民事诉讼法期末复习资料

PAGE民事诉讼与民事诉讼法一、民事纠纷民事纠纷：是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。特点：民事纠纷主体之间法律地位平等。民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。民事纠纷的可处分性。分类：财产关系的纠纷（财产所有关系、财产流转关系）人身关系的纠纷（人格权关系、身份关系）民事纠纷的解决机制:1、私力救济：又称自力救济，是指纠纷主体在没有中立的第三者的介入的情况下，依靠自身或其他私人力量解决纠纷，实现权利。分为自决与和解，自决是指纠纷主体一方凭借自己的力量强行使对方服从，和解是指双方协商解决纠纷。特点：无第三者、非程序性、无法律效力2、社会救济：包括调解与仲裁，是指依靠社会力量解决民事纠纷的一种机制。特点：有中间人、有一定的程序性和法律效力。3.公力救济（民事诉讼）：由特定的国家机关在纠纷主体的参与下解决纠纷的一种最具权威和最有效的机制。特点：强制性、严格的规范性、法律效力4、ADR（替代性纠纷解决方式、非诉讼纠纷解决方式）：和解、调解、仲裁特征：（1）、纠纷当事人的高度的自主性；（2）、解决方案和程序具有较大的灵活性；（3）、解决纠纷快捷且费用低廉；（4）、协议一般不具有强制效力，但易为当事人承认和履行；（5）、以非对抗和非公开的方式解决纠纷。二、民事诉讼民事诉讼，是指法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事诉讼案件的过程中所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的诉讼关系的总和。特点：1．诉讼对象的特殊性；2．当事人处分权利的自由性；3．双方当事人在诉讼上对抗的特殊性；4．民事诉讼程序的严格规范性与正当性；5、纠纷解决的强制性、最终性与权威性。民事诉讼程序的价值：是指民事诉讼程序存在的必要性、有用性及意义(一)民诉程序的内在价值：1、程序的自由价值；2、程序的公正价值:法官中立,当事人平等,程序公开、参与、维持；3、程序的效益。（二）民诉程序的外在价值：1、实体公正价值：2、秩序价值：和平与安定民事诉讼法律关系：在诉讼活动中，人民法院与当事人、其他诉讼参与人之间的诉讼权利与诉讼义务关系。特点：1．它是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊社会关系；2．它体现了人民法院审判权与当事人诉权的对立与平衡；要素：主体（人民法院、人民检察院、诉讼参加人、其他诉讼参与人）、客体民事诉讼上的法律事实：事件、诉讼行为（法院的诉讼行为、当事人的诉讼行为、诉讼契约）三、民事诉讼法：广义、狭义:调整民事诉讼法的法律规范多重性法律特征：部门法特征、程序法特征、基本法特征我国民事诉讼法的效力1、对人的效力：民事诉讼法第4条：凡在中华人民共和国领域内进行民事诉讼，必须遵守本法。2、对事的效力：民事诉讼法第3条：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。3、空间效力：民事诉讼法第4条。4、时间效力：现行法1991年4月9日生效、实施；修改后法2008年4月1日起实施诉权和诉诉权:是指当事人请求法院依法保护其民事权益的权利.实质：司法保护请求权诉权的基本特征1、它的行使须以民诉法和民事实体法为依据;2、它为纠纷当事人平等享有;3、它的行使贯穿于诉讼的全过程;4、它的内容包括进行诉讼的权利和满足诉讼请求的权利。诉的理念基本概念1.诉讼标的是当事人发生争议的民事实体权利义务关系2.诉讼标的物是争议的实体权利义务关系所指向的对象3.诉讼请求是当事人向人民法院提出的具体实体要求4.诉的理由是当事人提出诉这一请求所依据的事实和法律规定诉的分类确认之诉1.当事人就法律关系是否存在发生争议2.确认之诉包括积极的确认之诉和消极的确认之诉形成之诉（变更之诉）当事人对现存的法律关系不存在异议，只是要求法院改变或者消灭现存法律关系给付之诉要求对方各付一定的物或者行为反诉概念本诉的被告针对原告提出的与本案有牵连关系的独立的诉构成要件1.主体特定性：本诉的被告对本诉的原告提出[诸如你妻子还欠我10万元钱不能构成反诉]2.反诉牵连性：反诉与本诉有牵连关系3.时间的特定性：反诉只有在举证期限届满前提出才合并审理；如果在二审程序中提出反诉，则应当对反诉进行调解，调解不成的告知另行起诉4.反诉应与本诉适用同一诉讼程序5、反诉必须受法院管辖，且只能向受理本诉的法院提出第三章民事诉讼法的基本原则与基本制度民事诉讼法的基本原则是指在民事诉讼过程中起指导作用的准则。1．共有原则。（1）独立审判原则（2）检查监督原则，（3）以事实为依据，以法律为准绳原则；（4）支持起诉原则（5）使用本民族语言文字进行诉讼的原则。（6）同等于对等原则2、特有原则当事人诉讼权利平等原则双方当事人的诉讼地位完全平等、平等地行使诉讼权利、在适用法律上一律平等诚实信用原则1.对当事人；对法官；对其他人2.对等原则：外国法院给我国主体的限制，我国法院对该外国主体加以同样的限制辩论原则p42与辩论主义的区别1.可以是口头的，也可以是书面的2.可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的3.贯穿民事审判程序的始终，不等于法庭辩论（但非诉程序无法辩论；执行程序不能辩论）4.辩论权是当事人的权利，证人没有辩论权处分原则★1.处分原则包括当事人对自己实体权利和诉讼权利的处分2.处分原则和法院的审判权是相互制约的关系[具体表现为：a不告不理，非经起诉不得主动干预案件；b裁判消极，法院的裁判须以原告的诉讼请求为基础并不得超越或遗漏；c审判权监督当事人处分原则，如涉及国家利益、公共利益之事项和法院的司法权威，当事人不得任意处分]3.例外：调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许法院调解原则★1.调解原则贯穿于民事诉讼的始终2.