赠人，所以B选项说法正确。38、甲长期以赌博所得为主要生活来源。某日，甲在抢劫赌徒乙的赌资得逞后，为防止乙日后报案，将其杀死。对甲的处理，下列哪r选项是正确的?A、应以故意杀人罪、抢劫罪并罚B、应以抢劫罪从重处罚C、应以赌博罪、抢劫罪并罚D、应以赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪并罚【参考答案】：D【考点】赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪、数罪并罚【解析】甲长期以赌博所得为主要生活来源。显然符合赌博罪“以赌博为业的”规定，因此构成赌博罪。甲抢劫赌资的行为同样构成抢劫罪。甲是在抢劫行为完成后，为了灭口而杀害乙的，这属于“另起犯意”，因此应该以抢劫罪和故意杀人罪数罪并罚。《刑法》第303条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。【重点点拨】很多考生认为题目没说“以营利为目的”，因此不构成赌博罪。这是太僵化了。以赌博为主要生活来源显然是“以营利为目的”。39、甲、乙两农民的耕地相邻，但因时间长久，两地之间的界碑损坏，难以分清各自的耕地范围，因而产生纠纷，向镇土地管理部门寻求救济，因镇土地管理部门内处理该纠纷的人员与甲比较熟，因而在划分地界时，有偏袒甲方的行为，乙对镇土地管理部门的行为不服。下列哪一选项正确？（）A、必须先向上一级土地管理部门申请复议，只有对复议决定还不服时，才可以依法向人民法院提起行政诉讼B、向上一级土地管理部门申请行政复议，该复议决定为终局性裁决，不可再向人民法院提起行政诉讼C、直接向人民法院提起行政诉讼D、不能向人民法院提起行政诉讼，只能提起民事诉讼【参考答案】：A【解析】《行政复议法》第30条第l款规定“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。”故本题选A。40、甲市A公司与乙市B公司在丙市签定一份合同，该合同履行地在丁市，合同中约定，如本合同发生争议提交丙市仲裁委员会仲裁。现A、B两公司发生合同纠纷，A公司欲申请仲裁，得知丙市未设立仲裁委员会，但甲、乙、丁三个市均设立仲裁委员会，A公司应当怎么办？A、向甲市仲裁委员会申请仲裁B、向乙市仲裁委员会申请仲裁C、向丁市仲裁委员会申请仲裁D、向乙市或者丁市法院起诉【参考答案】：D【解析】：仲裁协议的效力《仲裁法》第18条规定，仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。《民事诉讼法》第24条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。依上述法条可知，A、B公司达成的仲裁协议是无效的，故A公司只能向法院起诉。依照《民事诉讼法》的规定，此类纠纷应当由合同履行地或被告住所地法院管辖。故本题正确答案为D。本题主要考查的是仲裁协议的效力，有关于对此部分的考查是历来考试中的传统重点内容。考生务必高度重视，将相关的知识点归纳并准确理解和记忆。（1）对仲裁协议无效情形可归纳如下：①《仲裁法》第16条第2款的3个条款为仲裁协议的必备条款，缺少其中任何一项，仲裁协议即归无效。需注意的是，仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明的，当事人可补充协议，达不成补充协议的，仲裁协议无效；②订立人超出行为能力的，无效；③非真实意思表示的，无效：④违反《仲裁法》第3、77条规定，超出仲裁范围的，无效。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、农业银行某支行因贷款纠纷起诉某商业外贸公司，一审终结后，原审人民法院发现判决有错误，那么该法院应该如何处理?（）A、原审法院应该重新作出正确的判决同时宣布撤销错误的判决B、当事人如果不上诉的，人民法院应当按照审判监督程序处理C、当事人不上诉，原审法院应该向其上级法院报送原判决有错误的意见，由第二审人民法院自行提审，作出正确的判决D、如果当事人在上诉期提起上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院【参考答案】B,D【解析】依《民诉意见》第l63条，一审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判有误的意见，报送第二审人民法院，由二审法院按照第二审程序审理；当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。