项目经营管理过程中常见的法律风险及防控措施

项目经营管理过程中常见的法律风险及防控措施摘要：随着依法治国的逐步深入，依法经营、依法管理在公司项目经营管理过程愈显重要，经营管理不合规、不合法，将导致公司重大经济、名誉损失。因此，掌握项目经营管理中常见的法律问题、法律风险，明确法条依据，并有针对性的提出防控措施，对公司健康可持续发展显得尤为必要。关键词：项目经营，法律风险，法条依据，防控措施一、调研背景xx年5月-7月，调研人员先后深入一分局敦化项目部、二分局京沈高铁项目部、三分局宝郏项目部、四分局鄂北宝林项目部四个项目，这四个项目在公司经营中具有很强的代表性。调研过程中，调研人员分别与项目班子成员及各部门人员逐个进行座谈交流，了解项目经营管理过程中已经发生或潜在的法律风险以及需要解答的法律问题，识别潜在的风险事项及风险点，进行分析汇总。调研报告坚持问题导向，针对调研中发现的具有较大风险的共性问题，分业务分部门进行说明，提出预防措施，明确相关法条，方便公司管理人员进行学习、领会。二、调研发现的法律风险、防范措施及法条索引（一）经营部1、合同订立前选择订立形式应注意的问题。【说明及预防措施】合同订立有三种形式，口头形式、书面形式和其他形式。选择不同的订立形式将对双方权利义务的具体明确性产生不同的影响，公司经营中应根据合同的难易程度、标的金额、履行期限、风险大小采用不同的形式，对标的额较大、履行较复杂、履行期限较长、风险较大的合同应采用书面形式，书面确定双方的权利义务，对标的额较小、履行简单、履行期限短、风险较小的合同可采用口头形式。【法律索引】《中华人民共和国民法总则》第一百三十五条民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式；法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式。《中华人民共和国合同法》第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。2、建设工程合同订立应采用的形式。【说明及预防措施】建设工程合同订立法律规定应采用书面形式。在公司经营过程中，部分项目与合同相对方未签订或未及时签订书面合同，按照法律规定合同未成立，但合同相对方已经实际履行主要义务，我方接受的，法院一般认定该合同成立。此处的建设工程合同指建设工程施工合同，不包括买卖合同、租赁合同等其他合同。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。3、合同的成立问题。【说明及预防措施】合同是双方或多方的意思表示，合同的成立具有十分重要的地位，如果合同不成立，就谈不上合同的生效、履行、变更、终止等问题，合同的成立是认定合同效力的前提条件。合同成立要经历要约、承诺的过程，要判断合同是否成立，必须准确把握要约和承诺的内涵。这里应特别注意，招标文件是要约邀请，而不是要约，我方的投标文件构成要约，中标通知书是对我方要约的承诺，我方收到中标通知书后，合同即成立，以后双方签订的合同文件只是对双方要约承诺的具体落实，并不构成一个新的合同。合同分为诺成合同和实践合同，诺成合同自当事人双方意思表示一致时即可成立，实践性合同是指除双方当事人意思表示一致以外,尚须交付标的物或完成其他给付才能成立的合同。实践合同有定金合同、保管合同、借用合同、民间借贷（自然人与自然人之间的借贷关系）这四类合同，其他的合同为诺成合同。公司生产经营签订合同中涉及定金，但合同相对方未实际交付约定的定金，合同相对方履行合同主要义务，我方接受的，其它合同成立，定金合同未成立。仅支付部分定金的，定金合同仅在支付部分定金的范围内成立。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。第二十五条承诺生效时合同成立。第二十六条承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。4、合同的生效问题。【说明及预防措施】一般来说，依法成立的合同，自合同成立时生效。但也有一些合同的成立与生效时间不一致，如附生效条件的合同、附生效期限的合同。在公司合同签订过程中，应注重合同生效条件、生效期限的设定，约定只有在合同相对方达到一定条件或期限时，合同才成立，否则合同未成立。合同生效必须具备以下要件：1、当事人在订立合同时必须具有相应的订立合同的行为能力；2、合同当事人的意思表示真实；3、合同不违反法律或者社会公共利益。合同主体分自然人、法人和非法人组织。自然人作为合同主体，其合同行为能力的有无，应根据其民事行为能力的状况来确定，法人及非法人组织作为合同主体，主要的行为能力。公司各部门承担公司对内管理职责，各部门的签章不具有对外效力，公司领取营业执照的各二级单位属于非法人组织，公章具有对外效力，对外签订的合同由相关二级单位先承担责任，二级单位不能承担责任的，由公司承担责任。欠缺合法性的合同，没有补救的余地，只能归于完全无效。合同违反法律和社会公共利益，其所指包括合同的目的和内容两个方面，即合同的目的和内容都不得违反法律或社会公共利益。这里所说的“法律”，既包括现行法律、法规和行政规章中的强制性也包括国家政策的禁止性规定和命令性规定。【法律索引】《中华人民共和国民法总则》第一百零二条非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。第一百零三条非法人组织应当依照法律的规定登记。设立非法人组织，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。