第二章 国际商法合同法

第二章合同法

合同法是本课程的重点章，内容丰富，知识点多，一般考试都是重点考核的章节。本章是重点，也是难点。学习中既要结合相应的法律规定，理解和掌握合同的概念、分类，西方资本主义国家关于有效合同成立的六大要件、合同的订立、履行、合同的效力，无效合同与可变更、可撤销的合同，合同的违约责任以及对违约的救济方法等。更重要的是要学会运用合同法的相关理论分析案例，解决纠纷，准确、全面而且简明扼要地提出自己的分析处理意见。1第一节

合同法概述一、合同的定义与特征（一）合同的定义《牛津法律大辞典》将合同定义为：“合同是两人或多人之间为在相互之间设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议。”美国《合同法重述》（RestatementofContract）将合同定义为：“合同是一个或一系列的允诺（promise），对于违反这种允诺，法律将给其补偿，或将强制其得到实际执行。”《德国民法典》第305条规定：“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同。”《法国民法典》第110条规定：“合同是一种合意(Consensus)，一人或数人对于其他一人或数人负担给付，作为或不作为的债务。”我国《合同法》将合同定义为：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2（二）合同的特征1、合同是双方当事人意思表示一致的结果；2、合同是设立、变更、终止权利义务关系的协议；3、合同是能够引起法律后果的、具有法律约束力的协议。3二、合同法合同法是指调整合同关系的法律规范的总称。即合同法是调整与合同有关的权利义务关系的法律规范的总称。合同法是民法的重要组成部分，是市场经济的基本法律制度。4第二节合同的成立资本主义各国对于合同的有效成立，一般都要求具备以下六大条件：

一、要约与承诺(offerandacceptance)合同的双方当事人依法就合同的主要条款经过充分的协商，达成一致，合同就成立了。因此，这个协商的过程，也就是通常所说的讨价还价的过程，这个过程在法律上分为要约与承诺两个必经的法律环节。5（一）要约(offer)1、何为要约

要约是希望与他人订立合同的意思表示。或者说要约是一方想另一方提出的订立合同的建议或提议。提出要约的一方称为要约人（offeror），接收要约的一方称为受要约人（offeree）。在外贸业务中，一笔交易的达成往往要经过：询盘→发盘→还盘→接受四个环节。实际上这四个环节对应着法律中的四个环节：要约邀请→要约→反要约→承诺。询盘→发盘→还盘→接受(inquiry)(offer)(counteroffer)(acceptance)要约邀请→要约→反要约→承诺(invitationforoffer)(offer)(counteroffer)(acceptance)(inquiry)62、要约的条件

要约必须具备以下几个条件：（1）要约的内容具体确定；（2）要约必须表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束；（3）要约必须到达受要约人才生效。受要约人是否必须是特定的人？对此，各国法律规定不同。73、有关要约邀请(invitationforoffer)要约要请又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请与要约有三点不同：（1）直接目的不同；（2）内容不同；（3）法律效力不同。84、要约的约束力（forceofoffer）（1）

要约对受要约人的约束力一般来说，要约对受要约人没有约束力（2）要约对要约人的约束力所谓要约对要约人的约束力，是指要约人在发出要约之后，在对方承诺之前能否反悔，能否把要约的内容予以变更，或把要约撤回（销）的问题。对此，两大法系的规定是不同的；9要约到达受要约人之前：即要约生效之前两大法系都认为要约对要约人没有约束力，即要约人在发出要约之后，在要约到达对方之前，要约人能反悔，变更，或把要约撤回，对此，两大法系的规定是相同的；但撤回、变更、修改要约的通知须于要约通知之前到达受要约人。要约到达受要约人之后：即要约生效以后要约人发出要约，要约到达对方之后，在对方承诺之前，要约人能否反悔，能否把要约的内容予以变更，或把要约撤销的问题。对此，两大法系的规定是不同的；10①大陆法：要约原则上对要约人有约束力。德国民法典规定，除非要约人在要约中注明有不受约束的词句，否则要约人须受其要约的约束。1）如果要约中规定了有效期，德国民法典规定，在有效期内不得撤销、变更或修改；2）如果要约中没有规定有效期，要约人在依通常情况下可望得到答复以前，不得撤销或更改其要约。11②英美法采用原则上要约对要约人无约束力的原则，即要约到达对方之后，在对方承诺之前，要约人可以反悔，对要约的内容予以变更，或把要约撤销，即使要约中规定了有效期。但以下两种情况例外：1）有对价支持的要约；2）签字腊封式的要约。UCC第2-205条对此作了突破性的规定：由商人以书面签字的方式发出的有关货物买卖的要约，在要约规定的有效期内不得撤销，如果要约没有规定有效期，则在合理的时间内不得撤销，但不得撤销的时间最长不得超过三个月。此规定的意义就是在一定条件下承认没有对价支持的要约也是确定的要约，但要符合三个条件：A：要约是以书面签字的形式发出的；B：是有关货物买卖的要约，即要约人必须是商人；C：要约规定了有效期，如没有规定，则有效期最长不得超过三个月。12Case1984年11月1日，A给B去信表示愿意以每箱1000美元的价格卖给B200箱CLR酒，该要约有效期为30天。11月15日，A获悉CLR酒价格猛涨，遂撤销要约。B无视A已撤销要约，于11月29日寄出承诺信。该信A于12月3日收到。问：A与B之间究竟有无合同？为什么？135、要约的生效要约采用到达生效的原则，即要约到达受要约人时生效，对此两大法系的规定是一致的。我国《合同法》关于要约生效也采用到达生效的原则。146、要约的撤回与撤销所谓要约的撤回，是指要约人发出要约后，在要约到达受要约人之前，又撤回了自己所发出的要约，即在要约发生法律效力之前，要约人欲使其丧失法律效力的意思表示。所谓要约的撤销，是指在要约人发出的要约到达受要约人之后，在受要约人发出承诺通知之前又撤销了自己发出的要约，即在要约生效后，将该要约取消，从而使要约的效力归于无效。15我国《合同法》关于要约撤回与撤销的规定

