国际私法第十二讲非合同之债

国际私法第十二讲主讲：许小莺闽南师范大学政法系重点概念：1、侵权冲突法律适用的一般规则2、若干特殊侵权行为的法律适用规则3、不当得利和无因管理的法律适用第二十一章非合同之债的

法律适用第一节侵权行为及其法律冲突一、涉外侵权行为之债的含义我国法律表述为：不法侵害他人人身或财产权利，并造成损失而承担民事赔偿责任所构成之债。当这类不法行为之债含有国际因素时，便是涉外侵权行为之债。二、侵权行为之债的法律冲突，主要表现是：(一)侵权行为构成要件不同；(二)受保护的对象规定不同；(三)赔偿的原则、标准、数额不同；(四)诉讼期限效力规定不同。查普林诉博伊斯案本案所涉及的双方当事人均为英国公民，并均在马耳他的英国驻军中服役。1970年，博伊斯开车在马耳他的一条公路上与查普林乘坐的摩托车相撞。查普林严重受伤，经查此次车祸是由博伊斯的驾驶过失引起的。查普林遂在英国高等法院起诉，要求博伊斯赔偿损失。根据马耳他法律查普林只能因为受伤后支出的医疗费及已证明的可得利益的减少取得赔偿。这样赔偿费为53英镑。但根据英国法，原告还可以因为所受到的痛苦而另外取得2250英镑的精神赔偿费。一审法院认为，此案应适用英国法。被告认为此案做为国际侵权案件，应适用侵权行为地法—马耳他法，因此他只需要赔偿53英镑，并以上为由上诉到英国上诉法院。本案涉及的法律问题：侵权行为的法律冲突及适用。第二节一般涉外民事侵权行为一、一般侵权行为的法律适用(一)侵权行为地法(1)侵权行为加害地。(2)损害结果发生地。(3)选择适用侵权行为加害地或损害结果发生地。(二)法院地法将侵权行为视为类似于犯罪的行为“拿破仑”号诉“哈利”号侵权赔偿案

（三）重叠适用侵权行为地法与法院地法的原则菲利普斯诉艾尔案--英国“双重可诉”（四）当事人的共同属人法二、侵权之债准据法的新发展1、最密切联系原则贝科克诉杰克逊案——首开侵权行为案件适用最密切联系原则1960年9月16日，住在纽约州的贝科克小姐乘坐杰克逊夫妇的汽车前往加拿大度周末，不料在加拿大的安大略省因为杰克逊驾车不慎出了事故，贝科克小姐因为此受重伤。回到纽约后，贝科克即对杰克逊提起诉讼，指控杰克逊驾车时疏忽，要求杰克逊夫妇赔偿损失。2、当事人意思自治原则3、有利原则三、我国关于一般侵权行为的法律适用

（一）《民法通则》第146条规定：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中国法律不认为在中国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。——侵权行为地法、当事人共同属人法、共同住所地法、双重可诉最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第187条的解释：侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致，人民法院可以选择适用三、我国关于一般侵权行为的法律适用

（二）《涉外法律适用法》第44条：侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。——侵权行为地法、共同居所地法、当事人自治原则一、涉外产品责任侵权(一)涉外产品责任及其法律冲突(二)海牙产品责任法律适用公约(1)确定多项的连结因素。(2)规定独一无二的选择方法。这就是：1)适用侵害地国家的国内法。2)适用直接遭受损害的人的惯常所在地国家的国内法。3)适用责任人主要营业地国家的国内法。4)特殊条款。(三)我国产品责任案件的法律适用问题第四十五条产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。

第三节特殊涉外民事侵权行为二、因特网上的侵权行为(一)因特网侵权及其法律特点因特网，就是在论述网络电子合同时提到的，是现代计算机数字技术和通讯技术所承载的电子网络的集合体。网络侵权一般具有以下特点：虚拟性、全球性和复杂性。(二)网络侵权行为的法律适用在各国的司法实践中，如何适用法律多存在一些不同的主张，如，法院地法、准用侵权行为发生的原始国法或损害发生地法、侵权行为自体法等，但少有法规可供遵循。（三）我国法律规定第四十六条通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。

