2013年法律教育网基础班刑法-阮齐林讲义(二)

十三、常见罪着手·既遂着手：已经开始实施构成要件行为（实行行为）实质：对法益形成紧迫危险既遂：行为完整实现了法定构成要件内容。实质：对法益造成“已然”侵害（实害或危险）。标志：结果发生。*既遂处罚：分则各条法定刑以既遂为基准配置的，直接适用法定刑处罚。3.常见罪的“着手”和“既遂”故意杀人罪*实行行为：非法剥夺他人生命。*着手：开始实施直接能够导致死亡的行为，如举刀欲砍或欲刺，举枪欲射击。*既遂：人死亡（结果）发生。抢劫罪*实行行为：暴力、胁迫抢取财物。*着手：为取得财物而开始对他人施加暴力或者发出威胁。*既遂：夺取财物。盗窃罪*着手：开始窃取他人占有财物。*既遂：对财物“取得了占有”（控制说）为既遂，同时被害人对财物失去控制。①在严密管理控制场所盗窃大件物品，如他人居所、院落盗窃，出控制区域为既遂。间也是既遂。在商店里将体积较小的货物藏于怀中的；将他人家中原置于明处的首饰，以他日取得的意思藏于墙缝的；*将窃取并已实际控制的他人财物毁弃的；*赃物逃走时被原占有者或者警察发现、追踪而在极短时间内将窃取财物归还的，盗窃既遂。诈骗罪着手：开始欺骗行为。*既遂：被害人基于误解作出财产处分，犯罪人获得财物。保险诈骗罪着手：开始索赔；既遂：取得保险金。绑架罪*着手：开始扣押；*既遂：已经扣押人质，不以开始勒索赎金或获取赎金为必要。拐卖妇女儿童罪*既遂：拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一完成，不以实际卖出或获利为必要。受贿罪*既遂：取得说，实际占有行贿人给付的财物，或者实际领受财产性利益时为既遂，不以为他人谋取利益为必要（职务行为廉洁性·不可收买性）收受假烟、假酒、拼装摩托车等伪劣产品的，具有主观价值，“取得”了财物，可受贿既遂。诬告陷害罪*着手：开始告发；*既遂：虚假告发行为完成，不以实际达到使他人受刑事处罚的目的为必要。放火罪。*既遂：“独立燃烧说”。【例题·多选题】关于犯罪停止形态的论述，下列哪些选项是正确的？（）（2012年）（总经理1500黄某属于犯罪中止20儿童罪既遂，不构成犯罪中止[答疑编号506044010901：针对该题提问]【答案】ABCD【解析】本题考核犯罪停止形态。A甲代表单位行为，因此，甲犯罪未遂，单位也犯罪未遂。B既遂。CD十四、未遂犯认定（未完成犯罪·预备、未遂、中止·总则对分则各正犯既遂扩张处罚形态·修正犯罪构成）第22条（预备犯）为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第23条（未遂犯）已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第24条（中止犯）在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。未遂犯与预备犯的区别：是否已经“着手”实行犯罪。“着手”：开始实行（正条）【例题·多选题】关于犯罪“形态”正确说法是？（A.入户盗窃，开始物色财物为着手，取得财物控制为既遂B.盗窃车内财物，撬动车门是着手，取得财物控制为既遂C.保险诈骗，向保险公司提出索赔是着手，保险公司赔付为既遂D.放火罪，引燃目的物是着手，独立燃烧是既遂[答疑编号506044010902：针对该题提问]【答案】ABCD【解析】本题考核犯罪形态。【例题·多选题】故意杀人的着手？（）用枪杀人，掏枪、瞄准是着手投毒杀人，在食物中投毒后被害人即将食用是着手甲邮寄有毒蛋糕乙意图毒死乙，蛋糕送达后乙即将食用为着手[答疑编号506044010903：针对该题提问]【答案】ABCD【解析】杀人着手实质点，对生命有紧迫危险。罪行为与结果发生之间存在时空间隔的情况。如邮寄炸弹、有毒食品杀人。甲为杀乙邮寄毒酒给乙，交邮为预备，送达乙为着手。甲着手实行。总之，对被害人生命、财产有紧迫危险时，为着手。3.犯罪预备与犯意表示的区别。单纯的犯罪思想流露，不罚。4.预备行为应当对“犯罪实行”具有“创造便利”的作用。【例题】A调查犯罪场所与被害人行踪，B出发前往犯罪场所，C守候被害人到来，D诱骗被害人前往犯罪场所，E排除犯罪障碍，F寻找共犯人，G商定犯罪计划、方案。