要约人发出的要约到达受要约人之后，在受要约人发出承诺通知之前，要约人可以撤销要约。但是，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

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7、要约的消灭要约的消灭是指要失去了法律效力，无论是要约人还是受要约人都不再受其约束。导致要约失效的原因主要有以下几项：（1）要约因有效期已过而失效；（2）要约因被要约人撤回或撤销而失效；（3）要约因被受要约人拒绝而失效；（4）要约发出后因要约人死亡或精神失常而失效。17（二）承诺

(acceptance)1、何为承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。2、承诺的条件（1）承诺必须由受要约人作出；（2）承诺必须在要约的有效期内作出；（3）承诺必须与要约的内容完全一致。

18CaseA向B发盘，发盘中说：“供应50台拖拉机，100匹马力，每台CIF香港3500美元，订立合同后两个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复”B收到发盘后，立即电复说：“我接受你的发盘，在订立合同后立即装船。”但A未作任何答复。问：双方的合同是否成立?为什么？19承诺必须与要约的内容完全一致在这个问题上英美普通法有一个古老的原则--镜像原则（MirrorImageRule），其寓意就是承诺要象镜子一样反射出要约的内容，否则就视为一项新的要约。这一规定显然与资本主义的发展不相适应，为此，UCC2-207作出了灵活的规定：如果商人间进行交易，受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍然有效，这些附加条款得视为合同的组成部分，除非出现以下情况：①要约人在要约中明确规定承诺时不得附加任何条件；②附加条款对原要约作了重大修改；③要约人在收到有附加条款的承诺后在合理的时间内表示拒绝；④承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。203、

承诺的方式（1

）明示方式：如口头承诺，书面承诺等。（2）默示方式：①以行动来表示承诺；②以沉默来表示承诺（Silence）l

Silence能否构成承诺？沉默原则上不能构成承诺。但特殊情况下，沉默也能构成承诺：A：双方当事人在以前的交易中已形成了惯例，将沉默视为承诺。B：如果受要约人有机会表示反对，但仍然保持沉默，则视为承诺。214、承诺的生效时间

如果承诺以口头方式作出，则承诺在传达到对方且对方了解时生效。如果承诺以书面方式作出，则承诺的生效时间两大法系之间有较大分歧:（1）英美法系实行“投邮生效”的原则（Mail-BoxRule）英美法认为，以书面形式表示承诺时，承诺通知一经投邮，立即生效，合同即告成立。22CaseA向B发出书面要约，要购买B的房屋，要求B在一天内批准。7月9日，A把此书面要约交给B的代理人C。7月10日，B签字后交给C。7月11日，A被告知B已签字。7月13日，A对C说，A已撤销要约。7月23日。C把B签了字的书面承诺交给A。B要求A确认合同成立，B胜诉。A不服，上诉。问：该纠纷应如何解决？为什么？23为什么英美法采用投邮生效的原则？其真正的原因是什么？（2）大陆法系采用“到达生效”的原则（ReceivetheLetterofAcceptance）即承诺只有传递到相对人时才生效，合同亦于此时成立。所谓传递到相对人，是指到达收信人的支配范围就立即生效，而不论收信人是否已了解其内容。245、承诺的撤回承诺的撤回是指承诺人阻止承诺发生法律效力的一种意思表示。（1）英美法由于承诺采用投邮生效的原则，因此承诺不存在撤回问题。（2）大陆法由于承诺采用到达生效的原则，所以，在承诺到达原要约人之前，受要约人可以撤回已发出的承诺通知，但要求撤回承诺的通知应当在承诺生效之前或与承诺通知同时到达要约人，这样才能阻止承诺产生法律效力。25对于以上有关要约与承诺的内容，请见下表两大法系要约和承诺在生效时间和撤回（销）方面的比较

