2023年企业法律风险防范王厚忠

赢在法商企业家应知必会法律(fǎlǜ)风险管理知识主讲嘉宾：王厚忠主任律师上海乐邦(lèbānɡ)律师事务所首席合伙人第一页，共六十九页。第一页，共七十页。第一局部

中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险

第二局部

识别八大法律风险第三局部

建立健全法律风险管理体系目录第二页，共六十九页。第二页，共七十页。第一局部

中国企业家与法律(fǎlǜ)风险目录第三页，共六十九页。第三页，共七十页。S1、何为(héwéi)企业家S2、何为法律风险S3、何为法商一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险第四页，共六十九页。第四页，共七十页。、企业家的分类(fēnlèi)按与企业所有权关系分类：一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险—S1、何为企业家企业创始人职业企业家接班人第五页，共六十九页。第五页，共七十页。、企业家的概念(gàiniàn)一、中国企业家与法律风险(fēngxiǎn)--S1、何为企业家冒险(màoxiǎn)承担第六页，共六十九页。第六页，共七十页。、承担的分类民事责任(mínshìzérèn)行政责任刑事责任一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险--S1、何为企业家第七页，共六十九页。第七页，共七十页。、风险(fēngxiǎn)的分类企业风险，指将来的不确定性对企业实现其经营目的的影响。一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险--S1、何为企业家

企业风险一般可分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律(fǎlǜ)风险。摘自<中央企业全面风险管理指引>国资发改革[2006]108号第八页，共六十九页。第八页，共七十页。一、中国企业家与法律风险(fēngxiǎn)--S1、何为企业家智商（IQ）情商(EQ)法商(LQ)、企业家冲过风险(fēngxiǎn)必须具备的素质第九页，共六十九页。第九页，共七十页。、法律风险的概念企业法律风险是指基于法律规定、监管要求或合同约定，由于(yóuyú)企业外部环境及其变化，或企业及其利益相关者的作为或不作为，对企业目的产生的影响。摘自?企业法律风险管理指南?一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险--S2、何为法律风险第十页，共六十九页。第十页，共七十页。、企业法律风险的5大根本成因(1)盲目决策(juécè)经营无道(2)法律更新应对无能(3)员工渎职监控无法(4)面对侵权还击无术(5)危机降临束手无策解决方案：法律风险管理的必备素质：法商一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险--S2、何为法律风险第十一页，共六十九页。第十一页，共七十页。、法商的概念是具有不同先天禀赋的公民对法律及其他社会标准(biāozhǔn)的认知、体会、理论乃至到达信仰的程度表达。一、中国企业家与法律风险(fēngxiǎn)—S3、何为法商第十二页，共六十九页。第十二页，共七十页。、法商的构成(gòuchéng)一、中国企业家与法律风险(fēngxiǎn)—S3、何为法商契约(qìyuē)精神法律意识社会责任第十三页，共六十九页。第十三页，共七十页。、法的概述①法的概念和演变法，也称法律。是由国家按照统治阶级的利益和意志制定(zhìdìng)或认可、并由国家强迫力保证其施行的行为标准的总和。一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险—S3、何为法商第十四页，共六十九页。第十四页，共七十页。②法的特征a.法律是一种概括、普遍、严谨的行为标准(biāozhǔn)b.法律是国家制定和认可的行为标准c.法律是国家确认权利和义务的行为标准d.法律是以国家强迫行为为保障施行的行为标准一、中国企业家与法律风险(fēngxiǎn)—S3、何为法商第十五页，共六十九页。第十五页，共七十页。一、中国企业家与法律风险(fēngxiǎn)—S3、何为法商法的作用(zuòyòng)指引(zhǐyǐn)，兴功惧暴评价，定纷止争预测，先知先觉强迫，制裁威慑教育，正反两用③法的作用第十六页，共六十九页。第十六页，共七十页。一、中国企业家与法律风险(fēngxiǎn)—S3、何为法商规那么(nàme)原那么(nàme)念概案例国家工作人员案例财产赠与小三假定条件行为形式法律后果法的要素④法的要素第十七页，共六十九页。