若无助于犯罪的实行，不是犯罪预备行为。如甲萌生杀害乙的念头，写遗嘱、绝命书、将儿子托付他人照看、为筹措购买犯罪工具或盘缠找人借钱、打工挣钱，这些活动不具有为将来杀人创造便利作用，不是预备行为。十五、犯罪中止与预备犯、未遂犯的区别：是否自动放弃（自动性）*能达目的而不欲，自动中止；＊欲达目的而不能，意志外未遂（预备）.“自动性”的把握。“自主”放弃，没有遭遇障碍的情况下放弃。神意报应，等等。*不以有悔改之心为必要。在没有遭遇障碍时，因惊愕、恐惧、厌恶而放弃的，如对被杀者流血、痛苦的表动；如担心名声受损、日后被发现受处罚，是自动的。在犯罪目标极其特定的情况下，目标出现障碍而停止的，意志意外原因。如甲潜L名画，未找见LC，C，未射击，不是自动的（目标未遂）。只需放弃正实施的特定罪即可，至少在其放弃的那个罪上成立中止。如甲对乙女中止。意志以外的原因：外界的阻碍意志·行为·结果的原因。中止犯时间条件在犯罪过程中，包括：A预备过程；B实行过程；C实行终了犯罪结果发生之前。分类：A预备阶段中止；B实行阶段中止；实行终了时：A积极的中止（须有阻止结果的行动）；B消极的中止。*（因意志以外原因可成立中止。【例题】（2004年）乙为了杀死刘某，持枪尾随刘某，行至偏僻处时，乙向刘某开了一枪，没有打中；在还可以继续开枪的情况下，乙害怕受刑罚处罚，没有继续开枪。乙的行为是未遂还是中止？[答疑编号506044011001：针对该题提问]【答案】中止。【例题·多选题】下列哪些选项不构成犯罪中止？（）（2011年）甲收买1偷将儿童送回家乙使用暴力绑架被害人后，被害人反复向乙求情，乙释放了被害人C.D.丁为国家工作人员，挪用公款3万元用于孩子学费，4个月后主动归还[答疑编号506044011002：针对该题提问]【答案】ABCD【解析】选项ABCD的犯罪都已经既遂，是犯罪后悔罪表现。有效性：实际阻止了犯罪结果。＊可因借助他人帮助而成立：如电话急救中心有效抢救。十六、共犯成立“（部分）犯罪共同说”·“共同犯罪（正犯）成立要件：①共同犯罪行为+②共同犯罪故意。数人共同实行的，是共同正犯。帮助·教唆正犯实行的，是帮助·教唆犯。【题例】（1）甲乙共同将丙杀死，是故意杀人罪共犯；（2）甲进入丙家抢劫，乙望风，甲乙抢劫共犯。*成立共犯，只需“犯罪共同”，不必“责任年龄·能力”共同，（1）该当构成要件；违法”二要件共同即可。【例题·单选题】甲（15）求乙（16）为其抢夺作接应，乙同意。某夜，甲（内有1万元现金将包扔在草丛中，独自离去。关于本案，下列哪一选项是错误的？（）（2012）16甲与乙构成抢夺罪的共犯C.D.乙成立抢夺罪的中止犯[答疑编号506044011101：针对该题提问]【正确答案】DA符合抢夺罪的犯罪主体要件。因此，甲不构成抢夺罪。选项B这一理论，相对负刑事责任年龄者与他人也可以成立共犯。C是间接正犯。选项D说法错误。本案中的抢夺已经既遂，不再存在中止的问题了。帮助犯（共犯）的成立条件对他人犯罪起到（帮助）作用：（1）心理（帮助）作用，如共谋·教唆·鼓励；（2）物理作用。二者有其一，即可成立共犯：帮助犯、教唆犯、共谋。100现场。正确说法？（）（2009）D.甲、丙构成盗窃罪的共犯，甲是主犯，丙是帮助犯[答疑编号506044011102：针对该题提问][答疑编号506044011102：针对该题提问]【正确答案】CD【答案解析】丙对甲盗窃起到心理（帮助）作用。若没有丙提供图纸，甲或许迟疑。【例题·多选题】下列哪些选项是正确的？（）（2011年）A.甲教唆赵某入户抢劫，但赵某接受教唆后实施拦路抢劫。甲是抢劫罪的共犯B.乙为吴某入户盗窃望风，但吴某入户后实施抢劫行为。乙是盗窃罪的共犯C.凶器。丙对钱某造成的伤害结果不承担责任D.它方法盗窃了轿车。丁对孙某的盗车结果不承担责任。[答疑编号506044011103：针对该题提问]【正确答案】ABDA29B选项C错误。丙以为钱某要实施杀人行为，为钱某提供了杀人凶器，立共同犯罪，而不是丙不承担刑事责任。D＊不作为可以构成帮助。如丈夫投毒杀残疾子，妻子坐视不问。＊心理精神帮助，＊帮助犯对正犯的从属性，被帮助人没有犯被帮助罪，帮助犯不成立。