英美法大陆法要约生效时间到达生效到达生效

到达对方以前可以撤回到达对方以前可以撤回

撤回或撤销到达对方以后，对方承到达对方以后，诺以前可以撤销，但有原则上不可撤销两个例外承诺生效时间投邮生效到达生效

撤回不可撤回到达对方以前可撤回，但要求撤回承诺的通知应当在承诺生效之前或与承诺通知同时到达要约人

26二、对价与约因(considerationandcause)

（一）对价1、何为对价对价是指合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或是他方当事人不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务。27Case

（关于何为对价）1891年英国案例A是B的叔叔。B抽烟很凶。A对B说，B如能在成年前坚持不抽烟、不喝酒，A将给B5000美元。后A不幸死亡，但5000元未付。问：本合同是否有对价？A之遗产管理人有无以无对价为由拒付？为什么？28（一）对价2、对价的作用（1）有无对价支持是判定有无法律上权利义务关系存在的依据。（2）

有效的对价只能存在于允诺人和承诺人之间，来自第三人或第三人作出的对价无效。29Case

（对价的作用）英国人A受雇于美国芝加哥铁路公司，签订了雇佣合同。合同内容包括美国芝加哥铁路公司可以随时解雇此人。后来，发生工人大罢工，公司分管领导对A说：“你先停止工作，以后工人复工后再雇你。”然而，工人复工后，美国芝加哥铁路公司不再雇用此人。A起诉美国芝加哥铁路公司.问：A能否胜诉？为什么？30Case

（对价的作用）A的父亲及岳父二人相约各自提供给A1000美金，其父已付A1000美金，但其岳父反悔。A到法院起诉其岳父，问A能否胜诉？为什么？313、构成有效对价应具备的条件（1）

对价必须是合法的；（2）

对价必须是待履行的对价或已履行的对价，而不能是过去的对价。所谓待履行的对价，是指双方当事人允诺在将来履行的对价。所谓已履行的对价是指当事人中的一方以其作为要约或承诺的行动，已全部完成了他依据合同所承担的义务，只剩下对方尚未履行其义务。所谓过去的对价，是指一方在对方作出允诺之前已全部履行完毕的对价，它不能作为后来作出的这项允诺的对价。32过去的对价与已履行的对价是有区别的：已履行的对价是在对方作出允诺时提供的，是以此作为换取对方允诺的对价；而过去的对价是在对方作出允诺之前就已完成的，并不是以此来换取对方允诺的对价。二者的根本区别就在于已履行的对价是诺言在先，行动在后；而过去的对价则是行动在前，诺言在后。英美法有过去的对价不是对价（pastconsiderationisnoconsideration）的原则.但过去的对价不是对价这一原则有两个例外：A：如果一方的行动是应对方的请求而为，则此行动可视为对方日后所作诺言的有效对价。B：如果一方从对方以往的服务中获得了巨大的利益，其后来所作的有关酬谢的诺言，在法律上应强制执行。33Case

（关于过去的对价）英国1615年判例

被告是一杀人犯，请求原告代其向国王求情赦免。于是，原告向国王请求赦免被告。不久，国王大赦，被告真的被国王赦免。此时，被告说愿意付给原告1000英镑作为酬谢，但后来被告反悔。于是原告起诉。问：原告能否胜诉？为什么？34Case

（关于过去的对价）美国1935年判例A在一次意外事故中救了B一命，从而使自己终生残疾。B为感谢A，答应日后每周支付给A25美元，并一直恪守诺言。然而，B不幸中途去世。B的遗产管理人认为此对价是过去的对价，从而拒付给A每周25美元。A起诉。问：A能否胜诉？为什么？353、构成有效对价应具备的条件（3）对价必须具有某种价值，但不要求充分和相当。（4）法律所赋予的义务以及原合同所规定的义务不能用来作对价。参见P74页案例。36Case