第十七页，共七十页。、法律意识的三个层次(céngcì)法律意识：是人们对于法〔特别是现行法〕和有关法律现象的观点、知识和心理态度的总称。一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险—S3、何为法商感性(gǎnxìng)理性心理思想观念第十八页，共六十九页。第十八页，共七十页。、何为契约(qìyuē)精神所谓契约精神是指存在于商品经济社会，而由此派生的契约关系与内在的原那么，是一种自由､平等､守信、救济的精神。一、中国(zhōnɡɡuó)企业家与法律风险—S3、何为法商第十九页，共六十九页。第十九页，共七十页。、何为社会责任(zérèn)〔Corporatesocialresponsibility,简称CSR〕是指企业在创造利润、对股东承担法律责任的同时，还要承担对员工、消费者、社区和环境的责任。一、中国企业家与法律(fǎlǜ)风险—S3、何为法商股东(gǔdōng)利润员工消费者社区环境利润员工消费者环境社区环境友好型第二十页，共六十九页。第二十页，共七十页。第二局部

识别八大法律(fǎlǜ)风险提升法商目录第二十一页，共六十九页。第二十一页，共七十页。第一(dìyī)诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税管理走红线第四诫：知识经济搭便车第五诫：法人治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机公关没套路第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别(shíbié)八大法律风险第二十二页，共六十九页。第二十二页，共七十页。1、合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用(shìyòng)其他法律的规定。二、识别八大法律风险--第一(dìyī)诫：经营合同不设卡合同是财富(cáifù)的一半第二十三页，共六十九页。第二十三页，共七十页。2、合同的种类(zhǒnglèi)：15种有名合同3、合同的状态：静态和动态二、识别八大法律风险--第一(dìyī)诫：经营合同不设卡第二十四页，共六十九页。第二十四页，共七十页。〔1〕静态的合同①合同的构造②格式(géshi)条款的使用③合同内容字字珠玑二、识别(shíbié)八大法律风险--第一诫：经营合同不设卡第二十五页，共六十九页。第二十五页，共七十页。〔2〕动态(dòngtài)的合同二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第一诫：经营合同不设卡签字盖章的那一刻，你的合同义务(yìwù)已经在战略和战术层面全部走完。第二十六页，共六十九页。第二十六页，共七十页。4、合同诈骗手段一：借鸡生蛋"饰耳目手段二：招摇撞骗"唱空城手段三：一唱一和(yīchàngyīhè)"演双簧手段四：虚张声势"空手道手段五：先舍后取"钓鱼法手段六：高进低出"连环套二、识别(shíbié)八大法律风险--第一诫：经营合同不设卡第二十七页，共六十九页。第二十七页，共七十页。第一诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税管理走红线第四诫：知识经济搭便车第五诫：法人治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机公关没套路第八诫：悲情宿命(xiǔmìnɡ)枉英雄二、识别八大法律(fǎlǜ)风险第二十八页，共六十九页。第二十八页，共七十页。1、劳资关系的概念(gàiniàn)是指劳工和资方之间的权利和义务的关系，这种关系透过劳资双方所签订的劳动契约和团体协约而成立。二、识别八大法律风险(fēngxiǎn)--第二诫：劳资关系像团麻高管、高技、涉密董、监普通员工第二十九页，共六十九页。第二十九页，共七十页。、普通员工的劳资关系法律风险管理〔1〕劳动合同的种类〔2〕考核是你权衡其进退的唯一标准〔3〕非法解除(jiěchú)的法律风险二、识别(shíbié)八大法律风险--第二诫：劳资关系像团麻第三十页，共六十九页。第三十页，共七十页。、管技密员工的劳资关系法律风险管理〔1〕竞业限制(xiànzhì)〔2〕商业机密二、识别(shíbié)八大法律风险--第二诫：劳资关系像团麻第三十一页，共六十九页。第三十一页，共七十页。、核心人才(réncái)的劳资管理核心是资知合作二、识别(shíbié)八大法律风险--第二诫：劳资关系像团麻定股定人定量(dìngliàng)定价定时定力股权鼓励首先要刺激、励志第三十二页，共六十九页。第三十二页，共七十页。