调解不适用于执行程序（可以和解）、非诉程序和确认婚姻、收养关系案件3.调解应在自愿、合法的基础上进行，但人民法院审理离婚案件应当先行调解★调解法院调解的原则：（一）自愿原则；（二）合法原则二、法院调解的程序（一）调解的开始：一是由当事人提出申请；二是法院在征得当事人同意后主动依职权调解（二）调解的进行（三）调解的结束法院调解协议的效力：1、调解协议生效的时间，调解书的生效时间，记入笔录的调解协议的生效时间2、调解协议生效后产生的法律后果：第一，结束诉讼程序；第二，确认当事人之间的权利义务关系；第三，不得以同一诉讼标的、同一的事实和理由再行起诉；第四，不得对调解协议提出上诉；第五，有给付内容的调解协议书具有强制执行力。下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：1调解和好的离婚案件；2调解维持收养关系的案件；3能够即时履行的案件；4其他不需要制作调解书的案件。对不需要制作调解书的协议，应当记入笔录，由双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后，即具有法律效力。调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。3、基本制度合议制度独任制1.适用案件：①简易程序；②特别程序中除选民资格案件、重大疑难案件；③督促程序；④公示催告程序中的公示催告阶段(除权判决是合议庭判决)2.组织形式：审判员一人3.适用法院：基层法院及其派出法庭4.适用审级：一审案件合议制1、适用案件：①一审普通程序、二审程序；②二审法院发回重审的案件；③再审程序适用一、二审程序或提审；④特别程序中的选民资格案件、重大疑难案件；⑤公示催告程序中的除权判决阶段；⑥仲裁裁决的撤销与不予执行。2.第一审合议庭：①可以由审判员组成合议庭；②也可以由审判员和人民陪审员组成合议庭(只要是一审程序，无论是发回重审还是再审，就可以吸收陪审员参加)③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理3.第二审合议庭：必须由审判员组成4.二审发回重审或再审程序：原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭5.审判长：①院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任；②由院长或者庭长指定审判员1人担任6.合议庭评议：实行少数服从多数的原则；不同意见，必须如实记入笔录回避制度★回避的范围1.审判人员（审判员和陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人2.证人和诉讼代理人不需要回避法定原因是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属与本案有利害关系与本案当事人有其他关系，且可能影响对案件公正审理的申请回避的时间回避的法律效果1.当事人提出回避申请应当说明理由，在案件开始审理时提出2.回避事由在案件开始审理后才知道的，也可以在法庭辩论终结前提出1.被申请回避的人员应当在回避决定作出前应暂停参与本案的工作2.但案件需要采取紧急措施的不暂停工作回避的决定1.院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定2.审判人员（含陪审员）的回避，由院长决定3.其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避，由审判长决定4.法院对于当事人提出的回避申请应当在3日内作出书面或口头决定回避的复议回避决定可以复议一次；复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作两审终审含义任何案件经过两级法院审理即终结例外1.最高人民法院作为一审法院审理的案件，为终审裁定、判决。2.人民法院按照特别程序以及督促程序、公示催告程序、破产还债程序审理的案件3、确认婚姻效力的案件，对财产分割和子女抚养问题的判决不服，可以上诉。43.民事诉讼法规定的不得上诉的裁定[可以上诉的裁定：不予受理，驳回起诉，管辖权异议、驳回破产申请]公开审判1.法定不公开：国家秘密、个人隐私和法律其他规定2.申请不公开：离婚案件、涉及商业秘密案件，当事人申请的，可以不公开[涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证]3.合议庭评议一律不公开；判决宣告一律公开陪审制度案件范围：影响大的第一审、原告申请的任职条件：23岁、大学专科以上文化，禁止条件：人大、国家机关、司法机关工作人员；受过刑事处罚，被开除公职。任期：五年主管与管辖主管：国家机关的职权范围。标准：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼范围：1平等主题之间发生的财产权和人身权纠。2劳动关系发生的纠纷3其他案件：选举、特别程序、督促程序管辖，是指各级法院之间受理第一审民事案件的分工与权限。（主管先于管辖）原则：1便于当事人进行诉讼.2便于人民法院审理案件和执行裁判3保证案件的公正审判4保证各级人民法院工作负担的均衡5确定性于灵活性相结合6有利于维护国家主权管辖恒定：确定案件的管辖权，以起诉是为标准，起诉时对案件享有管辖权的法院，其管辖权不因确定管辖的事实在诉讼过程中发生变化而受影响。包括级别管辖恒定和地域管辖恒定。级别管辖确定级别管辖的标准：案件的性质、案件的繁简程度、案件的影响程度、诉讼标的金额大小基层法院基层人民法院管辖大多数第一审民事案件中级法院1.重大的涉外案件（含重大的涉港澳台案件，重大是指争议标的额大、案情复杂或居住在国外的当事人人数众多，三者满足其一即可）2.在本辖区有重大影响的案件3.最高法院确定由中级法院管辖的案件a.海事、海商案件（海事法院均为中院）b．专利纠纷案件（省、自治区、直辖市人民政府所在地中院，大连、青岛、各经济特区的中院）C．