高等学校本科教材16民法 第十六章

民法

主编郭明瑞房绍坤撰稿人郭明瑞房绍坤钱明星来小鹏

第十六章担保物权第一节担保物权概述第二节抵押权第三节质权第四节留置权一、担保物权的概念二、担保物权的特点第一节担保物权概述第一节担保物权概述【实例】甲为经营自己的商店，向乙借款5万元。双方约定，借款期限为1年，以银行同期利率的2倍计算利息。为担保自己能够按时取得借款本金及利息，乙要求甲提供担保。甲就以自己的一栋房产为乙设定抵押权，并向房产管理机关办理了登记手续。借款到期前，乙仅将抵押权转让给某丙，而保留债权。现丙向甲主张行使房屋抵押权。上引实例涉及担保物权的概念和特点。担保物权是指为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的物权。人的担保就是保证。金钱担保指的是定金。物上担保，即以债务人或第三人的特定财产供履行债务的担保，不论债务人是否负担其他债务，也不论债务人是否将此担保物让与他人，债权人对此担保物得优先直接行使其权利，以之供债权清偿。

一、担保物权的概念二、担保物权的特点第一，担保物权以确保债务的履行为目的。第二，担保物权是在债务人或第三人的特定财产上设定的权利。第三，担保物权以支配担保物的价值为内容，属于他物权。第四，担保物权具有从属性。担保物权以主债的成立为前提，随主债的转移而转移，并随主债的消灭而消灭。

第五，担保物权具有不可分性。所谓不可分性，是指担保物权所担保的债权的债权人得就担保物的全部行使其权利。

一、抵押权的概念二、抵押权的设立三、抵押权当事人的权利四、抵押权的实现五、抵押权的终止六、特殊抵押权第二节抵押权第二节抵押权【实例】甲外贸公司因急需资金，即以公司的两辆进口轿车作抵押，向乙银行贷款50万元。双方约定借款期限为6个月，并办理了抵押登记。其后，因甲在货物出口后未能按时收回货款，借款期限届满时未能偿还贷款。乙经向甲催要无果，于是就向人民法院起诉，要求甲偿还借款及利息，并请求人民法院查封和拍卖甲抵押的轿车以还款。上引实例涉及抵押权问题。抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而供担保的物或者财产权利，优先清偿其债权的权利。抵押权的标的物是债务人或者第三人提供担保的物或者财产权利。

抵押权是不以对标的物的占有为要件的权利。

抵押权是就抵押物优先受偿的权利。

一、抵押权的概念（一）抵押合同的内容设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括以下内容：（1）被担保的主债权的种类和数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；（4）抵押担保的范围。当事人在债务履行期届满前不得约定在债务履行期满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。

二、抵押权的设立（二）抵押权的标的1．可以抵押的财产（1）房屋和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通运输工具；（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。二、抵押权的设立2．不得抵押的财产（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位和社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4）所有权、使用权不明或有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。二、抵押权的设立（三）抵押登记1．法律规定必须办理抵押登记的财产下述财产的抵押，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）正在建造的建筑物。二、抵押权的设立2．自愿办理抵押登记的财产当事人以下述动产抵押的，可以自愿办理抵押登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人：（1）生产设备、原材料、半成品、产品；（2）交通工具；（3）正在建造的船舶、飞行器。二、抵押权的设立（四）抵押权的范围1．抵押权所担保的债权范围抵押权所担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，从其约定。2．抵押权效力所及的标的物的范围抵押权的效力及于抵押物的全部。主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权。抵押物被分割或者部分转让的，抵押权人可以就分割或转让后的抵押物行使抵押权。二、抵押权的设立抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金；抵押物所有权人为附合物、混合物或者加工物的所有权人的，抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物；第三人与抵押物所有权人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额。抵押权设定前为抵押物的从物的，抵押权的效力及于抵押物的从物。但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。二、抵押权的设立（一）抵押人的权利1．抵押物孳息收取权2．抵押人的处分权（1）抵押人可就抵押物为他人设定抵押权。（2）抵押人可转让其抵押物。（3）抵押人可出租其抵押物。