第一诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税管理走红线第四诫：知识经济搭便车第五诫：法人治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机(wēijī)公关没套路第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别八大法律(fǎlǜ)风险第三十三页，共六十九页。第三十三页，共七十页。、税法简介税法是国家制定的用以调节国家与纳税人之间在纳税方面的权利及义务关系的法律标准的总称(zǒnɡchēnɡ)。税收的根本特点：强迫性，无偿性，固定性。税的分类：流转税、收益税、财产税、资源税和行为税税的作用：税收作为经济杠杆之一，具有调节收入分配、促进资源配置、促进经济增长的作用。二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第三诫：财税管理走红线税是公民(gōngmín)付给公仆的管理费第三十四页，共六十九页。第三十四页，共七十页。、税是国家(guójiā)的口袋二、识别(shíbié)八大法律风险--第三诫：财税管理走红线税务筹划偷税漏税目的少缴税或递延纳税不缴或少缴应纳税款搞错了手段事先安排欺骗、隐瞒错用税率，漏报应税项目，少计应税数量，错算销售金额和经营利润原因不违反法律、法规的前提下有意违反税法规定不熟悉税法规定和财务制度；粗心大意第三十五页，共六十九页。第三十五页，共七十页。、财务管理宜谨小慎微〔1〕会计出纳双岗制是远远不够的〔2〕增值税发票的含金量不仅仅是17%〔3〕隐匿、成心销毁(xiāohuǐ)会计凭证、账簿、财务会计报告〔4〕借用代付的后果也很严重二、识别八大法律风险(fēngxiǎn)--第三诫：财税管理走红线第三十六页，共六十九页。第三十六页，共七十页。第一诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税管理走红线第四诫：知识经济搭便车第五诫：法人治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机公关没套路第八诫：悲情(bēiqínɡ)宿命枉英雄二、识别八大法律(fǎlǜ)风险第三十七页，共六十九页。第三十七页，共七十页。、商标权商标的概念(商标不是品牌，但品牌天生是商标〕商标是用于区别商品或效劳来源的，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。、权利冲突(chōngtū)〔1〕商标与商标〔2〕商标与字号〔3〕商标与域名〔4〕商标与知名商品特有名称、包装和装潢二、识别(shíbié)八大法律风险--第四诫：知识经济搭便车第三十八页，共六十九页。第三十八页，共七十页。、专利的概述〔1〕概念：专利是受法律标准保护的创造创造，它是指一项创造创造向国家审批机关(jīguān)提出专利申请，经依法审查合格后向专利申请人授予的在规定的时间内对该项创造创造享有的专有权。〔2〕专利的分类:即创造、实用新型和外观设计。二、识别八大法律风险(fēngxiǎn)--第四诫：知识经济搭便车第三十九页，共六十九页。第三十九页，共七十页。、进犯(jìnfàn)专利的法律风险〔1〕专利侵权的断定原那么全面覆盖原那么等同原那么〔2〕专利侵权抗辩制止反悔原那么多余指定原那么公知技术先用权〔3〕职务创造与非职务创造本单位任务或者物质技术条件二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第四诫：知识经济搭便车第四十页，共六十九页。第四十页，共七十页。、著作权的概念是指作者和其他著作权人对文学，艺术和科学工程作品所享有的各项专有权利。它是自然人，法人或者其他组织对文学，艺术或科学作品依法享有的财产权利和人身权利的总称。、著作侵权断定原那么思想与表达两分法接触＋相似原那么、著作侵权的抗辩1、合理使用；2、法定容许(dāyìng)；3、强迫容许(dāyìng)；4、权利穷竭；5、著作权无效二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第四诫：知识经济搭便车第四十一页，共六十九页。第四十一页，共七十页。、不正当竞争的概念是指经营者在市场竞争中，采取非法的或者有悖于公认的商业道德的手段和方式，与其他经营者相竞争的行为。反垄断法的概念反垄断法为了预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，进步经济运行效率，维护消费者利益和社会公共利益，促进社会主义市场经济安康开展。垄断行为包括(bāokuò)：经营者达成垄断协议；经营者滥用市场支配地位；具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。