商标权纠纷、著作权纠纷、涉及域名的侵权纠纷、证券虚假陈述民事赔偿案件（商标权：原则由中级以上法院管辖；高级法院经最高院批准，可以在较大的城市确定1-2个基层法院受理第一审民事纠纷案件（侵犯商业秘密处理大致如此）；著作权：原则由中级以上法院管辖；高级法院可以确定若干基层法院管辖（注意此处不需要经最高院批准；因为著作权审查的专业性相对较低）高级法院在本辖区内有重大影响的案件最高法院1.在全国范围内有重大影响的案件2.最高院认为应当由本院审理的案件3.香港驻军人员因执行职务引起的民事侵权案件，由最高人民法院管辖。地域管辖一般地域管辖原告就被告1.被告是公民的，由其住所地或经常居住地管辖；不一致的经常居住地优先2.当事人户籍迁出后尚未落户，有经常居住地由该地管辖；没有经常居住地，户籍迁出不满一年的，由原户籍所在地管辖，满一年的，由其居住地法院管辖3.法人的住所地是指法人的主要营业地或者主要办事机构所在地4．夫妻双方离开住所地超过1年，由被告经常居住地法院管辖，无经常居住地的由原告起诉时被告居住地管辖]5.离婚诉讼双方都是军人的，由被告住所地或被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖被告就原告1.对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼2.对下落不明或者被宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼3.对一方被劳动教养的或被监禁的人提起的诉讼[如果双方被劳动教养，由被告原住所地法院管辖；被劳动教养或监禁一年以上的，由被告被劳动教养地或监禁地法院管辖]4.追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖[也可以由被告所在地管辖]5.夫妻一方离开住所地超1年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖6.被告一方被注销城镇户口的，由原告住所地人民法院管辖7、非军人对非文职军人提起的离婚诉讼，由原告住所地人民法院管辖特殊地域管辖-合同纠纷，被告住所地、合同履行地保险合同纠纷，被告住所地、保险标的物所在地（如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物：由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖）票据纠纷，票据支付地、被告住所地铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷，被告住所地、运输始发地、目的地侵权行为纠纷，侵权行为地（侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地）、被告住所地铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿，事故发生地、车辆船舶最先到达地、航空器最先降落地、被告住所地船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿，碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地、被告住所地海滩救助费用，救助地、被救助船舶最先到达地共同海损，船舶最先到达地、共同海损理算地、航程终止地专属管辖1.因不动产纠纷提起的诉讼，不动产所在地法院管辖2.港口作业由港口所在地法院管辖3.遗产纠纷专属于被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院管辖一般合同纠纷 1.只能适用于第一审合同纠纷 2.只能采用书面形式 3.只能在五个地点选择：原告住所地、被告住所地、有效的协议管辖 合同签订地、合同履行地、标的物所在地 4.选择须确定、唯一 5.须不违反专属管辖和级别管辖 被告住所地 法定管辖 合同履行地 没有约定的以交货地为履行地合同没有实际履行 合同已经履行约定的履行地和实际不一致a.双方住所地不在约定 由合同履行地和被告 a.对购销合同由实际的履行地，由被告住所地管辖 住所地管辖 履行地为准b.若原告住所地在合同履行 b.其他合同以约定的地，则合同履行可管辖 履行地为准特殊侵权案件★产品质量纠纷，由产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地法院管辖侵犯著作权，侵权行为实施地、侵权复制品储藏地或查封、扣押地、被告住所地侵犯商标权，侵权行为实施地、侵权商品储藏、查封、扣押地、被告住所地交通事故损害赔偿，事故发生地、车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地、被告住所地侵犯专利权一般情形：被告住所地、侵权行为地仅起诉制造者，侵权产品制造地与销售地不一致，制造地、被告住所地以制造者和销售者为共同被告，制造地、销售地、被告住所地销售者为制造者分支机构，原告在销售地起诉，制造地、销售地、被告住所地共同管辖与选择管辖两个以上人民法院都有管辖权的，由最先立案的法院管辖原告选择其中一个有管辖权的法院起诉，以原告选择起诉的法院为本案的管辖法院。移送管辖1.本院已经受理了案件发现没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该案2.认为受移送法院对该案有管辖权3.受移送法院不能再行移送4.共同管辖中，先立案的并有管辖权的法院不能将案件移送管辖恒定：5.有管辖权的人民法院受理案件后，不得以行政区域变更为由，将案件移送给变更后有管辖权的人民法院6.具有管辖权的人民法院受理案件后其对案件的管辖权，不因当事人住所地、经常居住地在诉讼中发生变更而受影响指定管辖1.受移送的法院认为自己对移送来的案件无管辖权2.有管辖权的法院由于特殊原因不能行使管辖权[如法官集体回避或大水把法院冲垮了]3.