＊人们以日常生活行为“帮助”了正犯的，一般不定共犯，如饭店给赌场送快餐，但介ABCABC追逐、拦截路人乙，ABCABC十七、貌似共犯但不是共犯的情况过限行为，即超出共同犯罪故意范围的犯罪，就过限的部分不成立共犯。＊常见共同实行中过限·过剩：如盗窃时有共犯人单独放火的；＊特殊（1）单独使用暴力转化抢劫；（2）共同伤害中杀人；（3）拘禁中绑架的；（4）聚众斗殴中单独致人重伤、死亡。*过限类型：（1）共同实行过限，甲乙共同“伤害”丙（伤害罪），甲实行过限杀害丙（杀人罪）（2）教唆·帮助→实行过限，例如甲教唆乙伤害丙，乙对丙实行杀人。甲为乙盗窃放哨，乙实行抢劫；*过限影响：共同部分依然是共犯，但不共同部分不是共犯。·不知情人行为。【题例】甲弄来50克头疼粉向乙称“海洛因”，让乙贩卖。甲诈骗（购买者）钱财，乙不知情工具行为。乙不是甲诈骗罪共犯。事先无通谋的事后帮助，窝赃销赃、帮助伪造、毁灭证据，但事先通谋的以共犯论。十八、共犯责任：按照全部罪行处罚；或对共同犯罪结果：一部行为全部责任。集团首要对集团所犯“全部罪行”负责；其他共犯对参与的“全部罪行”负责。参与：包括实行·教唆·帮助【例题·单选题】关于共同犯罪的论述，下列哪一选项是正确的？（）（2012）2人构成共犯，均须对陶某的重伤结果负责2人构成非法种植毒品原植物罪的共犯2系丁和职工之间存在共犯关系[答疑编号506044011104：针对该题提问]【正确答案】BA加重结果不负责。C得、犯罪所得收益罪，不属于共犯。D丁与职工间不存在共犯关系。十九、共犯人种类和（区别对待的）处罚原则分类根据：作用为主，兼顾分工。主犯种类：A.集团首要；B.其他主要作用者；聚众首要不全是主犯；对比：首要分子＝A集团首要＋B聚众首要从犯种类：Ａ次要作用实行犯，Ｂ辅助作用帮助犯；对情节综合考虑时，可能出现从犯的宣告刑重于主犯的情况。胁从犯一种：暴力胁迫；教唆犯的责任：（1）按作用（大小）处罚教唆未成年人犯罪的从重处罚；①被教唆人是否达到刑事责任年龄，不影响对教唆者从重。②被教唆者未达刑事责任年龄的：A通说：不是共犯·间接正犯；B新说（罪责分离）：共犯·不够年龄的不构成犯罪，但一般不影响与他人构成“共犯”。1815【例题】15岁的甲决意盗窃银行，向16岁的乙借用专门盗窃工具，乙明知甲盗窃银行仍借给甲，甲利用乙提供的工具实施了盗窃。[答疑编号506044011201：针对该题提问]的间接正犯。共犯法条规定共同犯罪《刑法》第25-29条（总则对分则各正犯扩张处罚形态·帮助犯·教唆犯，修正犯罪构成）第25条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。别处罚。第26条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第27条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。28条对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。第29条轻或者减轻处罚。二十、部分共犯人中止·中止失败立中止。（谋杀·抢夺（抢劫·抢夺·害）。A在共同实行的情况下，有效阻止了犯罪，使犯罪没有既遂；B在教唆、帮助的情况下，应当撤回自己的教唆、帮助，使正犯没有既遂。否则，不能单独成立中止。中止。不成立中止，不能脱离共犯关系，共犯进展到既遂，全体共犯人都是既遂犯。【例题·价值万元）。正确的？（）A.甲的行为属于盗窃中止B.甲的行为属于盗窃预备C.甲的行为属于盗窃未遂D.甲与乙构成盗窃罪（既遂）的共犯[答疑编号506044011202：针对该题提问]【答案】D【答案解析】甲与乙构成盗窃罪（既遂）的共犯。部分共犯单独中止，其效力不及于其他共犯人（未遂或预备）（既遂·未遂·预备进程形态。特殊情况：脱离“共犯关系”，对脱离后犯罪结果不负责。帮助·教唆者消除自己对其他共犯人物理·心理作用的，是脱离共犯关系。承继的共犯（未通谋中途加入），对加入前的犯罪结果不负责。【例题】关于共同犯罪的论述，下列哪一选项是正确的？（）（2012年）2人构成共犯，均须对陶某的重伤结果负责[答疑编号506044011301：针对该题提问]A二十一、单位犯罪与个人犯罪的区别《刑法》第30条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。