《侵权诉讼研究开题报告文献综述6400字》

PAGEPAGE9一、选题原由及实际意义(一)选题原由我国的民事诉讼管辖权异议制度，设置初衷是为保护当事人合法的程序性救济权利，限制人民法院自由裁量权，阻止司法地方保护。随着2017年《中华人民共和国民事诉讼法》第三次修正，我国的民事诉讼法发展进入了新阶段，当事人的诉讼权利得到了更完善的保障。（目前社会现状/背景）但在司法实践中，因为当事人滥用管辖权异议的现象仍层出不穷，使得该制度变成了当事人拖延诉讼的手段，导致诉讼效率降低，浪费司法资源，严重损害了社会主义法治的公平正义，与管辖权异议制度设置初衷背道而驰。（社会存在的问题）在我国，理论界的学者们对管辖权异议滥用问题的研究各有其针对性。一些学者注重分析规制管辖权异议滥用的法理依据；一些学者侧重对我国立法上规定的审理管辖权异议程序的研究，从异议的主体、异议的客体、审理机制等入手，提出建议以完善审理管辖权异议的具体程序；还有一些学者则从建立受害人赔偿救济机制着手，将滥用管辖权异议这一行为归入损害赔偿之诉，将其归类至侵权行为法调整范围，为当事人维护合法权益不受损害提供法律基础。（我国法律目前现状）本文从我国民事诉讼管辖权异议制度的司法实践切入，归纳民事诉讼中滥用管辖权异议的类型、行为特征及其表现形式，再对比国外先进的管辖权异议制度进行分析比较，从减少和抑制当前我国民事诉讼滥用管辖权异议制度的角度出发，对规范和完善该制度提出设想，并针对司法实践中较难把握的一些问题提出初浅见解。(二)实际意义管辖制度是民事纠纷进入司法程序的第一步，是民事诉讼程序的重要环节，既是当事人合法诉讼权利的保障，也是人民法院正当行使审判权的前提要件。虽说管辖制度是人民法院内部工作的分工，但在该制度中也充分体现了当事人的实体权利和程序权利。〔们管辖权异议制度是管辖制度的补充，既是当事人对人民法院的不当管辖行使的一项程序性保障权利，也是人民法院对管辖分工进行自我纠错的一项机制。国际民事管辖权，指一国法院或具有审判权的其他司法机关受理、审判具有国际因素的民商事案件的权限，是具有国际因素的民商事诉讼程序法的核心内容。它是一国法院或者具有审判权的其他司法机关受理、审判具有涉外因素的民商事案件的权限。国际民事管辖权一般由国际条约和国内法规定，但至今未形成各国公认的国际性管辖权原则。虽然各国相关规定有差异，但是总结起来，各国普遍以当事人的国籍、地域、行为、协议等传统原则确定涉外民商事案件的管辖权。具体存在的问题我国的立法中，基于法律滞后性的特征，法律的发展受到政治、经济发展的影响和制约，由于立法技术条件有限、社会环境的快速变化，社会公众对新事物的接受程度不同等因素的影响，法律存在漏洞和滞后在所难免。由于现行民事诉讼法律、法规及其相关司法解释对管辖权异议制度的规定不尽完善，为当事人滥用管辖权异议行为提供了滋生的条件。现行民事诉讼法仅规定了如果当事人对管辖权有异议，应当在提交答辩状期间期间向法院提出，再由法院对其申请进行审查，如果异议成立，受诉法院依法作出裁定将案件移送有管辖权的法院审理；如果异议不成立，法院则会裁定驳回当事人的异议，但同时法律也规定了当事人对管辖权异议的裁定可以提起上诉。但是对于管辖权异议制度中的其他规定，法律并未予以明确。司法实践中，自由裁量权，是指在民事诉讼过程中，法官在认定事实清楚和适用法律正确的基础上，根据公平、正义的原则，充分、有效地发挥自己的主观能动性，独立且正确地依法对案件酌情作出处理的权力。法官正确行使自由裁量权，必须要立足于案件的基本事实，在法律授权范围内，依法独立地行使审判职权。司法独立是实现法治社会的重要条件之一，但是在我国现有的政治体制下，地方党委和各级政府掌握着各自地区的发展，人民法院的人事、财权、物权仍受地方政府的限制，并受到人大的监督，有时在案件的审理和裁判上，为了地方的稳定、和谐，人民法院对案件的审理和裁判不能单纯考虑法律效果，还不得不考虑地方党委和政府的“指示”，或者兼顾社会效果和地方利益。