第一百零四条非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。第一百三十六条民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。行为人非依法律规定或者未经对方同意，不得擅自变更或者解除民事法律行为。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（一）依法登记领取营业执照的个人独资企业；（二）依法登记领取营业执照的合伙企业；（三）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（四）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（六）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（七）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（八）其他符合本条规定条件的组织。5、合同应当具备的条款。【说明及预防措施】合同条款应当写明当事人、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式、违约责任、争议解决的方法等内容。在同一合同中，不同的标的应分别写明数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式、违约责任等内容。如某设备买卖合同中，不仅应写明安装调试完成的时间及违约责任，还应写明设备到达工地的时间及违约责任。在纠纷发生时，法院以鼓励交易为原则，合同只要能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，法院一般应当认定合同成立，其他的条款，法院采用解释的方法进行补充。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第六十三条执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。第一百三十一条买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第一条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。对合同欠缺的前款规定以外的其他内容，当事人达不成协议的，人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定。6、经营中发送的电子邮件的效力问题。【说明及预防措施】电子邮件具有便利、快捷的特点，公司项目经营中经常使用电子邮件进行交易往来，特别是双方合同履约出现问题，合同相对方不签收书面文件时，采用电子邮件方式进行送达就显得尤为重要。但电子邮件是否能发生效力需要合同作出明确约定，未进行明确约定的，电子邮件并不当然作为双方往来凭据，诉讼过程中法院可能不会采纳并作为双方往来或结算的依据。公司项目在合同签订时应当明确双方的合同收件人及电子邮箱信息。【法律索引】《中华人民共和国民法总则》第一百三十七条以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时生效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，按照其约定。7、黑白合同的效力问题。【说明及预防措施】所谓“黑白合同”，并非一个具体的合同，而是指合同当事人出于某种利益考虑，对同一合同标的物签订的、价款存在明显差额或者履行方式存在差异的两份合同，其中一份作了登记、备案等公示，而另一份仅由双方当事人持有并实际履行，其中登记备案的合同，称为“白合同”，仅由双方当事人持有并实际履行的合同称为“黑合同”。对黑白合同，哪一种合同在纠纷发生后能得到法律的认可并作为结算依据，应分三种情况而定。（一）黑白合同都无效。对必须进行招投标的建设工程项目，业主（甲方）直接和施工单位签订了建设施工合同黑合同，若违反了《中华人民共和国招投标法》第五十五条规定，应属无效合同。至于白合同，若是为了规避法律的强制性规定，以合法形式掩盖非法目的，仍然属于无效合同。（二）黑合同无效，白合同有效。对必须进行招投标的建设工程项目，在白合同签订同时或事后签订黑合同，这种行为违反了法律的强制性规定。黑合同无效，白合同是有效的。（三）对不属于必须招投标的工程项目，应根据《合同法》、《建筑法》相关规定来确定那份合同有效。从招投标法规定来看，其规范的重点是必须招投标的项目，并不是规范所有的工程项目。对不属于必须招标的项目，哪份合同应该作为结算工程款的依据，或者说那份合同是白合同，其判决依据应该是《合同法》、《建筑法》。只要符合上述合同成立、生效的条件，同时不存在《合同法》、《建筑法》规定的无效情形，该合同就应当作为判定当事人权利义务的依据，而不论其表现形式是黑合同还是白合同。备案的中标合同与当事人实际履行的施工合同均因违反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效的，可以参照当事人约定的合同结算条款进行工程款结算。【法律索引】《中华人民共和国招标投标法》第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。第五十五条依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，给予警告，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。