二、识别(shíbié)八大法律风险--第四诫：知识经济搭便车第四十二页，共六十九页。第四十二页，共七十页。第一诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税管理走红线第四诫：知识经济(zhīshíjīnɡjì)搭便车第五诫：法人治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机公关没套路第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别(shíbié)八大法律风险第四十三页，共六十九页。第四十三页，共七十页。1、公司僵局的概念使公司的正常运行长时期陷入(xiànrù)停滞和瘫痪的一种状态。、双方都无法有效地控制公司的原因：〔1〕两派股东拥有的股份相等〔2〕两派董事的人数一样〔3〕少数派股东保存有某种方式的否决权、公司僵局的解决方法〔1〕股权构造及表决权制度的科学设计〔2〕设立协议与公司章程孰重孰轻〔3〕合理设置公司治理形式二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第五诫：法人治理畸形化第四十四页，共六十九页。第四十四页，共七十页。2、股权的概念(gàiniàn)是指股东基于股东资格而享有的从公司获取经济利益并参与公司管理的权利。、限制大股东权利的制度设计、保护中小股东权益的制度设计、中小股东权利救济的途径二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第五诫：法人治理畸形化第四十五页，共六十九页。第四十五页，共七十页。3、股权代持的概念股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与别人约定，以该别人名义代实际出资人履行股东(gǔdōng)权利义务的一种股权或股份处置方式。法律风险〔1〕隐名股东拨乱反正险象环生〔2〕挂名股东推卸责任难上加难二、识别(shíbié)八大法律风险--第五诫：法人治理畸形化第四十六页，共六十九页。第四十六页，共七十页。4、股权转让的概念是股东〔转让方〕与别人〔受让方〕双方当事人意思表示一致而发生的股权转移。、股权转让中的受让法律风险(fēngxiǎn)：〔1〕优先购置权〔2〕物有所值二、识别八大法律风险--第五诫：法人(fǎrén)治理畸形化第四十七页，共六十九页。第四十七页，共七十页。二、识别八大法律风险--第五诫：法人(fǎrén)治理畸形化5、法人人格否认的概念亦称刺破公司面纱，直索〔Durchgriff〕责任或“透视〞理论?公司法?第二十条第三款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。、法人人格否认的被认定情形〔1〕公司的形骸(xínghái)化(颜立燕案件)〔2〕公司资本显著缺乏〔3〕人格混淆〔混淆或缺乏本质性别离〕〔4〕关联交易〔逃避契约义务或法定义务〕第四十八页，共六十九页。第四十八页，共七十页。6、治理机制的概念公司治理机制是一整套赖以指导、监管和控制公司运作的制度和方法。良好的公司治理机制，是按照所有者和各利害相关者的最正确利益运用公司资产的保证，是实现公司价值最大化这一公司目的的前提(qiántí)，是投资者进展投资决策的重要根据。、治理机制的种类〔1〕鼓励机制〔2〕监视与制衡机制〔3〕用人机制〔4〕表决机制二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第五诫：法人治理畸形化第四十九页，共六十九页。第四十九页，共七十页。第一诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税(cáishuì)管理走红线第四诫：知识经济搭便车第五诫：法人治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机公关没套路第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别(shíbié)八大法律风险第五十页，共六十九页。第五十页，共七十页。1、出资是股东(gǔdōng)的根本义务二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第六诫：资本运作想当然虚报(xūbào)注册资本虚假出资抽逃出资第五十一页，共六十九页。第五十一页，共七十页。2、并购重组的概念并购重组是两个以上公司合并(hébìng)、组建新公司或互相参股。