当前我国的法治水平仍不高，大部分人民群众的法律知识还不足以应对打官司和各种诉讼程序。而我国现行的律师管理制度中，尚未建立律师诚信档案制度，对律师和法律工作者违反职业道德的行为没有进行系统、明确的规范和约束，律师和法律工作者违反职业道德的行为没有任何消极后果，起不到任何制约作用。在当事人方面，诚实信用是中国几千年的传统社会道德内容之一，其在传统社会中对规范社会群体的行为起着不可估量的作用。当前我国正处于社会经济发展的转型期，各种各样的社会思潮冲击着人们的传统道德观念体系。反映到司法实践中，民事诉讼案件的当事人往往为了追求更多地经济利益和诉讼利益，选择忽视诚实信用，唯利是图，把诉讼当成非法牟利的一种手段。当事人在诚实信用意识方面的缺失，往往会通过寻找法律、法规的漏洞，或不断反复地在对方当事人以及法院之间寻找机会制造各种漏洞，从而达到改变管辖法律的目的。现阶段我国的法治整体水平还不够高，人民群众的法律知识还有待提高，加上法律及制度规定上也存在缺失，一些当事人对管辖制度的相关法律知识还很匾乏；一些当事人故意或者恶意实施滥用管辖权以的行为，以谋取非法利益或者为达到其不正当的诉讼目的，认为只要能达到实体诉讼胜诉，管辖权等程序上的问题都可以为之服务，甚至可以忽略。再加上现有的法律规定对滥用管辖权异议的行为又缺乏强有力的惩戒机制，让当事人更加肆无忌惮。二、国内相关案例情况（一）案例一某买卖合同纠纷中，由于商品质量问题，导致发生侵权责任，按照合同的标的额，根据民事诉讼法关于级别管辖的规定，该案件应当由中级人民法院受理，但被告认为该案在基层法院诉讼对其更为有利，遂提出管辖权异议，试图通过改变案件的级别管辖以规避由中级法院管辖的正当管辖权。（二）案例二管辖的相关规定，案件本应由基层人民法院受理，但被告认为该案如能在中级法院审理对其诉讼更为有利，遂通过虚构案件事实、伪造相关证据等手段，虚报、改变案件的标的额，以达到案件得以提级由中级人民审理的目的，规避级别管辖。上述案例中个，如果人民法院在审查过程中，没有充分的证据及时发现这些案件事实，行为人将通过滥用管辖权异议得以规避正确的管辖权。（三）案例三原、被告因合同履行发生纠纷，原告向被告住所地人民法院起诉要求被告依约履行合同义务，答辩期内被告以合同履行地法院更适宜案件审理为由，提出管辖权异议，要求移送管辖。（四）案例四某煤矿公司诉某煤业公司买卖合同纠纷案，煤矿公司向国内法院提起诉讼，煤业公司通过签订控股协议书，将该公司的资产转移给住所地在香港的某控股公司，并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十四条的规定，以被告住所地在香港为由提出管辖权异议。经人民法院审理，虽然煤业公司的资产己转移，但其与煤矿公司买卖合同的签订地和合同履行地均在国内，因此其管辖权异议不能成立。上述案例中，行为人明知受诉法院享有案件管辖权，为拖延诉讼，仍然提出管辖权异议；通过转移财产的方式，改变合同联结点，滥用管辖权异议，意图规避地域管辖。三、国内研究基本现状（一）国内研究现状蒋敏（2007）认为网络空间的全球化和虚拟化使网络侵权案件的司法管辖界限变得模糊，也使得传统民事司法管辖的基础受到动摇和冲击。通过对网络侵权管辖现状的评析以及几种具有代表性的新学说的考察，发现在现有条件之下，僵化地适用传统规则和一般性地起用新的管辖根据都是不可取的，变通适用侵权行为地原则以及根据网络空间的特点确定一个指导性的原则，即最密切联系原则，并以侵权行为地、被告住所地、网址等常见的联系因素对该原则进行限制，再根据案件的实际情况确定管辖权的归属，是解决网络侵权案件管辖问题的有效途径。