3、下列侵权诉讼中关于当事人应承担的举证责任，错误的是：A、占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，由加害人就自己无过错承担举证责任B、因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就受害人故意造成损害的事实承担举证责任C、因污染环境发生纠纷，受害人就损害结果与侵权行为之间的因果关系负举证责任D、因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系和自己不负有过错承担举证责任【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《侵权责任法》第72条规定：“占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任。”所以，此种情形下，由被害人就侵权构成的各要件负举证责任，加害人只是对损害是因受害人故意或者不可抗力造成的或者被侵权人对损害的发生有重大过失负举证责任。所以，A选项错误。《侵权责任法》第41条规定：“因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。”《证据规定》第4条第（六）项规定：“因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任”，而非就受害人故意造成损害的事实承担举证责任，故B选项错误。《侵权责任法》第66条规定：“因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。”环境侵权中，应当由加害人就其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任，不是被害人。所以，C选项错误。《侵权责任法》第54条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”《证据规定》第4条第（八）项规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。”也就是说，因为《侵权责任法》是侵权领域的新法、基本法、特别法，所以，如果与之前的法律存在矛盾应当优先适用。所以，根据《侵权责任法》在医疗纠纷引起的诉讼中，医疗侵权实行过错归责原则，医疗机构无需对自己不存在过错负举证责任。所以，D选项错误。4、甲地的A公司向乙地的B公司开具了一张10万元的汇票以支付货款，该汇票上载明的付款地为丙地。后B公司将汇票背书给丁地的C公司，C公司在规定的期限内向丙地银行提示承兑，银行以汇票存在瑕疵为由而拒绝承兑。C公司遂以B公司为被告向人民法院起诉。本案可以由以下何地人民法院管辖?A、甲地B、乙地C、丙地D、丁地【参考答案】：B,C【解析】：[参考答案]BC[测试点]票据纠纷的地域管辖。【解析】：《民事诉讼法》第27条规定：“因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。”《民诉意见》第26条规定：“民事诉讼法第27条规定的票据支付地，是指票据上载明的付款地。票据未载明付款地的，票据付款人(包括代理付款人)的住所地或主营业所所在地为票据付款地。”5、1999年7月，甲发现乙公司非法复制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲发现乙一直未停止复制行为，遂向法院起诉，要求乙停止侵权并赔偿损失。对此，下列哪些说法是正确的？A、法院应当受理甲的起诉B、甲的诉讼请求已过诉讼时效，应驳回其诉讼请求C、法院应当判决乙停止侵权行为D、甲应获得的赔偿数额应从2004年5月8日起向前推算2年计算【参考答案】：A,C,D【解析】：【解析】：《中华人民共和国民法通则》第135条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”本案中甲在五年以前就已经发现被侵权了,诉讼时效已经超过.但是,诉讼时效的超过,当事人丧失的只是胜诉权,其同样具有起诉权.人民法院在受理其起诉后,应当以超过诉讼时效为由,判决驳回诉讼。同时，著作权民事纠纷解释第28条规定，侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。因此，甲于1999年7月发现乙公司侵犯其著作权时，诉讼时效即已起算，并应于2001年6月到期。但是同条亦规定，作为对著作权的特殊保护，侵权行为持续的，只要起诉时仍在著作权保护期内，则法院仍应予以受理，并判决侵权人停止侵害，并承担自起诉之日起倒推两年的损害赔偿责任。由此，B错，不选，CD对，应选。6、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遗嘱，其个人所有的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗有房屋和现金。下列哪些表述是正确的？A、戊可代位继承B、戊、丁无权继承现金C、丙、丁为第一顺序继承人D、丙无权继承房屋【参考答案】A,C7、下列情况下，即使双方当事人订有仲裁协议或者仲裁条款，但是人民法院仍然应当依法受理一方当事人的起诉的是：（）。