（二）抵押权人的权利1．抵押物的保全权2．抵押权的处分权3．优先受偿权三、抵押权当事人的权利（一）抵押权实现的要件（1）须抵押权有效存在。（2）须债务已届清偿期或者当事人约定的实现抵押权的情形发生。（二）抵押权实现的方法1．拍卖2．折价3．变卖四、抵押权的实现（三）清偿债权抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。（2）抵押权已登记的先于未登记的受偿。（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。（四）抵押权的实现与诉讼时效抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。四、抵押权的实现当出现下列情况之一时，抵押权即终止其效力：（1）主债权消灭。（2）押物灭失。抵押权因抵押物灭失而消灭，但因抵押物灭失所得的保险金、赔偿金或者补偿金应当作为抵押财产。（3）抵押权的抛弃。抵押权人抛弃抵押权的，抵押权归于消灭。（4）抵押权实行。五、抵押权的终止（一）共同抵押权共同抵押是为同一债权就数个物设定的抵押。设定共同抵押的数个物可以属于同一个人，也可以分别属于不同的人。如果限定了各个抵押物的负担金额时，应当按照当事人的约定，就各个抵押物的卖得价金分别就其负担金额进行清偿。

如果未限定各个抵押物的负担金额时，抵押权人原则上可以任意就设定共同抵押的某个抵押物的卖得价金受偿。

六、特殊抵押权（二）浮动抵押权1．浮动抵押的概念浮动抵押是指抵押权人对抵押人提供担保的现有的以及将有的动产，在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，有权就实现抵押权时的动产优先受偿。浮动抵押的特点：（1）浮动抵押的标的在抵押权设立时是不特定的。（2）在浮动抵押期间，抵押人处分抵押的动产不必经过抵押权人的同意，抵押权人对抵押人在抵押期间处分的抵押动产没有追及的权利。六、特殊抵押权2．浮动抵押的设立设立浮动抵押应当符合以下的条件：（1）浮动抵押的抵押人只限于企业、个体工商户、农业生产经营者。（2）浮动抵押的标的限于生产设备、原材料、半成品、产品。（3）浮动抵押的设立必须要有书面协议。六、特殊抵押权3．浮动抵押的登记与效力动抵押的设立，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。但登记只是浮动抵押的对抗要件，即浮动抵押自抵押合同生效时设立，未经登记的，不得对抗善意第三人。浮动抵押不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

六、特殊抵押权4．动产浮动抵押财产的确定在浮动抵押中，以将来可能取得的动产进行抵押在抵押时是不确定的，即使是以现有的动产抵押，在抵押期间抵押的动产由于抵押人为进行正常的生产经营活动所作的处分还会不断的发生变化，只有当约定或法定的事由发生时，抵押财产才能够得到确定。根据《物权法》第196条的规定，这些事由包括：（1）债务履行期届满，债权未实现。（2）抵押人被宣告破产或者被撤销。（3）当事人约定的实现抵押权的情形。（4）严重影响债权实现的其他情形。六、特殊抵押权（三）最高额抵押权最高额抵押是对于一定期间内将要连续发生的债权，预先确定一最高的限度而设定的抵押权。最高额抵押权可以为担保因借款合同或者债权人与债务人就某一项商品在一定期限内连续发生交易的合同而发生的债权设定。最高额抵押所担保的债权，只有在决算期届满时才能确定其数额，此时如果债权额超过最高额时，即以该最高额为抵押权所担保的数额；如果决算期届满时债权额比最高额低时，就以实际发生的债权额为抵押权所担保的数额。

六、特殊抵押权最高额抵押权人的债权在下列情形下确定：（1）约定的确定债权期间届满；（2）没有约定确定债权期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满2年后请求确定债权；（3）新的债权不可能发生；（4）抵押财产被查封、扣押；（5）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（6）法律规定确定债权的其他情形。最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。六、特殊抵押权一、质权的概念二、动产质权三、权利质权第三节质权第三节质权【实例】甲以其1万元的定期存款单作质押，向银行贷款5000元，借款期限为6个月。借款发生4个月后，甲即偿还贷款本息。甲要求银行返还其所质押的存款单。但因该存款单已经由乙（甲的朋友，银行工作人员）作质押为丙在该银行贷款5000元，丙未偿还借款，银行不同意返还质押的存款单。为此双方发生纠纷。上引实例涉及质权问题。质权是指为了担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或者财产权利移交债权人占有，当债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。质权是一种动产物权，对不动产不能设定质权。财产权利也可以用于设定质权，以财产权利为标的的质权称为权利质权。一、质权的概念（一）动产质权的设立1．质权合同设立质权，当事人应采用书面形式订立质权合同。质权合同一般包括以下内容：（1）被担保的主债权种类和数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）质押财产的名称、数量、质量、状况；（4）质权的担保范围；（5）质物移交的时间。二、动产质权2．质物及其交付质物可以是可流通的各类动产。债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化以后，移交债权人占有作为债权担保的，亦可以成立质权。质权自出质人交付质押财产时发生效力。出质人代质权人占有质物的，质权不成立；