三、海上侵权行为(一)船舶碰撞等侵权问题——我国《海商法》273条:船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律（二）船舶内部侵权行为1、领海内的侵权行为。发生在航行于领海船舶内部的侵权行为，适用船旗国法或船舶所属国家的法律。若影响领海国利益，则适用领海国法律。也有主张适用当事人共同本国法或住所地法。2、发生在航行于公海船舶内部的侵权行为，这种侵权行为也没有致害于其他船舶或设施，经常是比照处理在领海、内水所发生的侵权行为，适用船旗国法或船舶所属国的法律；(三)海上油污损害侵权行为1、国内法方面。2、在国际法方面。——《国际油污损害民事责任公约》四、涉外空中侵权行为(一)管辖权和一般法律适用1、管辖权。2、法律适用。(1)发生在航空器内部的侵权行为，多数国家认为航空器登记地国家的法律。(2)航空器碰撞或航空器与其他物体碰撞发生的侵权行为，有的国家规定适用被撞方或受害方航空器登记国法，如双方均有过失，一般适用法院地法。(3)航空器事故使乘客伤亡及有关损害的侵权行为，通常多适用航空器登记国的法律，也可能适用受害方国家的法律，或者适用法院地法。(二)我国航空的立法规定五、涉外公路交通事故(一)适用范围公约适用的交通事故，是指涉及一辆或数辆机动或非机动车辆，并与公路、向公众开放的地面或特定人有权出入的私有地面上的交通有关的事故。(二)准据法法律适用原则是适用事故发生地国家的国内法。(三)例外规定1、如果只有一辆车卷入事故，而且它又是在非事故发生地国登记的，应适用登记地国的国内法，来确定司机、车主、能够控制车辆或对车辆享有权利的其他任何人的法律责任；2、如果有两部或两部以上车辆卷入事故，而且所有车辆均在同一国家登记的，应适用该登记国的国内法；3、如果在发生事故地，车辆以外一人或数人卷入事故并可能负有责任的，而且他们在车辆登记国有惯常居所的，适用该登记国的国内法。即便车辆以外的人同时又是事故受害者亦同。第四节不当得利和无因管理【案情简介】2003年10月，美国A公司与毛里求斯B公司在中国青岛订立了一份买卖合同，由毛里求斯B公司将其在中国购买的锗锭5000千克出口到买方美国，合同约定锗锭单价为每千克445美元，CIF旧金山，通过瑞士银行付款，交货期限规定为2004年1月交1000千克，2月和3月各交2000千克。在合同签订以后，买方于2004年2月和4月分别支付了1000千克和2000千克锗锭的货款，因买方工作人员的问题，却按锗锭单价每千克455美元付款。毛里求斯B公司拿到货款后，一直未声张。美国A公司发现后，通过各种关系与毛里求斯B公司沟通，希望协商解决问题。但几经努力，买方美国A公司在与毛里求斯B公司协商解决不成之后，于2004年6月在中国提起诉讼，要求被告返还其多支付给毛里求斯B公司的5万美元及利息。【法律问题】本案中，毛里求斯B公司是否应返还美国A公司多支付的5万美元及其利息?不当得利的法律适用应如何处理?一、不当得利(一)不当得利的含义不当得利，是指由于给付或以其他方式因误解或故意接受不应该受领的物品而获得不正当利益的行为。(二)不当得利的法律适用关于不当得利的法律适用各国均有具体的规定，主要有以下几种：1、原因事实发生地法。2、利益获得地法或返还财产地法。3、当事人共同属人法。4、选择适用多种法律。例如《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》第26条规定：因不当得利而发生的法律关系，适用确定该法律关系的法律。在其他情况下，适用不当得利行为完成地法律。二、无因管理(一)无因管理的含义无因管理，是指无法定义务又无委托或其他约定，自愿为他人的利益而进行事务管理和提供服务的行为。(二)无因管理的法律适用关于无因管理的法律适用，大陆法系国家的法律规定与不当得利基本相同。原因事实发生地法或事务管理地法。2、当事人共同属人法。3、支配法律