A、仲裁条款或者协议选择仲裁的事项超越仲裁范围的B、涉外经济合同当事人达成的仲裁条款或仲裁协议约定由域外的仲裁机构仲裁的C、仲裁条款或约定不明确的D、当事人在仲裁条款或仲裁协议中选择的仲裁机构不存在的【参考答案】A,C,D【解析】我国仲裁的基本制度是或裁或审原则。当事人依法订立有效的仲裁协议后，就排除了法院的管辖权，当仲裁协议无效或失效时，仍由法院管辖。依据我国《仲裁法》的规定，A、C、D项均为仲裁协议无效的情形，故为正确选项。8、在行为人进行的下列行为中，哪些属于行使形成权的行为？A、被代理人对越权代理进行追认B、监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认C、受遗赠人于知道受赠的期限内未作接受遗赠的意思表示D、承租人擅自转租，出租人作解除合同的意思表示【参考答案】：A,C,D【解析】：形成权是指权利人以自己单方面的意思表示就能使权利发生变更、消灭的权利，追认属于形成权，A选项正确。限制民事行为能力人纯获利益的行为有效，无需监护人追认，B选项不属于形成权。《继承法》意见第52条第2款规定：“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠”，因此C选项受遗赠人未作表示产生放弃遗赠的效力，属于行使形成权的行为，当选。《合同法》第224条第2款规定：“承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同”，此情形下出租人的解除权是法定解除权，无需承租人同意即可行使，属于形成权，D选项当选。9、王小患精神病，可以向人民法院申请宣告王小为无民事行为能力人。A、王小父王大B、王小友小江C、王小住所地居民委员会D、王小债权人大林【参考答案】：A,D【解析】：《中华人民共和国民法通则》第19条规定：“精神病人的利害关系人，可以向人民法院申请精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。被人民法院宣告为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，根据他健康恢复的状况，经本人或者利害关系人申请，人民法院可以宣告他为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人。”《中华人民共和国民事诉讼法》第187条规定：“申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。申请书应当写明该公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的事实和根据。”由于我国民法和民事诉讼法未对利害关系人作出定义，因此可以参照相关司法解释的规定。根据《民通意见》第24条规定：“申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。”亦即被申请人的近亲属和有民事权利义务关系的人，故A选项中王小的近亲属和D选项中王小的债权人当选，B选项当中王小的朋友和C选项中王小住所地的居民委员会不当选。10、甲、乙、丙按不同的比例共有一套房屋，约定轮流使用。在甲居住期间，房屋廊檐脱落砸伤行人丁。下列哪些选项是正确的?A、甲、乙、丙如不能证明自己没有过错。应对丁承担连带赔偿责任B、丁有权请求甲承担侵权责任C、如甲承担了侵权责任，则乙、丙应按各自份额分担损失D、本案侵权责任适用过错责任原则【参考答案】A,B,C,D【考点】建筑物致人损害、共有物上的债权债务【解析】本题中，房屋廊檐脱落砸伤行人，属于建筑物致人损害的特殊侵权案件，适用过错推定责任，作为建筑物所有人的甲、乙、丙应当证明自己对损害的发生没有过错，否则应当承担损害赔偿责任，据此，选项AD正确。根据《物权法》第102条规定：“因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上。除共有人另有约定外，按份共有人按照份额享有债权、承担债务，共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人。有权向其他共有人追偿。”可知，甲、乙、丙因共有的房屋产生的债务，对外关系上，属于连带债务，债权人丁有权向任何连带债务人中的任何一个债务人请求赔偿，据此。选项8正确。在对内关系上，按份共有人甲、乙、丙有权按照各自的份额承担债务，甲偿还债务超过自己应当承担的份额时，还有权向其他共有人乙、丙进行追偿。据此，选项C正确。11、对被指定为担任未成年人、精神病人的监护人不服的，被指定人可以向人民法院提起诉讼，由人民法院裁决。下列有关表述正确的是：（）。A、被指定人应当在接到指定通知的次日起30日内向人民法院起诉B、被指定人在接到指定通知的法定期间内没有起诉，期间届满后起诉的，按变更监护关系处理C、人民法院经审理认为指定并无不当的，裁定驳回起诉D、人民法院经审理认为指定不当的判决撤销指定，同时另行指定监护人，判决书应同时送达起诉人、原指定单位及被监护人、判决指定的监护人【参考答案】A,B,C【解析】根据《民诉意见》第198条，被指定的监护人不服指定，应当在接到通知的次日起30日内向人民法院起诉。