前款所列行为影响中标结果的，中标无效。《中华人民共和国招标投标法实施条例》第三条依法必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准，由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准后公布施行。《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第一条为了确定必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准，规范招标投标活动，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条的规定，制定本规定。第二条关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括：(一)煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源项目；(二)铁路、公路、管道、水运、航空以及其他交通运输业等交通运输项目；(三)邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯项目；(四)防洪、灌溉、排涝、引(供)水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利项目；(五)道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市设施项目；(六)生态环境保护项目；(七)其他基础设施项目。第三条关系社会公共利益、公众安全的公用事业项目的范围包括：(一)供水、供电、供气、供热等市政工程项目；(二)科技、教育、文化等项目；(三)体育、旅游等项目；(四)卫生、社会福利等项目；(五)商品住宅，包括经济适用住房；(六)其他公用事业项目。第四条使用国有资金投资项目的范围包括：(一)使用各级财政预算资金的项目；(二)使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目；(三)使用国有企业事业单位自有资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。第五条国家融资项目的范围包括：(一)使用国家发行债券所筹资金的项目；(二)使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目；(三)使用国家政策性贷款的项目；(四)国家授权投资主体融资的项目；(五)国家特许的融资项目。第六条使用国际组织或者外国政府资金的项目的范围包括：(一)使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目；(二)使用外国政府及其机构贷款资金的项目；(三)使用国际组织或者外国政府援助资金的项目。第七条本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，达到下列标准之一的，必须进行招标：(一)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的；(二)重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100万元人民币以上的；(三)勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；(四)单项合同估算价低于第(一)、(二)、(三)项规定的标准，但项目总投资额在3000万元人民币以上的。第八条建设项目的勘察、设计，采用特定专利或者专有技术的，或者其建筑艺术造型有特殊要求的，经项目主管部门批准，可以不进行招标。第九条依法必须进行招标的项目，全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的，应当公开招标。招标投标活动不受地区、部门的限制，不得对潜在投标人实行歧视待遇。第十条省、自治区、直辖市人民政府根据实际情况，可以规定本地区必须进行招标的具体范围和规模标准，但不得缩小本规定确定的必须进行招标的范围。第十一条国家发展计划委员会可以根据实际需要，会同国务院有关部门对本规定确定的必须进行招标的具体范围和规模标准进行部分调整。第十二条本规定自发布之日起施行。8、具有专业分包资质，但不具有劳务分包资质，是否可以进行劳务分包问题。【说明及预防措施】目前，未了解到法律法规对具有专业分包资质，但不具有劳务分包资质，是否可以进行劳务分包的明确规定。公司项目部在合同签订过程中常遇到此问题，法律事务处根据《建筑业企业资质标准》的规定，给相关项目的处理意见是，仅具有专业分包资质，但不具有劳务分包资质，不可以进行劳务分包。【法律索引】住房城乡建设部关于印发《建筑业企业资质标准》的通知（建市[2014]159号）（一）施工总承包工程应由取得相应施工总承包资质的企业承担。取得施工总承包资质的企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工，也可以将专业工程依法进行分包。对设有资质的专业工程进行分包时，应分包给具有相应专业承包资质的企业。施工总承包企业将劳务作业分包时，应分包给具有施工劳务资质的企业。（二）设有专业承包资质的专业工程单独发包时，应由取得相应专业承包资质的企业承担。取得专业承包资质的企业可以承接具有施工总承包资质的企业依法分包的专业工程或建设单位依法发包的专业工程。