管辖权争议通过协商未能解决管辖争议，逐级报共同上一级法院指定管辖管辖权转移1.管辖权的转移，是指经上级人民法院的决定或者同意，将第一审民事案件的管辖权由上级人民院转交给下级人民法院，或者由下级人民法院转交给上级人民法院；管辖权的转移包括向上转移和向下转移两种情形2.对于应当由上级法院管辖的案件，下级法院不得报请上级法院交其审理管辖权异议★★★异议主体本案当事人，但通常为被告2.有独三和无独三都不能提出管辖权异议异议客体第一审案件的管辖权（地域管辖、级别管辖）提出时间提交答辩状期间提出、被告收到起诉状副本15日内(提交答辩状期间届满后，原告增加诉讼标的金额使案件标的额超过受诉法院级别管辖的，被告有权提出管辖权异议)处理结果1.人民法院在15天内进行审查，异议不成立的，裁定驳回2.异议成立的，裁定移送有管辖权的法院3.在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤诉并经准许，法院对管辖权异议不再审查，并在裁定书中一并写明救济程序对与裁定驳回管辖权异议的，当事人可以上诉，第二法院依法审理并作出裁定；当事人对级别管辖和地域管辖一并提出异议的，受诉法院一并作出裁定当事人程序意义当事人概念：是指因民事权利义务发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，能引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的并受人民法院裁判约束的人。利害关系当事人(实体意义当事人)概念：当事人是指因民事权利义务关系发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判约束的实际的利害关系人。诉讼权利能力，又称诉讼法上的权利能力或当事人能力，指可以作为民事诉讼当事人的能力或资格。诉讼行为能力，是指当事人能够自己实施诉讼行为、行使诉讼权利和履行诉讼义务的资格，它又称为诉讼能力。公民的诉讼行为能力与完全的民事行为能力一致，有完全的民事行为能力者，有诉讼行为能力。法人和其他组织的诉讼行为能力与其诉讼权利能力一致，有诉讼权利能力者，有诉讼行为能力。当事人适格概念即正当当事人，指对于具体的诉讼，有作为本案当事人起诉或应诉的资格判断标准1.是否为发生争议的民事法律关系主体[我国法律上没有认可公益诉讼]2.是否是根据法律规定或当本人意思对他人的民事权利享有管理权的人3.在确认之诉中，是否对诉讼标的有确认利益的人诉讼担当依法宣告为失踪人的财产代管人遗产管理人。遗嘱执行人为保护死者名誉权、著作权而提起诉讼的死者的近亲属清算组织诉讼承担诉讼承担的四个前提条件：一是原当事人系正当当事人；二是诉讼正在进行中；三是出现了特定的事由；四是承担者与被承担者存在特定的关系。1.作为诉讼当事人的公民死亡的[在诉讼中，一方当事人死亡，有继承人的，裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效]2.作为诉讼当事人的法人合并、分立的[企业法人合并的，就由合并后的新法人接替原法人继续进行诉讼；企业法人分立的，就由分立后的法人作为共同诉讼人接替原法人继续进行诉讼]3.作为诉讼当事人的法人破产与撤销的[法人破产的，由清算组织接替原法人继续进行诉讼；法人被撤销的，有清算组织的，由清算组织接替原法人继续进行诉讼，没有清算组织的，则由决定撤销的机构接替原法人继续进行诉讼]原告与被告对自己行为负责1.个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人2.个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人，有字号的应在法律文书中注明；登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人3.法人或者其他组织应登记而未登记,或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或法人终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人对非因自己行为负责1.法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼，以设立该分支机构的法人为当事人2.法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人3.个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人[侵权责任法35条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任]4.企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人5.企业法人未经清算即被撤销,有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的以作出撤销决定的机构为当事人名誉权和精神损害赔偿1.自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告2.死者名誉受到损害的，其近亲属有权向人民法院起诉3.因新闻报道或作品发生的名誉权纠纷，应根据原告的起诉确定被告：①只诉作者的，列作者为被告；②只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；③对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告=4\*GB3④作者与新闻出版单位为职务或隶属关系，只列单位为被告担保法律关系一般保证1.债权人仅起诉被保证人（债务人）的，可只列被保证人为被告2.债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼3.