经审理，认为指定并无不当的，裁定驳回起诉；指定不当的，判决撤销指定。同时另行指定监护人。判决书应送达起诉人、原指定单位及判决指定的监护人。故D不选。12、何某和韩某结婚前，曾约定双方婚前财产归各自所有，并到公证机关办理了公证，结婚后，又约定婚姻关系存续期间各人所得的财产归各人所有，对方不得干涉，双方并签订了书面协议，但未到公证机关公证，则下列说法正确的有：A、双方对婚前财产的约定有效，但对婚后财产的约定无效，因未办理公证B、双方对婚前财产和婚后财产的约定均有效C、双方对财产的约定对双方均具有约束力D、双方对婚后财产约定不具有法律效力，因为该约定不明确【参考答案】：B,C【解析】：《婚姻法》第19条规定：“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。”法律并未要求财产约定要办理公证手续，双方两次的财产约定都签订了书面协议，因此两次约定均为有效，对双方具有约束力，BC选项正确，AD选项错误。13、甲与乙离婚并达成协议：婚生男孩丙（3岁）由乙（女方）抚养，如双方中一方再婚，丙则由另一方抚养。后乙在丙6岁时再婚，甲去乙家接丙回去抚养，乙不允。甲即从幼儿园将丙接回，并电话告知乙。为此，双方发生争执，诉至法院。下列有关论述正确的有哪些？A、甲、乙均为丙的监护人B、乙的行为是违约行为，受《合同法》调整C、甲欲行使对丙的抚养权，应通过诉讼程序解决D、甲、乙的协议违反了法律【参考答案】：A,C【解析】：本题考父母与子女的关系。《民法通则》第16条第1款规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。”A当选。《合同法》第2条第2款规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”B排除。《婚姻法》第36条第3款后段规定：“哺乳期后的的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”C正确。法律无关于离婚父母对子女抚养问题进行约定的禁止性规定，相反，最高法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第17条规定:“父母双方协议变更子女抚养关系的，应予准许。”D不选。14、甲影视公司将其摄制的电影《愿者上钩》的信息网络传播权转让给乙网站，乙网站采取技术措施防范未经许可免费播放或下载该影片。丙网站开发出专门规避乙网站技术防范软件，供网民在丙网站免费下载使用，学生丁利用该软件免费下载了《愿者上钧》供个人观看。对此，下列哪些说法是正确的?A、丙网站的行为侵犯了著作权B、丁的行为侵犯了著作权C、甲公司已经丧失著作权入主体资格D、己网站可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人【参考答案】B,D【考点】版权技术措旅、私人复制、合理使用【解析】首先，根据《著作权法》第47条的规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任……(六)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外……”可以看出，著作权人为保护其著作权采取的技术措施是受法律保护的，他人未经许可故意避开或者破坏该技术措施的行为是侵权行为，但是单纯的破坏他人的技术措施且没有进行非法复制或下载的行为，并没有侵犯著作权。本题中丙网站规避乙网站技术防范软件，虽构成侵权行为，但其行为本身并未侵犯著作权，据此，选项A错误。其次，选项B考查了合理使用。所清合理使用是指可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法辜有的其他权窜j。我国《著作权法》第22条规定了12种情形，其中第一种是“为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品”，这里的“使用”并不是绝对的和没有限制的，首先必须满足“不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利”。本题中，乙网站采取技术措旋防范未经许可免费播放或下载该影片，就是为了向下载的用户收费盈利，用户通过支付费用才能播放或下载。丁未经授权通过规避软件从该网站上下载该电影作品进行免费收看，这种免费的下载严重影响了电影作品权莉人的收入，显然侵犯了乙网站的“获得报酬权”，已经超出合理使用的范围了，构成了侵权。据此，选项8正确。再次，选项C错误。因为甲只是将著作权中的一项“倍息网络传播权”转让给乙，甲还保留了诸如复制权、发行权等著作权，其并束丧失著作权人的主体资格。最后．