（对价是否等于等价）被告是一矿藏主，被确认为精神病患者强制住院。4年后出院，发现其财产全部被其监护人出卖。于是被告对原告说：“请给我320英镑，我到法院起诉。如果胜诉，到时付你10万英镑。”被告胜诉后反悔，不愿再付10万英镑。原告起诉到法院。问：原告能否胜诉？为什么？37Case

（法律所赋予的义务能否作对价）3个歹徒持枪抢劫银行。银行家协会悬赏500万美金缉拿凶犯。后强盗被捉。逮捕凶犯的警察请赏。问：逮捕凶犯的警察能否获得赏金?为什么？38Case原告是一建筑承包商，与被告签订了一项建筑承包合同，用3950美元为其建造一座房屋。可是开工7个月后，原告发现3950美元价格太低，根本无法将房屋建好，遂要求被告加价。被告答应建好后按帐单付款。但房屋建成后，被告只答应付3950美元。双方争执不下，诉讼到法院。问：该纠纷应如何解决？为什么？39不得自食其言原则(PromissoryEstoppel)

按照美国《合同法重述》，不得自食其言原则即：如果允诺人在作出允诺时，有理由相信他的诺言会使得受允诺人作出肯定的、重要的行动或克制，并确实发生了这种行动或克制，在只有实施这种诺言才能避免不公正的情况下，这样的诺言具有约束力。40（二）约因（cause）约因是法国法的概念，法国民法典将约因作为合同成立的要素之一。按照法国法的解释，债的约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近和直接的目的。德国法虽然没有将约因作为合同有效成立的条件，但德国法有不当得利的制度。（unjustenrichment）所谓不当得利，是指无法律上的原因（Cause），取得了他人的财产或其他利益，则取得他人财产或利益的一方无权保留这种财产或利益，而必须把它归还其真正的所有人。41Case课堂作业1、1865年4月20日，美国政府一位官员悬赏缉拿刺杀林肯总统的帮凶苏拉。同年11月24日，约翰逊总统撤销了该悬赏通告。之后不久，有人提供了凶犯线索，凶犯终于落入法网。提供凶犯线索者请赏，说：不知道总统撤销悬赏的通告。问：此人能否获得悬赏？为什么？2、A在茶楼与朋友饮茶时说，他有一批中国一级兔毛，现货5吨，拟按每吨8万港币出售。B在附近，恰巧听到A的谈话。于是第二天B表示可按上述条件接受这五吨兔毛时，却被A拒绝。问：在上述情况下，A与B之间的合同能否有效成立？为什么？42Case课堂作业3、A先生为B市清除垃圾。后A先生以该市新增400套住房为由，要求每年增加报酬1万元。两年后，该市要求A先生返还该市2万美元，理由是这部分报酬无对价。问：A先生是否应予返还？为什么？4、A的房屋失火，B奋力扑救。A非常感动。在火灾后，A对B说将给其1000元作为酬谢。后A拒付，B诉A。问：此纠纷究竟应如何解决？43三、当事人订立合同的能力民事权利能力是法律赋予主体参加民事法律关系，享有权利和承担义务的能力或资格（权利能力）。民事行为能力是法律赋予主体以自己的行为参加民事活动，享有权利或承担义务的资格。自然人的民事权利能力是法律赋予基于自然规律而出生的人参加民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力始于出生、终于死亡，终生享有。自然人的民事行为能力是法律认可的自然人通过自己行为参与民事活动，取得民事权利，承担民事义务的资格。自然人只有达到一定年龄、具备一定的智力水平，也就是对自己的行为具有一定的判断能力，才能享有相应的行为能力。44法人的民事权利能力与民事行为能力法人的民事权利能力是法律赋予的法人能够参加民事法律关系、享有权利和承担义务的资格。法人的民事行为能力是法律赋予的法人以自已意思参加民事法律关系、取得民事权利和承担民事义务的资格。

45（一）自然人订立合同的能力一般而言，完全行为能力的自然人具有订立合同的能力。但以下几种自然人订立合同的行为能力是受限的。1、未成年人各国法律对于未成年人的法定年龄规定不一自然人的行为能力有以下三种：（1）完全民事行为能力人（2）限制行为能力人(3)无行为能力人46完全行为人：年满18或20、21周岁且精神智力发育正常的成年人。有订立合同的行为能力限制行为能力人：年满6、7或10周岁，但未满法定成年人的年龄的自然人，或不能完全辨认自己行为的精神病人无行为能力人；无行为能力人：未满6、7或10周岁的自然人，或完全不能辨认自己行为的精神病人法人订立合同既要求有相应的的行为能力，也要求有权利能力，且要受法律的限制。47Case