向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将其列为共同被告，但应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任连带保证1.可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼2.也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼共同诉讼是指当事人一方或双方为两人以上的诉讼。特征：1、当事人一方或双方为两人以上；2、诉讼标的是共同的或者同一种类。必要共同诉讼特征1.当事人一方或双方为2人以上2.诉讼标的具有同一性3．共同诉讼人必须共同参加诉讼4.共同诉讼人行为具有一致性5.法院必须合并审理、合一判决具体情形1.个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业的，挂靠者与被挂靠者为共同诉讼人2.个体工商户，营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的3.个人合伙的全体合伙人，在诉讼中为共同诉讼人4.借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人[不包括盗用业务介绍信、合同专用章等情形]5.在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应当通知其他继承为共同原告参加诉讼，被通知的继承人不愿意参加诉讼又不明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告6.被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人7.共有财产权受到他人侵害，全体共有人为共同诉讼人8.因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；在一般保证中债权人仅诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；没约定保证性质的，为连带保证9.企业法人分立的，因分立前的民事活动纠纷由分立后的法人作为共同诉讼人10.因共同赡养、抚养引起的诉讼，各义务人是共同诉讼人[总结：共同诉讼人之间一般是一种连带责任关系]内部关系1.一方的行为经过其他共同诉讼人的承认，对其他共同诉讼人发生效力追加共同诉讼人1.对于有必要共同诉讼的当事人法院应当追加；当事人也可以申请追加2.应当追加的原告，已明确表示放弃其实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼不影响法院对案件的审理和判决。被追加的被告不愿意参加诉讼的，可以缺席判决3.一审遗漏必要共同诉讼人，二审可以根据自愿的原则进行调解，调解不成的发回重审，发回重审的裁定书不列应当追加的当事人4.按审判监督程序再审的案件，法院发现一二审遗漏必要共同诉讼人，可以调解。调解不成的裁定撤销一二审判决、发回原审法院重审普通共同诉讼特征1.当事人一方或者双方是两人以上2.诉讼标的属于同一种类3.经当事人同意人民法院认为可以合并审理的诉讼4、共同诉讼人的诉讼行为具有独立性内部关系1.每个人的行为仅对自己有效2.裁判结果独立，法院可以依不同情形租出不同的实体处理区别必要共同诉讼普通共同诉讼诉讼标的不同共同同一种类诉讼请求的数量不同只有一个诉讼请求有数个诉讼请求法律特征不可分之诉可分之诉是否需要经过当事人同意不同不需经过当事人同意，就能合并审理，并且可以追加当事人必须经过当事人同意，才能合并审理审理和裁判方式须一同起诉或应诉，法院必须一并审理，一并判决可以共同起诉或应诉，也可以分别起诉或应诉，法院可合并，也可分开审理，分别判决内部关系一方的行为经过其他共同诉讼人的承认，对其他共同诉讼人发生效力每个人的行为仅对自己有效起诉时人数确定的代表人诉讼1.当事人一方人数众多且当事人人数已经确定2.具有同一的诉讼标的或同一种类的诉讼标的3.代表人产生方式：可以由全体当事人推选共同的代表人，也可以由部分当事人推选自己的代表人，推选不出代表人的当事人，在必要的共同诉讼中可由自己参加诉讼，在普通的共同诉讼中可以另行起诉4.委托的代表人为2-5人，每位代表人可以委托1-2名诉讼代理人5.代表人本人也是本案的当事人。代表人的诉讼行为对其代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方诉讼请求，进行和解、调解必须经过被代表的全体当事人同意起诉时人数不确定的代表人诉讼1.当事人一方人数众多，并于起诉时仍未确定2.诉讼标的是同一种类，普通共同诉讼3.代表人产生方式：推选协商指定4.人民法院可以发出公告；向人民法院登记的当事人，应证明其与对方当事人的法律关系和所受到的损害5.人民法院作出的判决、裁定，对参加登记的全体权利人发生效力，对未参加登记的权利人有预决效力。未参加登记的人在诉讼时效期间内提起诉讼，人民法院认定其请求成立的，裁定适用已作出的判决、裁定有独立请求权的第三人参诉依据1.对本案的诉讼标的有全部或部分的独立的请求权2.在本诉进行中提出参诉方式提起诉讼参诉地位1.以本诉的原告和被告作为被告提起诉讼，有独立请求权的第三人在诉讼中的地位相当于原告2.本诉原告撤诉之后，有独三作为另案原告，本诉的原告和被告作为另案被告，诉讼另行进行无独立请求权的第三人参诉依据1.案件的处理结果与其有法律上的利害关系2.本诉正在进行参诉方式申请或者由人民法院通知其参加诉讼参诉地位1.不是完全独立的当事人，因此不享有与当事人相等的诉讼权利：无独三无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉2.判决承担民事责任的无独三有权提出上诉3.人民法院调解时需要确定无独三承担义务的，应经第三人同意，调解书应同时送达第三人，第三人在调解书送达前反悔的，应及时作出判决可以成为无独三的情形1.