选项D是正确的。因为乙网站受让了“信息网络传摇权”，就成为该电影作晶“信息网络传播权”的唯一、独立的著作权人，他人侵犯该电影作品的“信息网络传播衩”时，乙网站当然可不经甲公司同意以自己名义起诉侵权行为人。[陷阱点拨]本题有两个选项极易出错。第～是容易错选A项，《著作权法》的确规定破坏技术措施的行为构成侵权，但没有说其侵犯了著作权，其实单纯的破坏技术措施的行为并没有直接侵犯著作权，著作权内容中没有所谓的“技术措施权”这一项。第二是漏选了B项，错误地认为丁的行为属于合理使用。15、梅巧与周飞是邻居，因梅巧酷爱跳舞，故经常在深夜将音响放足音量跳舞尽兴，周飞因此经常休息不佳。对此的说法哪些是正确的？（）A、梅巧与周飞之间是相邻关系纠纷B、安静休息权法律无规定，故不予保护C、周飞可要求停止侵害D、周飞有容忍的义务【参考答案】A,C【考点】相邻关系【解析】《民法通则》第83条规定，不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失；《物权法》第84条规定，不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。本案中梅巧与周飞的邻居关系使我们可以将考点定位在相邻关系，题中，梅巧跳舞使周飞经常休息不佳，产生的显然是相邻关系纠纷，故A入选。既然正当权利被侵害，周飞当然可要求停止侵害。16、马梁、郑成宏和李晓斌共同出资设立一合伙企业，合伙人共同推举马梁为合伙企业的事务执行人，但马梁在执行合伙事务中因故意给合伙企业造成不利影响，故郑成宏和李晓斌决定开除马梁。在对马梁作出除名处理时，下列各项中符合法律规定的正确处理方式是：（）。A、除名决议应当以书面形式通知B、除名决议自郑成宏和李晓斌共同作出之日起生效C、除名决议自马梁接到书面通知之日起生效D、马梁如果对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起15日内向人民法院起诉【参考答案】A,C【考点】合伙除名【解析】《合伙企业法》第49条：“合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：(一)未履行出资义务；(二)因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；(三)执行合伙事务时有不正当行为；(四)发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。”本题AC项正确17、在法定代表人和法人关系的问题上，下列哪些表述是正确的？A、法定代表人既是法人的代表人，又是法人机关的代表人B、法定代表人履行职务的行为是法人的行为C、法定代表人只能是法人单位的行政正职负责人D、法定代表人的代表权源于法律和章程，而不是源于法人的授权【参考答案】：B,D【解析】：「考查知识点」法定代表人的性质、法定代表人与法人的关系。「解题思路和依据」了解法定代表人是法人机关的一种，了解最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第37条的规定。「应注意的问题」（1）法人的行为是由法人机关完成的，而法定代表人是法人机关的一种，因此，法定代表人的职务行为就是法人的行为。（2）法定代表人的权力源于法律和章程，而非法人的授权。因此，法定代表人对外代表法人进行活动，不需要法人授权。18、甲向乙开具金额为100万元的汇票以支付货款。乙取得该汇票后背书转让给丙，丙又背书转让给丁。丁再背书转让给戊。现查明，甲、乙之间并无真实交易关系，丙为未成年人，票据金额被丁变造。下列哪些选项是正确的?A、尽管甲、乙之间没有真实交易，但该汇票仍然有效B、尽管丙为未成年人，但其在票据上的签章仍然有效C、尽管票据金额巳被丁变造，但该汇票仍然有效D、戊不能向甲、乙行使票据上的追索权【参考答案】A,D【考点】票据的无因性、独立性、票据的变造及追索权【解析】根据票据无因性原理，票据的基础关系独立于其票据关系，原因行为的无效并不影响票据行为的效力。本题中，虽然甲、乙之间没有真实交易，但该汇票仍然有效。A项正确，应入选D【解析】《票据法：》第6条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，但是不影响其他签章的效力。丙作为未成年人，在票据上的签章无效，故8项错误，不应入选。《票据法》第9条规定，票据上的记载事项必须符合本法的规定。票据金额、日期、收款人名称不得更改，更改的票据无效。对票据上的其他记载事项，原记载人可以更改，更改时应当由原记载人签章证明。本案中丁更改了票据金额，由此导致票据无效，故C项错误，不应入选。票据有效是票据责任承担的基础，票据无效，当事人之间就不存在票据关系。本案中，作为持票人的戊不能根据无效的票据来行使包括追索权在内的票据权利。D项正确，应入选。[陷阱点拨]本题中，很多考生根据《票据法》第14条规定：“……票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力。