、好处：1，谋求企业经济实力的增长，促进企业扩张2，追求规模经济和获取垄断利润3，获取先进技术与人才，跨入新的行业4，收购低价资产从中谋利或转手倒卖5，买壳上市二、识别八大法律(fǎlǜ)风险--第六诫：资本运作想当然第五十二页，共六十九页。第五十二页，共七十页。、并购重组前的法律(fǎlǜ)尽职调查股权问题章程问题人员问题业务问题资产问题或有负债…………二、识别(shíbié)八大法律风险--第七诫：资本运作想当然第五十三页，共六十九页。第五十三页，共七十页。3、债权(zhàiquán)融资债权融资是指企业通过借钱的方式进展融资，债权融资所获得的资金，企业首先要承担资金的利息，另外在借款到期后要向债权人归还资金的本金。债权融资的特点决定了其用处主要是解决企业营运资金短缺的问题，而不是用于资本项下的开支。债权融资产生的结果是增加了企业的负债或者增加了企业的或有负债，按渠道的不同主要分为银行信誉、民间信贷、信托融资、工程融资、商业信誉及其租赁等。二、识别(shíbié)八大法律风险--第六诫：资本运作想当然第五十四页，共六十九页。第五十四页，共七十页。、民间借贷〔1〕借条、欠条(qiàntiáo)和收条〔2〕九出十归〔3〕驴打滚二、识别(shíbié)八大法律风险--第六诫：资本运作想当然第五十五页，共六十九页。第五十五页，共七十页。、非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款罪的概念〔1〕概念是指未经中国人民银行批准，向社会不特定对象(duìxiàng)吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动；或者不以吸收公众存款的名义，但承诺履行的义务与吸收公众存款性质一样的活动。〔2〕违背国家金融管理法律规定，向社会公众〔包括单位和个人〕吸收资金的行为，同时具备以下四个条件的，构本钱罪：①未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；②通过媒体、推介会、传单、短信等途径向社会公开宣传；③承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；④向社会公众即社会不特定对象吸收资金。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。二、识别(shíbié)八大法律风险--第六诫：资本运作想当然第五十六页，共六十九页。第五十六页，共七十页。、集资诈骗罪的概念以非法占有为目的，使用诈骗方法(fāngfǎ)非法集资的行为，到达骗取集资款的目的。〔1〕其“诈骗方法〞是：指行为人采取虚构集资用处，以虚假的证明文件和高回报率为诱饵，骗取集资款的手段。〔2〕非法占有目的二、识别(shíbié)八大法律风险--第六诫：资本运作想当然第五十七页，共六十九页。第五十七页，共七十页。4、股权(ɡǔquán)融资是指企业的股东愿意让出局部企业所有权，通过企业增资的方式引进新的股东的融资方式。股权融资所获得的资金，企业无须还本付息，但新股东将与老股东同样分享企业的赢利与增长。二、识别(shíbié)八大法律风险--第六诫：资本运作想当然第五十八页，共六十九页。第五十八页，共七十页。上市发行股票的法律风险〔1〕欺诈发行股票、债券罪是指在招股说明书、认股书、公司、企业债券募集方法中隐瞒重要事实或者编造重大虚假内容，发行股票或者公司、企业债券，数额宏大、后果严重或者有其他严重情节的行为。〔2〕擅自发行股票公司企业债券罪擅自发行股票、公司、企业债券罪是指未经公司法规定的有关(yǒuguān)主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额宏大、后果严重或者有其他严重情节的行为。二、识别(shíbié)八大法律风险--第六诫：资本运作想当然第五十九页，共六十九页。第五十九页，共七十页。第一诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税管理走红线第四诫：知识经济搭便车第五诫：法人治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机公关没套路第八诫：悲情宿命(xiǔmìnɡ)枉英雄二、识别(shíbié)八大法律风险第六十页，共六十九页。第六十页，共七十页。危机公关的五大原那么承担责任原那么真诚沟通原那么速度第一原那么系统运行原那么权威(quánwēi)证实原那么二、识别(shíbié)八大法律风险--第七诫：危机公关没套路第六十一页，共六十九页。第六十一页，共七十页。第一诫：经营合同不设卡第二诫：劳资关系像团麻第三诫：财税管理走红线第四诫：知识经济搭便车第五诫：法人(fǎrén)治理畸形化第六诫：资本运作想当然第七诫：危机公关没套路第八诫：悲情宿命枉英雄二、识别八大法律(fǎlǜ)风