连环合同纠纷以及因使用原材料引起的纠纷2.基于三角债引起的纠纷3.合同转让中的第三人不能成为无独三的情形★1.与原被告双方争议的诉讼标的无直接牵连和不负有返还或者赔偿义务的人或者与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人2.产品质量纠纷案件中，对原被告之间法律关系以外的人，证据已证明其已经提供了合同约定或者符合法律规定的产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量异议期间内提出异议的，或者作为收货方已经认可该产品质量的(但产品有明示质量安全期除外)3.已经履行了义务，或者依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人[如善意取得之人][总结：不需要承担义务或者没有过错之人，不得成为无独三]诉讼代理人诉讼代理人：以当事人的名义，在一定权限范围内，为当事人的利益进行诉讼活动的人，称为诉讼代理人。特征1、有诉讼行为能力；2、以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉讼活动；3、在代理权限范围内实施诉讼行为；4、诉讼代理的法律后果由被代理人承担；5、在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼法定诉讼代理人取得1.无诉讼行为能力的当事人的监护人是他的法定代理人2.多位监护人之间互相推诿或争执，由人民法院指定其中一人代为诉讼。3.事先没有确定监护人的，可由有资格的人协商，协商不成，由法院指定代理权限相当于当事人的诉讼地位，享有当事人的所有诉讼权利，也应当履行当事人的诉讼义务；法定代理人行使权力不需要经过被代理人同意消灭1.被代理人具有或者恢复了民事行为能力2.法定诉讼代理人丧失或者被依法撤销了监护人的资格3.法定诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行为能力4.被代理的当事人死亡5．诉讼结束委托诉讼代理人范围律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经人民法院许可的其他公民，都可以被委托为诉讼代理人代理权限1.特别授权：诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，进行调解、提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权2.一般授权：授权委托书仅写全权代理而无具体授权的不是特别授权消灭诉讼结束，代理人已经履行完毕诉讼代理职责；被代理人死亡或者丧失诉讼行为能力；被被代理人死亡；被被代理人和代理人双方自动解除委托诉讼代理关系。离婚案件的特别问题1.在离婚诉讼中，即使有委托诉讼代理人，本人仍然需要出庭诉讼2.如果确因特殊情况不能出庭的，必须要向法院提交书面意见3.本人不能表达意志，不需要出庭诉讼，他的法定代理人应当到庭法定代理人与委托代理人的区别区别法定代理人委托代理人原因依法律规定而取得基于委托人的授权人而发生代理人范围只限于对被代理人享有监护权的人范围广泛代理对象只限于无诉讼行为能力人（限制行为能力人、无民事行为能力人）被代理人有诉讼行为能力代理事项及权限诉讼权利义务与被代理人一样基于委托人的授权第七章证据、证明民事诉讼证据是指能够证明民事诉讼案件事实的一切根据.特性:1、客观性；2、关联性；3、合法性（形式、来源、转化）本证与反证；二、直接证据与间接证据；三、原始证据与传来证据；四、言词证据与实物证据书证：书证是指以文字、符号、图画等所表达的思想内容来证明案件事实的书面文件。特征：1、书证是用文字符号记和表达一定思想内容的物品，而不是一般的物品；2、书证能表达一定的思想内容；3、书证所反映的思想内容被固定化，有较强的客观性和真实性。物证：凡是以自己存在的外形、重量、规格等标志证明待证事实的物品或者痕迹的，都是物证。特征：1、稳定性；2、可靠性。物证与书证的区别1、书证是以其表达的思想内容来证明案件事实，而物证则以它的存在、外形和特性等去证明案件事实。2、法律对书证的规定，有的要求必须具备一定的形式才能够产生某种法律后果；对物证，一般没有这种要求。3、书证一般是行为人的意思表示的书面形式；物证一般是有形的物体，不包含人的意思的内容。4、审查物证时，应当对物证进行鉴定或勘验；书证一般是进行鉴定确定其真伪。证人证言：是指证人以口头或书面形式，就他所了解的案件情况向人民法院所作的陈述。特点：1、证人与客观存在的案件事实形成的联系是特定的，是他人不可替代的。2、证人只是了解案件的某些情况，他与该案的审理结果无法律上的利害关系，如果既了解案情，又与案件处理结果有利害关系，就不得为证人，而是诉讼当事人（共同诉讼人或第三人）。3、出庭作证的证人应当客观陈述其亲身感知的事实，作证时不得使用猜测、推断或者评论性的语言。证人的范围：第七十条凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。下列人员不能充当证人：1不能正确表达意志的人，2诉讼代理人在同一案件中不得作为证人。3办理本案的审判人员、书记员、鉴定人、勘验人、翻译人员和检察人员，不能同时是本案的证人。证人的诉讼权利：1、有权用本民族语言文字提供证言；2、对于自己的证言笔录，有权申请补充或者更正；3、因作证而侮辱、诽谤、殴打或者其他方法被打击报复时，有权要求法律给予保护；4、有权要求人民法院给予因出庭作证所支付的费用和影响的收入；5、有权接受审判人员和当事人的询问。证人的诉讼义务：1、证人应当出庭作证，接受当事人的质询；2如实作证的义务；3、不得作虚假陈述，不得作伪证；4、遵守法庭秩序。当事人陈述：指当事人在诉讼中就有关案件的事实情况向法院所作的陈述。特点：“两重性”，即真实性与虚假性并存。鉴定结论鉴定，即鉴定人运用自己的专门知识和技能，以及必要的技术手段，对案件中有争议的专门性问题进行检测、分析、鉴别的活动。