票据上其他记载事项被变造的，在变造之前签章的人，对原记载事项负责；在变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责……”由此认为，丁对票据的变造不能使票据无效。甲、乙仍然要对变造前的记载事项负责。但是考生忽略了票据变造、伪造规则适用的前提是更改的事项是票据金额、日期、收款人名称以外的事项。此外，还有考生认为，A项与D项表述的内容存在冲突，不应同时入选。我们认为，在票据被变造之前，该票据在甲、乙之间是有效的，而后票据因为金额被变造才成为无效票据，戊当然不能依据无效的票据对甲、乙行使追索权，两个选项并不矛盾。请考生在理解选项时注意在综合考虑选项之间的关系之前必须弄清楚每一个选项的含义。19、人民法院受理当事人的撤销裁决的申请后，经审查，发出了仲裁庭重新仲裁的通知。对此，下列说法中正确的是（）。A、人民法院应当裁定中止撤销程序B、重新仲裁不需要另行组成仲裁庭C、仲裁庭可以拒绝重新仲裁D、仲裁庭必须采纳法院重新仲裁的通知【参考答案】A,B,C【解析】《仲裁法》第61条规定，人民法院受理当事人的撤销裁决的申请后，认为可以由仲裁重新仲裁的，通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。仲裁庭拒绝重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。所以A、C是正确的，D是错误的。《仲裁法》并未规定重新仲裁要另组仲裁庭，所以答案B是正确的。20、对某有限责任公司出现的以下问题，应给予肯定回答的是：A、公司连续3年盈利，应该向股东分配股利，但是连续3年不向股东王某分配股利，王某是否有权请求公司按照合理的价格收购其股权B、公司欲分立，股东张某在股东会上对该项决议投反对票，股东会最后通过了公司分立的决议，张某是否有权请求公司按照合理的价格收购其股权C、公司章程规定的营业期限届满，股东会决议通过修改章程使公司存续，股东陈某反对修改公司章程并在股东会上对该项决议投了反对票。陈某是否有权请求公司按照合理的价格收购其股权D、公司章程规定股东的资格不能继承，股东杨某出车祸死亡，其子小杨是合法继承人，小杨能够继承股东资格吗【参考答案】：B,C【解析】：《公司法》第75条第1款规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。A选项中”3年“不符合法律规定，不当选。BC选项符合法律规定，当选。|学\法\网|第76条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。D选项中公司章程规定了股东的资格不能继承，故不当选。21、甲与乙签订房屋买卖合同，将一幢房屋卖与乙。双方同时约定，一方违约应支付购房款35％的违约金。但在交房前甲又与丙签订合同，将该房卖与丙，并与丙办理了过户登记手续。下列说法中哪些是正确的?A、乙可以自己与甲签订的合同在先，主张甲与丙签订的合同无效B、乙有权要求甲收回房屋，实际履行合同C、乙不能要求甲实际交付该房屋，但可要求甲承担违约责任D、若乙要求甲支付约定的违约金，甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少【参考答案】：C,D【解析】合同具有相对性，A不正确；房屋所有权的转移原则上以登记为准，因此丙取得该房，实际履行已经不可能，乙无权要求实际履行但甲乙合同有效，B错误；乙可以主张违约责任。违约金过高的，可以根据《合同法》第114条规定，请求法院或仲裁机构予以适当减少。CD正确。需要注意的是，如果甲是房地产开发商，则乙可以主张甲双倍返还购房款。其依据是：《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（自2003年6月1日起施行）第8条规定：“具有下列情形之一，导致商品房买卖合同目的不能实现的，无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人；（二）商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人。”另外，该解释第10条还规定：“买受人以出卖人与第三人恶意串通，另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用，导致其无法取得房屋为由，请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的，应予支持。”22、《联合国国际货物销售合同公约》适用于下列哪些合同？