第31条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。（一）单位犯罪一般要件和处罚⑴以单位名义：①适格单位，②单位意志，③单位行为；⑵为单位利益或违法所得归单位。处罚：双罚与单罚。（二）（只以个人犯罪论处）不以单位犯罪论处的4种情况1.无法人资格的独资、合伙企业犯罪的。个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的。公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的。盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的。（三）单位犯罪以法有明文规定为限：A易含单位主体的罪：经济、环境的犯罪（法定犯）；B不含单位主体的罪：自然犯，行为自身恶的罪，如烧杀淫掳暴力犯、偷抢骗邪恶欺诈犯。【例题·多选题】关于单位犯罪，下列哪些选项是错误的？（）（2010A.单位只能成为故意犯罪的主体，不能成为过失犯罪的主体单位犯罪时，单位本身与直接负责的主管人员、直接责任人员构成共同犯罪责的主管人员与直接责任人员对单位犯罪只能适用财产刑，既可能判处罚金，也可能判处没收财产[答疑编号506044011302：针对该题提问]【正确答案】ABCD【答案解析】A刑法中规定有单位过失犯罪，如工程重大责任事故罪。B单位犯罪主体数量以单位数为准。C单罚时，只罚责任人不罚单位，如第396条私分国有资产罪。D刑法对单位犯罪没有没收财产刑。（四）非法定单位犯罪，不排除个人责任。以单位名义为单位利益犯罪，对个人而言只是犯罪动机问题。有两种可能：刑法明文规定可处罚单位的（即单位被法定可作为该罪主体的），金，对个人按照单位犯罪的责任人处罚。刑法没有明文规定可处罚单位的，不排除追究个人罪责。【例题·单选题】某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？（）（2011年）处本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任D.可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任。[答疑编号506044011303：针对该题提问]【正确答案】D2401（八）规定，将妇女、儿童卖38二十二、一罪数罪认定：实行行为数＝行为数＋构成要件数＊行为数＝犯意数＋举止数＊根据实行行为（被告人的行为符合构成要件）个数确定罪数。＊行为事实为罪数的根据，法律规定为罪数的准绳。*行为责任决定数罪原则上应并罚。【例题·单选题】甲长期以赌博所得为主要生活来源（赌博）。某日，甲在抢劫赌徒乙的赌资得逞后（抢劫），为防止乙日后报案，将其杀死（杀人）。对甲的处理，下列哪一选项是正确的？（）（2009年）A.应以故意杀人罪、抢劫罪并罚B.应以抢劫罪从重处罚C.应以赌博罪、抢劫罪并罚D.应以赌博罪、抢劫罪、故意杀人罪并罚。[答疑编号506044011401：针对该题提问]【正确答案】D【答案解析】甲的行为实现了（1）赌博、（2）抢劫、（3）杀人三个构成要件事实，成立D。【例题·单选题】甲欲绑架女大学生乙卖往外地，乙强烈反抗，甲将乙打成重伤，并下列判断正确的？（）（2010）构成绑架罪、故意伤害罪与强制猥亵妇女罪，实行并罚C.构成拐卖妇女罪、强制猥亵妇女罪，实行并罚D.用未遂犯的规定[答疑编号506044011402：针对该题提问]【正确答案】C240罚。二十三、因为分则特别规定的缘故视同一罪不数罪并罚的情形：构成要件说绑架并杀害人质的（239）。拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的（240（3）项）。拐卖妇女又强迫、引诱、容留被拐卖的妇女卖淫的（240（4）项）。组织卖淫又有强迫卖淫的犯罪，以组织卖淫一罪进行处罚（358）。以强奸的手段迫使卖淫的（358（4）项）。组织他人偷越国（边）境又非法拘禁被组织者的（3184）。组织、运送他人偷越国（边）境使用暴力抗拒缉查的（3185）。