取得专业承包资质的企业应对所承接的专业工程全部自行组织施工，劳务作业可以分包，但应分包给具有施工劳务资质的企业。（三）取得施工劳务资质的企业可以承接具有施工总承包资质或专业承包资质的企业分包的劳务作业。9、施工劳务企业资质有什么标准问题。【说明及预防措施】旧版的《建筑业企业资质等级标准》（建建[2001]82号）对劳务分包资质共划分了13个类别，电力资质分别为木工作业、砌筑作业、抹灰作业、石制作、油漆作业、钢筋作业、混凝土作业、脚手架作业、模板作业、焊接作业、水暖电安装作业、钣金作业、架线作业，有一部分类别划分为一级、二级两个等级，但上述13个类别的劳务分包资质主要是基于房屋建筑工程进行划分的，并且有明显的局限性，在一定程度上限制和阻碍了劳务分包企业的发展，导致了其他工程领域内的大量劳务作业承包处于无法定资质的违法状态，因此新《建筑业企业资质标准》（建市[2014]159号）明确规定：“施工劳务序列不分类别和等级。”【法律索引】《建筑业企业资质标准》49.1.1企业资产（1）净资产200万元以上。（2）具有固定的经营场所。49.1.2企业主要人员（1）技术负责人具有工程序列中级以上职称或高级工以上资格。（2）持有岗位证书的施工现场管理人员不少于5人，且施工员、质量员、安全员、劳务员等人员齐全。（3）经考核或培训合格的技术工人不少于50人。49.2承包业务范围可承担各类施工劳务作业。10、导致合同无效的事由。【说明及预防措施】对合同无效的问题，《合同法》、《建筑法》都给予了规定，公司经营中签订的合同违反其中任一条款的，均会导致无效，因此，公司项目在签订合同过程中应进行识别，避免出现合同无效的情形。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。11、合同无效后的处理问题。【说明及预防措施】合同无效但合同中争议解决条款的效力，特别是选择管辖方式的效力，双方均可依据争议解决条款的约定，提起诉讼或申请仲裁，双方根据过错承担相应责任。建设工程施工合同被确认无效，但工程质量验收合格的，可以参照当事人约定的合同结算条款进行工程款结算，无书面合同约定的，参照实际履行的结算方式进行结算。公司管理型项目应加强管理，杜绝以包代管、包而不管的现象，在经营过程中要以自营型项目管理的方式对待单价和工程量，在合同相对方违约，合同被法院认定无效时，双方现有的结算单价及工程量即是法院裁判的依据。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。12、合同的约定解除、法定解除问题。【说明及预防措施】在公司项目管理过程中，一定要注重设定在合同相对方违约达到一定程度时，项目部拥有合同的单方解除权，同时可以追究合同相对方的违约责任的条款。解除合同的通知到达对方时，合同即解除，无需对方同意。此时应注意，通知应送达合同相对方有权收件的人方能发生效力，如法定代表人，授权代表人，有权收件的人不签收的，在送达时应进行录像、拍照。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。13、施工中监理不签证、工程完工后监理、业主不结算、不竣工、不付款的问题【说明及预防措施】公司项目经营中常常发生工程完工后，业主、监理不结算、不竣工、不付款的情况，对此，应在签订合同中明确约定视为监理、业主结算、竣工和付款的时间，如，监理/业主自收到结算/竣工文件之日起XX日内未答复的，即视为完全认可我方的结算金额或竣工文件，提交报告之日即为最终结算/竣工日期。合同对此未作明确约定，承包人仅以原建设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十八条的规定，或者《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）通用条款第13.2.2、14.2、14.4.2条的约定为依据，要求按照竣工结算文件结算工程价款的，法院不予支持。项目部应在工程具备竣工验收条件后及时报送竣工验收申请，业主未验收但实际使用的，以转移占有建设工程之日为竣工验收日。监理、业主不收取相关材料的情况下，项目部可通过当地公证处进行公证邮寄送达。【法律索引】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。14、当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议，一方要求重新结算或又主张索赔的，如何处理。【说明及预防措施】当事人在诉讼前已就工程价款的结算达成协议，一方在诉讼中要求重新结算的，不予支持，但结算协议被法院或仲裁机构认定为无效或撤销的除外。建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，当事人一方以施工合同无效为由要求确认结算协议无效的，法院不予支持。结算协议生效后，承包人依据协议要求支付工程款，发包人以因承包人原因导致工程存在质量问题或逾期竣工为由，要求拒付、减付工程款或赔偿损失的，不予支持，但结算协议另有约定的除外。当事人签订结算协议不影响承包人依据约定或法律、行政法规规定承担质量保修责任。结算协议生效后，承包人以因发包人原因导致工程延期为由，要求赔偿停工、窝工等损失的，不予支持，但结算协议另有约定的除外。【法律索引】《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十九条工程竣工结算文件经发承包双方签字确认的，应当作为工程决算的依据，未经对方同意，另一方不得就已生效的竣工结算文件委托工程造价咨询企业重复审核。发包方应当按照竣工结算文件及时支付竣工结算款。