当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。勘验笔录勘验，指审判人员对与案件争议有关的现场和物品进行查验、拍照、测量的活动。功能：第一，固定或者提起物证；第二，勘验制作的笔录是一种独立的诉讼证据；第三，勘验可以核实证据，澄清有关证据中的矛盾，使法官获得比较正确的心证。视听资料：是利用录音、录像以及电子计算机储存的资料来证明待证事实的证据。大致有录音资料、录像资料、电脑贮存资料等表现形式。特点：第一，较大的客观性和可靠性；第二，由于视听资料具有技术先进、体积小、重量轻等特点，易于收集、保管和使用；第三，视听资料具有物证所不具备的动态连续性；第四，视听资料具有各种言词证据所不具有的直感性。第五，视听资料容易被裁剪或伪造。视听资料与书证、物证的区别书证是以书面文件记载的内容来证明案件事实的，而视听资料的音响、图像、贮存资料等，并不单纯以文字和符号表达思想内容，而是独立地反映了案件的一部或全部的真实情况和法律事实，不仅静态地反映了待证事实，而且动态地说明了待证事实的真实情景，这一点迥异于书证。物证是以自己的客观实在来证明案件事实的，而视听资料是以音色、图像、贮存资料的内容来证明案件事实，两者显然不同。证据能力：是指证据资料可以被采用为证据的资格。我国证据能力的规则：1证人资格；2禁止以非法手段收集证据；3调解或者和解中的让步不具有证据能力；4证据或者证人证言须接受询问、质证。证明力：也称证据价值、证据力，它指的是证据对于案件事实有无证明作用及证明作用的大小。确定我国民事诉讼证据证明力的规则：1、有完全证明力的证据；2、不具有完全证明力的证据；3、证明力大小需要综合判断的证据；4、最佳证据证明对象：需要用证据加以证明的案件事实确定证明对象的因素：1、法律规范所确定的要件事实；2、当事人主张和争议的事实。证明对象的范围：（一）(争议的案件)事实（二）外国法、地方性法规（三）(专门知识领域的)经验法则无需证明的事实：（一）众所周知的事实（二）自然规律及定理（三）推定的事实（事实推定和法律推定）（四）已为人民法院生效的裁判所确认的事实（五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实（六）已为有效公证文书所证明的事实（七）诉讼上自认的事实自认：在诉讼过程中一方当事人向法院承认对方当事人所主张的不利于自己的主要的案件事实为真实。构成要件：1时间：本案诉讼中；2对象：案件主要事实；3方式：明确表示完全同意；4利害：对已不利的事实。5例外：涉及身份关系的案件除外。方式：明示自认、默示自认。四法律效果：1自认者不能对其自认的事实再争执-不得任意撤回；2主张该事实的当事人免于证明责任；3法院应以自认的事实作为裁判依据；但规避法律的除外(虚假的自认)。证明责任即举证责任：指民事诉讼当事人通过提出证据证明自己主张的有利于自己的事实，避免因待证事实处于真伪不明状态而承担不利诉讼后果。证明责任的分配：法院在诉讼中按照一定规范或标准，将事实真伪不明时所要承担的不利后果(败诉风险)在双方当事人之间进行划分和确定。这是证明责任制度的核心。我国关于证明责任的立法规定一般分配原则：“谁主张，谁举证”，即《民诉法》第64条第1款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”补充规则1、证明责任分配的倒置第一，因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；第二，因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；第三，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；第四，因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；第五，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。证明责任倒置:是法律直接规定本应由主张权利的一方当事人负担的证明责任，改由否认权利的对方当事人就法律要件事实的不存在承担证明责任。共同危险行为:又称准共同侵权行为，是指两人或两人以上共同实施了有侵害他人权利危险的行为，对造成的损害后果不能判明谁是加害人造成的情况，因此依法应当承担连带赔偿责任的行为。

构成要件:1、行为由数人实施；2、数人实施的行为均具有共同危险性质；3、损害后果非全体行为人所致，但无法判明谁为真正加害人（共同危险行为与共同加害行为的本质区别）；4、在主观上：在共同危险行为人中，既不存在共同的故意，也没有意思联络；行为人可能是单独故意，单独过失或共同过失；5、损害结果的统一性和民事责任的连带性。推定法律推定：法律规定以某一事实的存在为基础，并直接根据该事实认定待证事实的存在与否。事实推定：是指法院依据某一已知事实，根据经验法则，推出诉讼中需要证明的另一事实存在或者不存在。司法者公平裁量《证据规定》第七条在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。证明标准是指证明待证事实存在或不存在要达到的证明程度。民事诉讼的证明标准：高度盖然性或较高程度盖然性刑事诉讼的证明标准：刑事诉讼中的证明标准应当是达到一种确然的证明程度，一般要求为证明需达到一种使法官确信的状态或者能够排除一切合理怀疑法院的举证指导义务《民诉证据若干规定》：“人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果，促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。”法院调查收集证据（一）法院调查收集证据的方式1、法院主动调查收集证据《民事诉讼法》：当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。《证据规定》第15条：只有在人民法院认为审理案件需要时，法院才可以主动收集证据。