（关于未成年人）在香港某未成年人甲，将他父亲的遗产一套房子出售给乙，并收了5000港币订金。某甲又向百货公司购买三套西服，共2400港元，已付2000港币，尚欠400港币。事后，甲的监护人出面干预，认为甲未成年，他订立的这两份合同均无效。问：这两份合同是否有效？为什么？482、精神病患者3、酗酒者各国法律对于酗酒者的订约能力的限制不是绝对的。依照美国法，酗酒者订立的合同原则上是能够强制执行的，但如果酗酒者在订立合同时，由于酗酒而失去行为能力，则可要求撤销合同。

4、禁治产者禁治产者是大陆法的术语，是指因精神病或因有酒癖不能处理自己的事务，或因浪费成性有败家之虞者，经其亲属向法院提出请求，由法院宣告禁止其治理财产。49四、合同的形式（Formofcontract）现代资本主义社会，资本主义各国法律有关合同形式的规定为：以要式为例外，以不要式为原则。资本主义国家只所以对合同形式有一定的要求，其目的和作用只有两个：A：以要式合同作为合同成立的必要条件；B：以要式合同作为证明合同存在的依据。

西方资本主义国家对要式合同的规定，侧重点不同，有的侧重于前一点，有的侧重于后一点。50（一）大陆法1、法国法：侧重于将要式合同作为证明合同存在的依据。2、德国法：侧重于将要式合同作为合同有效成立的必要条件。51（二）英美法按照英美法的规定，合同只所以采取要式，其目的和作用到底是为什么，要视合同的性质而定：1、法律要求必须采用签字腊封的形式订立的合同，否则合同无效。（侧重于将要式合同作为合同有效成立的必要条件），这些合同主要包括以下几类：（1）没有对价支持的合同；（2）转让地产或地产权益的合同，包括租赁土地超过三年的合同；（3）转让船舶的合同。但是，美国大多数州已废止了签字腊封式的合同，这些州的法律认为，即使合同采用了签字腊封的形式，但如果没有对价支持，合同仍然无效。522、法律要求采用书面形式订立的合同必须采用书面形式，否则合同无效。（侧重于将要式合同作为合同有效成立的必要条件），这些合同主要包括以下几类：（1）

汇票和本票合同；（2）

海上保险合同；（3）

关于承认债务的合同（4）

动产权益转让的合同3、法律要求采用书面形式订立的合同必须采用书面形式，否则合同不能强制执行。（侧重于将要式合同作为证明合同存在的依据），这些合同主要包括以下几类：（1）

保证合同；（2）

有关土地买卖或处分土地权益的合同；（3）

金钱借贷合同。此外，美国的欺诈法对合同的形式也作了一些规定。53五、合同必须合法大陆法系各国都在民法典中对合同违法、违反公共秩序和善良风俗的情况及其后果作出了明确的规定，但各国的处理方法是不同的。英美法认为以下三种合同都是违法的：（1）

违反公共政策的合同；（2）

不道德的合同；（3）

违法的合同。54六、合意必须真实导致合意不真实主要有以下几个原因：（一）错误错误是指当事人的认识与客观存在的事实不一致，从而使订约的意思表示有错误，但并非任何意思表示的错误，都可以致使当事人主张合同无效或撤销合同。1、法国民法典规定，以下两种错误都可以构成合同无效的原因：（1）关于标的物性质方面的错误（2）关于涉及与其订立合同的对方当事人所产生的错误。2、德国民法典规定，以下两种错误都可以产生撤销合同的法律后果：（1）关于意思表示的错误，即当事人在订约时是在错误的影响下作出意思表示的。如对订约当事人身份认定上的错误。（2）关于意思表示形式上的错误。如误把美元写成英镑等。553、英美法认为，如果以错误为由而主张合同无效，应满足以下条件：（1）对合同性质理解上的错误；Case英国有一老人，年老体衰，老眼昏花。其邻居一直劝说老人买保险，老人同意后，有一天该邻居持一单据要老人签字。然而，直到半年后，债权人要求老人支付票款时，老人方知道其签署的是一张本票而非保险单。问：老人是否要支付票款?为什么？563、英美法认为，如果以错误为由而主张合同无效，应满足以下条件：