赵宇（2013）认为信息的时代，给我们的生活带来了极大的便利，但是任何事物都是有两面性的，网络给我们带来便利的同时，也带来的一定的问题，以前只会在现实世界中的一些侵权问题，在网络中已经频繁发生，导致了传统侵权管辖规则在我国网络侵权案件中的适用遇到了困难。以瑞得在线诉东方信息公司侵权案以及恒生诉王洪案为引，分析了我国网络侵权案件管辖权的现状；提出了我国网络侵权管辖权所面临的问题，如地域作为确定管辖依据的不确定性，传统的“原告就被告”的理论受到了冲击等；介绍了网络侵权的概念和特点，如技术性，复杂性，无地域性，管理非中心化等特点；考量了我国、美国和欧洲各国的相关立法和司法实践；最后一部分，基于以上的全部介绍和分析，文章最终提出了我国确定网络侵权案件管辖权需要遵循的原则以及在当前没有新的法律出台的情况下，支持“原告所在地”作为管辖依据的新理论的建议，以期在新的时代背景下，使我国的法律能够与时俱进，在完善法律的同时又能促进网络的发展。杨濛，李荣鑫（2016）认为随着网购的兴起和网络侵权事件的增多，网络纠纷案件层出不穷，在确定管辖法院时，学界和司法实践均有不同的意见和做法。以一个网络购物合同纠纷案件的管辖异议为例，将网络纠纷定性为纠纷案件事实的发生或者标的物涉及到网络的纠纷案件并将其分为网络购物合同纠纷和网络交易侵权纠纷两种类型；阐述我国网络纠纷诉讼管辖的理论包括被告就原告的管辖原则、协议管辖原则和最密切联系地管辖原则并对当前我国网络纠纷诉讼管辖的立法现状加以说明，由此得出我国网络纠纷诉讼管辖的立法局限；最后从合同履行地、侵权行为地以及协议管辖原则的适用这三个方面对以网络平台为依托的网络纠纷案件的地域管辖和无网络交易平台为依托的普通网络纠纷案件的地域管辖的完善提出合理化建议。曾拯，王泽坪，王凤平（2016）认为在新的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》发布之后，我国民事诉讼法虽然在"以信息网络方式订立的买卖合同纠纷的管辖权"和"信息网络侵权行为纠纷管辖权"方面做了一些补充和完善，但是，通过对现有立法的仔细研究，不难发现此次修改后仍然还是存在许多不足之处。所以，本文认为针对这些不足有必要结合国内外一些成功的经验和司法实践中的一些经验，进行进一步的完善。袁宏林（2017）认为网络文学是随着互联网的兴起而出现的一种新的文学的表现形式，因为网络具有虚拟性、技术性、全球性和传播快捷性等特点，使得网络著作权侵权案件和传统文学侵权案件产生了诸多不同，侵权诉讼管辖制度也出现了新的挑战。在制定诉讼管辖规则时，应着眼于信息技术对传统理论提出的新要求，应在吸取传统管辖规则精华的基础上，充分考虑其新特性建立一套科学合理的管辖体系。(三)研究中存在的不足消费者在天猫商城购买食品出现质量问题,将天猫及网店起诉至法院,然而天猫却以《服务协议》中的约定事项为由,提出管辖权异议。从北京海淀法院获悉,法院最终认定天猫公司提供的管辖协议无效。网络环境下的侵权行为主要表现在知识产权侵权方面。网络带来的复杂管辖问题一直在诉讼中困扰着法院及诉讼当事人,虽然出现了一些新管辖权理论,但目前仍无统一定论。传统的管辖权理论仍适用于网络知识产权侵权案件管辖,必要的时候可以适当扩大管辖范围,将原告住所地、确定侵权行为地的计算机终端和网络服务器以及侵权行为人的"有意利用"等因素考虑在内。四、案例分析的框架及分析重点、难点(一)案例分析的框架本文在分析侵权诉讼案件管辖法院的确定的认定的理论基础上，通过文献查阅、比较分析等方法，结合我国实务案例中的裁判要点、学者观点进行综合提炼分析，总结出适用于我国的侵权诉讼案件管辖法院的确定认定的构成要件。本文除引言外分为四部分。相关理论概述。（1）管辖权异议制度的概念。（2）管辖权异议制度的构成要件。（3）侵权案件的传统管辖规则。京东诉天猫案件管辖权异议裁定分析。（1）案例回顾。（2）争议焦点。