竣工结算文件应当由发包方报工程所在地县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门备案。15、合同中违约条款的设定的问题。【说明及预防措施】项目部与合同相对方签的合同中应明确违约金条款，在合同相对方不履行合同或履行合同不符合约定时，要求其承担违约责任。违约责任应明确违约方应承担的违约金的计算方式或具体的违约金的金额，如以欠款总额的日万分之五计算违约金的约定，具体幅度双方可进行协商增减。违约金的约定对不超过年利率的36%部门合法，超过年利率36%的，超过的部分不合法。违约金严重超过实际损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构适当减少，违约金不足以弥补损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构适当增加。【法律索引】《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”因此答辩人申请贵委依法减少违约金。16、合同约定的定金问题。【说明及预防措施】定金从性质上分为五类1.立约定金；2.成约定金；3.证约定金。4.违约定金。5.解约定金。公司项目经营中常将定金作为4.违约定金适用，交付定金的一方如不履行合同，则收受定金的一方得没收其定金而不予返还;而收受定金的一方不履行合同时应当双倍返还定金。一般说来，违约定金类似于违约金。因违约定金本来就具有违约金的性质，因此在合同约定时只能择一选择，要么选择定金作为合同相对方违约时的责任承担方式，要么选择违约金作为违约责任的承担方式。定金额度在法律上有限制。不能超过主合同标的额的20%，超过的部分不具有定金的效力，应当返还。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《中华人民共和国担保法》第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。17、约定争议解决方法的问题。【说明及预防措施】双方经营过程中发生争议，通常有四种解决途径，1.双方自行和解；2.请求第三方如监理、业主进行调解；3.向法院提起诉讼；4.向仲裁机构申请仲裁。和解、调解系双方自愿达成，不具有强制执行效力，诉讼、仲裁形成的判决书、裁决书具有强制执行力，可以作为法院强制执行的依据。双方要想通过仲裁解决争议，应有书面的仲裁协议，仲裁协议可以在主合同中约定，也可以发生争议后以书面的方式进行约定，此处应注意，要想提起仲裁必须有书面的仲裁协议，仲裁机构是民间组织，非政府机构，实行一裁终局，仲裁委员会名称中不带行政区划的“县、市、省”等，如北京仲裁委员会、沈阳仲裁委员会，国内仲裁，双方可以选择任何地方的仲裁委员会，没有限制，国际仲裁，双方可以选择其他国家的仲裁委员会，公司的涉外合同可以选择中国国际经济贸易仲裁委员会。公司在预备提起仲裁前还应确定申请仲裁委员会裁决的事项是否属于仲裁协议约定的范围，不在仲裁协议约定范围的，仲裁委员会一般不予受理，有的即使仲裁委员会受理并作出裁决，对方当事人也可以申请法院撤销或不予执行仲裁裁决。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第一百二十八条当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百一十五条依照民事诉讼法第一百二十四条第二项的规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院应当告知原告向仲裁机构申请仲裁，其坚持起诉的，裁定不予受理，但仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的除外。第二百一十六条在人民法院首次开庭前，被告以有书面仲裁协议为由对受理民事案件提出异议的，人民法院应当进行审查。经审查符合下列情形之一的，人民法院应当裁定驳回起诉：（一）仲裁机构或者人民法院已经确认仲裁协议有效的；（二）当事人没有在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力提出异议的；（三）仲裁协议符合仲裁法第十六条规定且不具有仲裁法第十七条规定情形的。《中华人民共和国仲裁法》第九条仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。第十七条有下列情形之一的，仲裁协议无效:（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。第五十八条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第十九条当事人以仲裁裁决事项超出仲裁协议范围为由申请撤销仲裁裁决，经审查属实的，人民法院应当撤销仲裁裁决中的超裁部分。但超裁部分与其他裁决事项不可分的，人民法院应当撤销仲裁裁决。18、合同中既选择诉讼又选择仲裁的法律后果问题。【说明及预防措施】合同中，双方应协商确定争议解决方式，有的合同选择法院的解决争议，有的合同选择仲裁解决争议，有的合同既选择法院，又选择仲裁解决争议。选择法院或仲裁解决争议的，由法院或仲裁管辖处理争议，但不得违背级别管辖和专属管辖的规定，现应特别注意，建设工程施工合同纠纷法律规定为专属管辖，双方约定违反专属管辖的，约定无效，同时选择法院或仲裁委员会解决争议的，仲裁管辖约定无效，法院管辖有效（前提是不违反级别管辖和专属管辖）。公司合同签订时最好只确定一种争议解决的方式，约定争议解决选择公司法人主要办事机构所在地法院管辖，沈阳/丹东/北京（三选一）仲裁委员会仲裁。