（2）在认定当事人方面发生错误，但须满足以下两个条件：A：合同的当事人对合同来说非常重要，是订立合同的重要要素；B：而且对方也明知有此种错误。57Case

（有关英美法的错误）甲与乙为孪生兄弟。某日甲冒充乙向丙订购一批货物，鉴于乙与丙一向有良好的信用关系，丙以赊销方式将此批货物卖给了甲。甲取得货物后又将此货物转售与丁。问：此种情况下，乙能否认定乙丙之间的合同无效？为什么？乙能否要求丁退还货物？为什么？583、英美法认为，如果以错误为由而主张合同无效，应满足以下条件：（3）在认定合同的标的物方面，双方当事人都存在着错误；（4）在合同的标的物存在与否或合同的重大问题上，双方当事人发生共同的错误；（5）一方明知对方有错误，却利用对方的错误。59Case

(关于英美法的错误）甲欲出售一块地皮，报价2200英镑。乙欲购买，但只愿意出2000英镑，结果双方未达成一致意见，未能订约。然而，3日后，乙接到甲的信件，甲在信中表示，愿以1150英镑的价格出售此块地皮，乙欣然接受（房地产价格在这几日丝毫未变）。但是，几日后，甲以书写错误为由主张合同无效。甲在信中说，其真实意思是报价2150英镑。问：甲能否以错误为由主张合同无效？为什么？60按照英国的判例，下列错误不能使合同无效：（1）一方当事人意思表示的错误；（2）一方在判断上发生的错误；（3）一方当事人对自身履约能力发生错误；（4）如果交易是凭说明的买卖，当事人对说明的含义理解发生错误，则不能使合同无效。61（二）胁迫及不正当影响1、胁迫（1）胁迫的概念胁迫一般是指以征服对方心理为目的，使用暴力或恐吓的手段，迫使对方缔约另一方当事人产生恐惧，并违背自己的意愿而签订合同的行为。受胁迫的一方当事人可以主张合同无效。62（二）胁迫及不正当影响（2）胁迫的构成条件胁迫必须是对人身发生恐惧，如仅对财产造成恐吓，则不构成胁迫。

但是，随着社会的进步和发展，英国法律逐渐确立了经济胁迫（thenotionofeconomicduress），也就是说对财产的恐吓也构成胁迫，被胁迫的一方也可以以胁迫为由主张合同无效。

632、不正当影响（UndueInfluence）不正当影响是英美衡平法的概念，是从胁迫概念发展而来的，主要适用于滥用特殊关系以订立合为手段，从中谋取利益的场合。通常是指双方当事人存在着某种信赖关系，而其中的一方利用这种特殊的关系，起到压倒性的影响，诱使对方签订对其不利的合同。一般主要有以下几种情况：（1）

父母与子女之间（parentandchildren）；（2）

律师与当事人之间（solicitorandclient）；（3）

受托人与受益人之间（trusteeandbeneficiary）；（4）

监护人与未成年人之间（guardianandward）；（5）

医生与病人之间（doctorandpatient）（6）

牧师与信徒(religiousadviseranddisciple)根据不正当影响而订立的合同，英美法规定是可以撤销的合同。64（三）欺诈（fraud）欺诈是以从对方那里谋取不正当利益为目的而诱使对方上当的言辞或行为。由于欺诈而订立的合同，被欺诈的一方可以主张合同无效或可以撤销合同。英美法将欺诈称为“欺骗性的不正确说明”（FraudulentMisrepresentation）。不正确说明是英美法上的概念，是指一方在订立合同之前，为吸引对方订立合同而对重要事实所作的一种虚假性的说明。英国1976年的不正确说明法将不正确说明分为：65非故意有疏忽的不正确说明：蒙受欺骗的一方有权请求损害赔偿，并可撤销合同，但法官或仲裁员有自由裁量权

非故意无疏忽的不正确说明：蒙受欺骗的一方可撤销，但无权主动要求损害赔偿，但法官或仲裁员有自由裁量权

欺骗性的不正确说明（欺诈）：作出不正确说明的人并非出于诚实地相信有其事而作的。蒙受欺骗的一方可以要求撤销合同，并请求损害赔偿。

66构成欺骗性不正确说明的条件：1、欺骗性不正确说明必须具有虚假性和故意性；2、欺骗性不正确说明必须是对事实的不正确说明；3、欺骗性不正确说明必须涉及实质性问题，成为诱使对方签约的主要诱因；4、欺骗性不正确说明必须受到对方信赖。67沉默是否构成欺诈？沉默原则上不构成欺诈，不能影响合同的有效性。但在某些情况下，一方对对方负有说明的义务时仍保持沉默，则构成欺诈。主要有以下几种情况：