318（边277年以上„„（三（四（五以暴力、威胁方法抗拒检查的；„„伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。节严重的（34734）。2082）。承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员故意五年以上„„（2292）328（四）项：“盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的”（处10年以上„„）。结果加重犯„„抢劫·强奸·非法拘禁·非法行医致人重伤死亡„„；*数额犯、数量犯，累计数额数量是注意规定。次数犯。二十四、酌情不必数罪并罚情形①想象竞合犯、②牵连犯、③吸收犯想象竞合犯⑴概念：一行为而同时触犯了数个罪名。【例题】K欲杀甲，但行为差误同时导致甲和乙二人死亡。法定符合说，K对甲、乙都是故意杀人罪既遂，因为只有一行为，想象竞合犯。【例题】甲怀杀人故意向乙开枪射击，但因为没有瞄准而导致丙轻伤。打击错误，想象竞合，择一重罪。应定故意杀人罪未遂而非故意伤害罪。【例题】盗伐林木的行为同时触犯盗窃罪【例题】窃取国家秘密，同时触犯窃取国有档案罪与非法获取国家秘密罪⑵特征：①只有一行为；②“同时”触犯了数个罪名。⑶常见类型：手段盗窃，同时触犯盗窃罪和故意毁坏财物罪的。其他类型如：②使用暴力妨害公务，致人轻伤，同时触犯故意伤害罪和妨害公务罪的等等；③非法经营罪同时触犯销售伪劣产品罪、买卖国家机关公文证件罪。交通秩序罪。⑷处理原则：从一重罪处罚，不实行数罪并罚。【例题·多选题】下列哪种情形属于一行为同时犯数罪？（）设备的，窃取油气数额较大，危害公共安全尚未造成严重后果的乙盗窃油气或者正在使用的油气设备，构成犯罪，但未危害公共安全的5丁在帮助张三抗拒强制执行判决过程中暴力致一法警身受重伤的。[答疑编号506044011501：针对该题提问]【正确答案】ACD【答案解析】选项A属于盗窃罪与破坏易燃易爆设备罪的竞合。选项CD牵连犯（或者方法行为他罪名的情况。（手段行为骗取公私财物（目的行为）；②原因行为与结果行为的关系，盗窃财物（原因行处为）后，为了销赃而伪造印章（结果行为）。（非法获取信用卡信息罪·伪造金融票证），伪造信用卡而后持有、运输的（妨害信用卡管理），使用的。牵连犯的处理原则：酌情不数罪并罚，择一重罪处罚。不宜认为牵连犯的情形【例题·多选题】下列选项中，不宜认为牵连犯的情形？（）A.K盗窃毒品后又销售该毒品的。B.G为了抢劫银行而盗窃枪支，然后利用所盗窃枪支抢劫银行C.L为了冒充军人招摇撞骗而盗窃军车，然后驾驶冒充军人招摇撞骗的D.F盗窃后为毁灭罪证而放火危害公共安全的[答疑编号506044011502：针对该题提问]【正确答案】ABCD【答案解析】选项AD错误，认定牵连犯，要求数行为“以实施一个犯罪为目的”。选项BC错误。虽然手段行为与目的行为之间在主观上有为牵连犯。吸收犯A行为是B行为的必经过程、B行为是A行为当然结果而吸收（包容）的情形【例题】AB侵权复制品的，以侵犯著作权罪一罪定罪处罚。伪造货币而后出售、运输，或使用的。另：重行为吸收轻行为，如伤害之后又杀之，杀人吸收伤害。正犯行为吸收帮助·教唆行为【例题·多选题】下列哪些情形属于吸收犯？（）（2010年）A.制造枪支、弹药后又持有、私藏所制造的枪支、弹药的B.C.套取金融机构信贷资金后又高利转贷他人的D.制造毒品后又持有该毒品的[答疑编号506044011601：针对该题提问]【正确答案】AD有欺诈超出销赃范围，为牵连犯或数罪（盗窃罪和诈骗罪）C175【例题·300（2010年）A.甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪，同时是诈骗罪的教唆犯B.甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯C.伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系D.由于存在牵连关系，对甲的行为应以诈骗罪从重处罚[答疑编号506044011602：针对该题提问]【正确答案】A【