（3）裁判理由。（4）裁判结果。对我国管辖权异议制度的建议。（1）完善管辖权异议制度的立法。（2）规范和完善管辖权异议司法制度。（3）完善滥用管辖权异议的惩戒制度。(二)分析的重点分析的重点在于：（1）京东诉天猫案件管辖权异议裁定分析。（2）对我国管辖权异议制度的建议。(三)分析的难点分析的难点在于：京东诉天猫案件管辖权异议裁定分析五、案例分析思路与分析方法（一）案例分析思路本文首先对相关理论进行概述，包括管辖权异议制度的概念、管辖权异议制度的构成要件和侵权案件的传统管辖规则，其次对京东诉天猫案件管辖权异议裁定分析，最后针对对我国管辖权异议制度提出建议，包括完善管辖权异议制度的立法、规范和完善管辖权异议司法制度和完善滥用管辖权异议的惩戒制度。（二）分析方法文献分析法：通过查阅大量相关侵权诉讼案件管辖法院的确定的文献资料，并通过对收集到的文献资料进行整理记录，以探明侵权诉讼案件管辖法院的确定的认定及构成要件，并融入自己的观点。案例分析法：本文通过对典型案件的对比分析，对案例中的争议点深入分析，结合有关的研究分析理论，从而得出相应的解决对策。六、论文撰写的进度计划2020年12月25日至2020年01月07日，确定选题方向，指定指导教师。查阅资料并提交论文选题。2020年01月07日至2020年01月24日，撰写开题报告。收集、完善论文资料，充实读书笔记，确定论文题目，构思论文内容，写出论文提纲，制定写作计划，提交开题报告。2020年01月25日至2020年03月01日，第一稿，撰写论文初稿。根据指导教师同意的写作提纲撰写论文。2020年03月02日至2019年04月10日，第二稿，修改论文初稿。根据毕业论文规范和指导教师意见完成并提交毕业论文的正式文本。2019年04月11日至2019年05月01日，第三稿，交叉评阅及论文修改完善。根据评阅教师提出的意见和建议，对论文进行进一步的修改和完善。七、研究资料收集情况（一）期刊类[1]袁宏林.论网络文学侵权行为的法院管辖问题[J].读天下,2017(2).[2]刘义军.完善我国知识产权侵权诉讼域外管辖权的若干思考[J].科技与法律,2016(4):662-679.[3]曾拯,王泽坪,王凤平.网络侵权纠纷管辖解析[J].法制与社会：旬刊,2016(17):218-219.[4]韩庆扬.论著作权侵权诉讼中停止侵权的民事责任转化——以大头儿子案为例[J].电子知识产权,2016(9).[5]杨婧.创新电子商务物流运作模式——以天猫商城和京东商城为例[J].现代商业,2015(08):21-22.[6]黄晓宇.你可以在家门口告“天猫”[J].南国博览,2016(4):9-10.[7]周显志,熊蕾,ZhouXianzhi.网络知识产权侵权案件司法管辖权探析[J].电子知识产权,2008(11):46-50.[8]缪德敏.论网络侵权案管辖权[J].经济与社会发展,2004,2(4):107-110.[9]蒋敏.论网络侵权案件中司法管辖权的确认[J].重庆邮电大学学报（社会科学版）,2007,19(2).[10]石志祥.侵权诉讼因担保产生管辖权争议的处理[J].人民司法,2010(2):21-23.[11]张绍鸿.涉外侵权责任与违约责任竞合案件的管辖冲突[J].汕头大学学报(人文社会科学版),2008(01):75-81+97.[12]蔡辉.大规模食品侵权诉讼救济形态的冲突与协调[J].甘肃社会科学,2015(03):117-121.[13]程双.涉外网络侵权案件管辖权探析[J].山西师大学报(社会科学版),2013(S2):25-27.[14]刘新生,赵溪.未决诉讼中民事管辖权的冲突与协调[J].河南省政法管理干部学院学报,2006(01):120-124.[15]姜凯蒂.简谈互联网对传统冲突规范连接点之冲击及应对策略——从网络侵权案件管辖权出发