1、如果在磋商交易中，一方当事人对某种事实所作的说明原来是真实的，但后来在签订合同之前，发现此项事实已经发生变化，变得不真实了，在这种情况下，即使对方没有提出询问，但该当事人也有义务说明其变化了的情况，否则就构成了欺诈。2、在最高诚信合同中，一方当事人如果负有说明的义务，但仍然保持沉默，则构成了欺诈。68Case1地点：英国甲乙双方进行谈判。甲准备向乙购买50支步枪（rifles），谈判结束后双方未达成协议。但一个星期之后，甲向乙发出一电报，欲订购3支步枪（threerifles）。由于译电员的疏忽，电文中“threerifles”被译成“therifles”。因为双方曾经谈判过买卖50支步枪，所以乙就认为“therifles”肯定是50支步枪，因而乙就发运了50支步枪。货到后，甲方拒收货物。问：此纠纷应如何解决?为什么？69Case2地点：英国福斯特公司是一从事玻璃和玻璃品制造的公司，桑切斯是该公司的雇员，由于工作需要公司告知了桑切斯一些公司的秘密操纵技术，其中主要的技术是在烤炉中空气与煤气的正确配方。该公司要求桑切斯同意在她终止与该公司的雇佣关系之后5年之内，不在该城市从事用该公司的技术进行玻璃或玻璃品的制造。问：福斯特公司对桑切斯的限制是否有效？为什么？

70Case3

某年6月27日,我国甲公司应荷兰乙公司的请求,报出C514某初级产品200吨,每吨CIF鹿特丹人民币1950元,即期装运的实盘，我方报盘如下“报C514200吨CIF·鹿特丹每吨1950元，不可撤消即期信用证，立即装船，请即复”。对方接到发盘后，一味地要求延长有效期，并要求降低价格。甲方7月17日回电同意降价，但须将数量增至300吨，并称7月25日前电复有效。7月22日，乙方来电：“你17日C514我接受300吨，每吨人民币1900元CIF鹿特丹，不可撤消即期信用证付款，即期装船。除提供通常装运单据外，需提供卫生检疫证、产地证、磅码单和适合海洋运输的良好包装。”甲方25日电复如下：“你22日电，十分抱歉，由于世界市场价格变化，收到你接受电报以前，我货已另行出售。”乙方则要求甲方赔偿其经济损失。请分析甲乙之间的合同是否成立？甲方是否要赔偿乙方的损失？为什么？71第三节合同的履行一、合同履行的原则

合同的履行是指合同有效生效后，双方当事人按照合同的规定去完成各自承担的义务。一旦合同作出明确规定，双方当事人都必须按照合同的规定去履行合同，否则就是违约，违约一方就要承担违约责任。这是履行合同的总的原则。72一、合同履行的原则（一）合同履行的时间1、大陆法：

如果合同中对履行时间没有作出明确规定，大陆法称之为“不定期债务”，可以在签订合同后的任何一段时间去履行。2、英美法：（1）把合同履行的时间作为条件（condition）（2）把合同履行的时间作为担保（warranty）如何判断合同履行的时间是作为合同的条件还是作为合同的担保呢？A:根据合同条款的规定来确定；B:根据交易的性质、当事人的意向、具体的案情来确定.73一、合同履行的原则（二）合同履行的地点如果合同中明确规定了合同履行的地点，则按照合同的规定去履行；如合同中没有明确规定合同履行的地点，则应根据合同标的物性质的不同而作不同的规定：1、如果合同的标的物是特定物，则应在订立合同时该特定物所在地履行。2、如果合同的标的物是种类物，通常在债权人所在地履行。74二、违约及违约的形式

1、违约的概念指合同一方当事人由于某种原因未能全部或部分履行其合同义务的行为。2、违约责任构成的条件大陆法采取过失责任原则；英美法采取无过失责任原则.75二、违约及违约的形式3、关于催告（1）催告的概念：催告是债权人向债务人请求履行合同的一种通知。催告是大陆法上的一种制度。在合同没有规定确切的履行时间的情况下，债权人必须首先向债务人发出催告通知，只有在债务人收到催告通知之后，才可能承担延迟履行合同的责任。（2）催告的作用A：债权人必须经催告之后才能使债务人承担责任；B：自催告之日起，不履约的风险完全有违约方承担；C：从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及利息。（3）关于催告的形式A：德国法：可以以口头或书面方式做成，但必须送达债务人才生效。B：法国法：必须以书面方式作出，且由法警送达债务人才生效。76二、违约及违约的形式4、违约的形式（1）大陆法：法国法将违约分为债务人不履行债务和延迟履行债务两种。德国法将违约分为给付不能和给付延迟。给付不能又分为自始给付不能和嗣后给付不能；给付延迟分为债务人有过失的给付延迟和无过失的给付延迟。77二、违约及违约的形式4、违约的形式（2）英美法英美法将违约分为违反条件、违反担保和提前违约三种。A：违反条件（BreachofCondition）条件是指合同的主要或重要条款，是涉及到合同根基性的条款。如若违反条件，对方可以撤销合同并请求损害赔偿。B:违反担保(BreachofWarranty)担保是指合同的次要条款或随附条款。如若违反担保，对方只能要求损害赔偿，不能要求解除合同。78二、违约及违约的形式4、违约的形式（2）英美法C:提前违约：指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就明确表示其届时将不履行合同。提前违约的法律后果：1、受损害的一方可以立即解除合同，要求损害赔偿。2、受损害一方等到合同履行期限届满，如果对方仍然不履行合同，再采取法律行动。但等待期间的风险由未违约方承担。79三、违约的救济方法