A、营业地在不同缔约国的当事人之间所订立的货物销售合同B、住所地在不同缔约国的当事人之间所订立的货物销售合同C、具有不同缔约国国籍的当事人之间所订立的货物销售合同D、在国际私法规则导致适用某一缔约国法律的条件下，营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同【参考答案】：A,D【解析】：《联合国国际货物销售合同公约》的适用范围《联合国国际货物销售合同公约》第1条第1款：“本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：（a）如果这些国家是缔约国；或（b）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。”公约强调它只适用于国际性的货物买卖合同。根据公约第1条的规定，该公约适用于营业地点处于不同国家的当事人之间所订立的货物买卖合同。在确定某项买卖合同是否具有国际性时，公约仅以该合同当事人的营业地点是否处于不同的国家作为淮一的标准，至于双方当事人的国籍是否不同，则不予考虑。这里所说的营业地点，通常是指一方具有的永久性的从事商业交易的场所。除了合同当事人的营业地点须处在不同的国家之外，还须符合下列条件之一，该公约才能适用于他们所订立的货物买卖合同：（1）这些国家都是该公约的缔约国；或（2）如果当事人的营业地所在国不是缔约国，则须依据国际私法的规则导致适用某一缔约国的法律。具体来说，如果买卖双方的营业地是在不同的国家，而且这两个国家都是公约的缔约国，在这种情况下，公约无疑将适用于他们之间的买卖合同：但是，如果双方或一方当事人的营业地所在国不是公约的缔约国，则只有当法院或仲裁庭根据国际私法规则认为该买卖合同应当适用某一缔约国的法律时，该公约才适用于这些当事人所订立的买卖合同。因此本题应选A、D项。23、甲诉乙违约一案，经区人民法院一审，市中级人民法院二审后，乙不服，以二审判决认定事实的证据是伪造的为由向省高级人民法院申请再审。对此，哪些说法是不正确的（）A、乙不能向省高级人民法院申请再审B、乙可以向省高级人民法院申请再审C、省高级人民法院应当自收到再审申请书之日起2个月内予以审查，符合法律规定的，裁定再审D、若省高级人民法院裁定再审，可以交给市中级人民法院再审【参考答案】A,C【解析】本题考察再审程序。根据新修改的《民事诉讼法》第178条的规定：“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行”。可知，乙可以向高级人民法院申请再审，A符合题意。第181条第1款规定：“人民法院应当自收到再审申请书之日起3个月内审查。符合本法第179条规定情形之一的，裁定再审；不符合本法第179条规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准”。所以，审查期限为3个月，C符合题意。第181条第2款规定：“因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审”。可知，选项D说法正确。本题正确答案为AC。24、下列行为属于侵犯软件著作权的是：（）A、未经软件著作权人许可，发表或者登记其软件B、将他人软件作为自己的软件发表或者登记C、未经合作者许可，将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记D、在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名【参考答案】A,B,C,D【考点】侵犯软件著作权行为【解析】参见《计算机软件保护条例》第23条，除《中华人民共和国著作权法》或者本条例另有规定外，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经软件著作权人许可，发表或者登记其软件的；（二）将他人软件作为自己的软件发表或者登记的：（三）未经合作者许可，将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记的；（四）在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名的；（五）未经软件著作权人许可，修改、翻译其软件的：（六）其他侵犯软件著作权的行为。25、下列选项中可以成为物权客体的是A、建设用地使用权B、名誉C、集体土地D、应收账款【参考答案】：A,C,D【解析】：《物权法》第2条规定：“本法所称的物包括不动产和动产．法律规定权利作为物权客体的，依照其规定．”A选项建设用地使用权明显是物权的客体，故A选项正确．名誉是人身权的客体，不是物权的客体，故B选项错误．C选项的集体土地可以作为集体土地所有权的客体，故C选项正确．《物权法》第228条规定：“以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同．质权自信贷征信机构办理出质登记时设立．应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外．出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或