质权的效力及于质物的全部、添附物。

动产质权的效力及于质物的从物。但是，从物未随同质物交付于质权人占有的，质权的效力不及于从物。二、动产质权3．质权所担保的债权的范围质权所担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用。质押合同另有约定的，从其约定。（二）动产质权当事人的权利与义务1．质权人的权利（1）占有质物。（2）收取孳息。（3）质权的保全。（4）优先受偿。（5）转质权。（6）放弃质权。二、动产质权2．出质人的权利（1）出质人在质权人因保管不善致使质物毁损灭失时，有权要求质权人承担民事责任。（2）出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。（3）债务履行期届满，债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的，出质人有权要求质权人返还质物。（4）出质人如果是债务人以外的第三人，该第三人代为清偿债权或者因质权实行丧失质物的所有权时，有权向债务人追偿。二、动产质权权利质权是为了担保债务的履行，就债务人或者第三人所享有的财产权利设定的质权。能够作为权利质权的标的的权利，在性质上必须具有下列特点：（1）必须是财产权，包括物权、债权及无体财产权等可以用金钱价格评估的权利。（2）必须是可让与的财产权。（3）必须是不违背质权性质的财产权。质权是动产质权，不动产原则上不能设定质权，因此，不动产物权如建设用地使用权，不能设定权利质权。三、权利质权可以作为权利质权的标的的财产权利，主要包括以下几类：（1）汇票、本票、支票、债券、存款单、仓单、提单。（2）依法可以转让的基金份额、股权。（3）依法可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权。（4）应收账款。（5）法律、行政法规规定可以出质的其他权利。三、权利质权一、留置权的概念二、留置权的取得三、留置权人的权利与义务四、留置权的消灭第四节留置权第四节留置权【实例】王某有一辆车，6月王某将车送到某修理厂修理，用去费用3000元。王某与修理厂商量，因其未带现金，先将车开回，10日内交修理费，修理厂同意。但王某并未在10日内付款，其后修理厂找王某要修理费，王某以各种理由搪塞。12月王某的车被撞，因担心修理厂以上次未交钱为由不给修，就带上2000元交修理厂，要求将车修好。修理厂将车修好后，结算需修理费为1500元。但修理厂提出，因王某上次的车费未付，不能将车交给王某。于是将车扣留而不让王某开走。王某因急需用车，要求修理厂将车还给他，而修理厂则以王某不讲信用，扣车是行使留置权为由拒不还车。无奈，王某诉至人民法院，要求修理厂还车并赔偿因此造成的损失。上引实例涉及留置权问题。留置权是债权人合法占有债务人的动产，在债务人逾期不履行债务时，有权留置该动产以迫使债务人履行债务，并在债务人仍不履行债务时就该动产优先受偿的权利。留置权的特点：（1）留置权是以动产为标的物的担保物权。（2）留置权是债权人留置债务人动产的权利。（3）留置权是一种法定担保物权。（4）留置权具有从属性、不可分性和物上代位性等担保物权的共同属性。一、留置权的概念（一）留置权取得的积极要件第一，须债权人占有债务人的动产。第二，须债权已届清偿期。第三，债权人留置的动产应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。（二）留置权取得的消极条件第一，对动产的占有不是因侵权行为取得。第二，法律规定不得留置的动产不得留置。第三，对动产的留置不得与债权人的义务相抵触。二、留置权的取得（一）留置权人的权利1．留置标的物2．收取留置物的孳息3．请求偿还费用4．就留置物优先受偿（二）留置权人的义务1．保管留置物2．返还留置物三、留置权人的权利与义务留置权消灭的原因主要有：（1）主债权消灭；（2）留置权实现；（3）留置物灭失；（4）债务人另行提供担保并被债权人接受；（5）留置权人对留置财产丧失占有。四、留置权的消灭【重要名词】担保物权抵押权抵押物共同抵押最高额抵押质权动产质权权利质权转质权留置权【思考习题】1．何为担保物权?担保物权有何特点?2．何为抵押权?抵押权的设立有何要求?3．试述抵押权的效力范围。4．抵押人和抵押权人各有哪些权利?5．抵押权的实现条件有