所谓违约的救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律给与受损害一方的补偿方法。

1、实际履行2、损害赔偿3、解除合同4、禁令5、违约金80（一）实际履行（specificperformance）

实际履行有时又译依约履行，是指债务人不按合同规定履行其债务时，债权人向法院提起实际履行之诉，法院判决强迫债务人按照合同的规定履行合同。1、大陆法系实际履行是大陆法系国家对不履行合同所采取的最基本的救济方法。2、英美法系实际履行只是英美衡平法上的救济方法，损害赔偿才是其最基本的救济方法。81（一）实际履行（specificperformance）根据英美法院的审判实践，在下列情况下，法院将不予作出实际履行之判决。1、凡金钱损害赔偿已可以作为充分的救济方法者，即不得请求实际履行；2、凡提供个人劳务的合同，法院将拒绝作出实际履行的判决；3、凡法院不能监督履行的合同，法院也不会作出实际履行的判决；4、当事人一方为未成年人的合同，法院不判决强制履行；5、如判决实际履行会造成对被告过分苛刻的负担，法院也不会作出实际履行之判决。82（二）损害赔偿(Damages)1、损害赔偿责任构成的条件（1）大陆法A：必须有损害的事实；B：必须有过失，即采用过失责任原则；C：损害事实与债务人的过失之间必须有因果关系。（2）英美法英美法系对此问题采取无过失责任原则。83（二）损害赔偿

2、损害赔偿的方法对于损害赔偿的方法，各国法律有不同的规定，概括起来主要有两种：

恢复原状，即恢复到损害发生前的原始状态；金钱赔偿，以支付金钱来弥补对方受到的损害。（1）德国法：以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外；（2）法国法：以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外；（3）英美法：一律采取金钱赔偿的方法，英美法称之为“金钱上的恢复原状”84（二）损害赔偿3、损害赔偿的范围（1）大陆法：包括违约所造成的实际损失与所失利益。（2）英美法：A：英国法：由判例法决定，损害赔偿的范围必须遵循以下两项原则：在违约过程中正常情况下自然发生的损失；当事人在订约时能合理预见的损失，可以要求赔偿。B：UCC规定，损害赔偿的范围包括：直接损失、附带的损失和间接损失。4、两大法系都规定，在出现损失时，未违约的一方有减轻损失的义务，否则，由此而扩大的损失不能要求对方赔偿。85（三）解除合同1、解除权的发生：即何种情况下可以解除合同。大陆法：重大违约英美法：违反条件2、解除权的行使：根据资本主义各国法律的规定，行使解除权的方法主要有两种：（1）不经法院，只须向对方表示解除合同的意思即可；（英、美、德、中国）（2）由主张解除合同的一方当事人向法院提起诉讼，由法院作出解除合同的判决。（法国）86（三）解除合同3、在解除合同的同时能否请求损害赔偿大多数国家的法律都规定，解除权的行使并不影响损害赔偿的请求，二者是可以并行的；在这个问题上，德国民法典的规定例外，两种方法不能同时使用，二者只能择其一。87（三）解除合同4、解除合同的后果（1）大陆法：合同一经解除，自始无效（2）美国法：解除合同的作用是要终止合同，并尽可能地使缔约双方恢复到缔约前的状态。（3）英国法：英国法对解除合同的规定，原则上采取自解除时起合同无效。解除合同时尚未履行的债务不再履行，对于已履行的债务不再返还，但可以对全部违约请求损害赔偿。然而，法学家对这一原则的意见并不一致。有的主张能归还原物是解除合同的前提，尤其是在确实能够归还原物的情况下。88（四）禁令禁令是英美衡平法上一种非常特殊的救济方法。在英美衡平法上，法院在下列两种情况下才会给予这种救济方法。1、一般的损害赔偿不足以弥补债权人损失时；2、法院作出禁令的判决必须符合公平合理