【法律索引】《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十八条民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第七条当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。19、公司项目分包责任承担问题。【说明及预防措施】公司项目经营中常常在分包人工人发生工伤事故、分包商欠付农民工工资时公司是否承担责任的疑问。在分包人工人工伤及欠付农民工工资问题上，答案是明确的，若分包人具有法人资格和安全生产条件，应由分包人承担全部责任，与公司无关，若分包人不具有法人资质和安全生产条件，公司将承担相应的责任。【法律索引】《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。《关于确立劳动关系有关事项的通知》四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。20、建设工程施工合同法律对突破合同相对性的例外规定。【说明及预防措施】一般情况下，合同仅约束合同当事方，不对合同当事人以外的人发生效力，但有时为了公平正义或者对弱者的保护，在法律有规定的情况下，合同也约束合同以外的当事人，法律没有规定的，不能突破合同的相对性。法律规定，在建设工程施工合同纠纷中，承包人违法分包或者非法转包时，一定的情况下，发包人也应承担责任。【法律索引】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。21、固定总价合同履行中，当事人以工程发生设计变更为由要求对工程价款予以调整的，如何处理？【说明及预防措施】建设工程施工合同约定工程价款实行固定总价结算，在实际履行过程中，因工程发生设计变更等原因导致实际工程量增减，当事人要求对工程价款予以调整的，应当严格掌握，合同对工程价款调整有约定的，依照其约定；没有约定或约定不明的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。主张工程价款调整的当事人应当对合同约定施工的具体范围、实际工程量增减的原因、数量等事实承担举证责任。。【法律索引】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。（二）工程部22、业主单位不结算或拖延结算工程款，项目垫付工程款施工，业主拒不付款的问题。【说明及预防措施】防范措施：现行法律未禁止垫资施工，经双方协商一致，由项目垫资施工的，项目部应与业主书面约定垫资利息的计算方式，未约定利息的视为不计算利息。出现业主不结算或拖延结算工程款情形的，项目部应按合同要求，及时向监理、业主单位报请工程结算，要求支付工程款，监理、业主若拒付，应及时发函催告，业主仍不按合同支付的，项目部应停工，待业主付款后继续施工，业主拒付的，应以书面通知的方式解除双方的合同，解除合同通知到达业主时双方合同解除。【法律索引】《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。23、监理、业主拒绝接收相关资料的问题。【说明及预防措施】在当面递交变更索赔材料业主不签收的情况下，可采用录音、录像的方式录制递交材料的过程，形成电子数据证据。递交过程中应明确递交材料的时间、接受人姓名及材料的主要内容等，讲话内容要确保清晰准确，并妥善保存。在监理、业主拒绝接受相关材料的情况下，项目部也可采取公证邮寄的方式，在公证处的公证下用EMS邮寄送达变更索赔资料。【法律索引】《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条证据包括：（一）当事人的陈述；（二）书证；（三）物证；（四）视听资料；（五）电子数据；（六）证人证言；（七）鉴定意见；（八）勘验笔录。证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。第六十九条经过法定程序公证证明的法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。第一百一十六条视听资料包括录音资料和影像资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。第七十七条人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。（三）财务部24、公司项目经营中三角债的处理问题。【说明及预防措施】公司项目经营中，常出现公司项目欠付分包人工程款，分包人欠付材料供应商等货款，分包人要求公司项目直接将款项支付给材料供应商的情况。在不考虑财务发票三流一致要求的情况下，此时有两种处理方案：方案一、分包人直接退出，三方签订合同，分包人其将对材料供应商的债务直接转移给公司项目部，由公司项目部直接对材料供应商（债权人）进行支付；方案二、分包人不退出，由公司项目部代分包人进行付款，三方签订代为付款协议书，公司项目部在欠付分包人价款的范围内进行付款。很显然，第二种方案对公司项目部最有利，依据《合同法》第65条规定。在这种情况下，即使公司项目部付款不到位，仍由分包人承担付款责任，公司项目部无需承担任何责任。【法律索引】《中华人民共和国合同法》第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。25、先付买卖合同款还是先付工程款的问题。【说明及预防措施】在公司项目资金不足，同时欠付买卖合同款和工程款的情况下，应区别情