其情形有：一是涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；二是涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。在其他情形下，法院必须依当事人申请才能调查证据。2、法院根据当事人申请调查收集证据（1）申请的条件：申请调查收集的是当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的下列证据之一:①申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；②涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；③当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。（2）申请的方式：当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，应当提交书面申请。申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。（3）申请的时间：当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。(二)法院调查收集证据的程序直接调查委托调查法院对证据的保全(一)证据保全的概念和条件概念：指在证据有可能毁损、灭失或以后难以取得的情况下，人民法院对证据进行固定和保护的制度。条件：1、待保全的事实材料应当与案件所涉及的法律关系有关，即应当是能够证明案件有关事实的材料；2、待保全的事实材料存在毁损、灭失或者以后难以取得的可能性；3、待保全的证据还没有提交到法院，或当事人无法将该证据提交法院；4、证据保全主要由当事人申请，法院也可以主动采取保全措施；5、法院可以要求当事人就证据保全申请提供担保。(二)证据保全的程序规则：1、证据保全的方法（证据规定)；2、证据保全的效力；3、证据保全的见证人。（三）关于诉前证据保全概念：审判人员围绕当事人主张的要件事实和当事人在庭审中争议的焦点问题，对证据材料进行审查核实、鉴别真伪，分析证据之间的关联以及证据与案件事实的关系，确定其真实性和证明力，从而正确认定案件事实的行为。原则：审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。审核判断证据的方法（一）逐个审核判断证据《民诉证据若干规定》：审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定:（1）证据是否原件、原物,复印件、复制品与原件、原物是否相符；（2）证据与本案事实是否相关；（3）证据的形式、来源是否符合法律规定；（4）证据的内容是否真实；（5）证人或者提供证据的人,与当事人有无利害关系。”（二）综合审核判断证据：1、审核和判断证据与案件事实之间关联性；2、审核判断各个证据之间的联系。第八章诉讼保障制度（期间、送达、财产保全、先予执行、对妨害民事诉讼行为的强制措施、诉讼费用）期间，是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自完成某项诉讼行为的一段时限。（法定期间和指定期间）期日，是指人民法院、当事人以及其他诉讼参与人会合在一起进行诉讼行为必须遵守的时日。期间的计算：(一)计算期间的单位：时、日、月、年。(二)计算期间的方法1、期间开始的时和日不计算在期间内。2、期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。3、期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。期间的耽误及补救：当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的10日内，可以申请顺延期限。是否准许，由人民法院决定。送达送达方式注意事项直接送达送达自然人的，包括本人、同住的成年家属、诉讼代理人、指定的代收人受送达人有诉讼代理人的，可以将诉讼文书送交其诉讼代理人签收送达单位的，包括法定代理人、主要负责人、负责收件的人留置送达受送达人或同住成年家属拒绝接收诉讼文书调解书不适用留置送达，但可以指定代收人代收委托送达委托其他人民法院送达除法院外，其他机构或组织无权送达；以受送达人在送达回证上签收的日期为送达日期邮寄送达通过挂号信送达挂号信回执注明的收件日期为具有最终确定性的送达日期转交送达由部队或监禁机关转交给相关人员送达日期以当事人签收日期为准，而非部队或监禁机关接受日期；使用转交送达的只有三种人：军人、被监禁的人、被劳动教养的人公告送达适用于被送达人下落不明的情形自发出公告日起，经过60日，即视为送达；对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人公告送达的，自公告之日起满6个月，即视为送达。财产保全，是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的临时性强制措施。诉前财产保全诉讼中财产保全财产保全启动方式利害关系人申请当事人申请或法院依职权主动采取提起时间起诉前法院受理后裁判做出前提起原因情况紧急，不立即采取保全措施将会给申请人的合法权益造成难以弥补的损害因一方当事人的行为或其他原因可能导致法院将来的生效判决不能执行或难以执行担保要求应当提供担保，不提供的驳回申请可以提供担保，不提供的驳回申请管辖法院财产所在地法院1.受理案件的法院2.在当事人提起上诉，二审法院接到报送的案件前，由第一审人民法院依申请或依职权采取保全措施，并及时报送第二审法院法院处理1.必须在48小时内作出裁定2.裁定采取保全措施的应立即执行1.情况紧急的在48小时内作出裁定2.裁定采取保全措施的应立即执行保全范围1.限于请求的范围，或者与本案有关的财物，对案外人的财产和案外人善意取得与本案有关的财产一般不得采取保全措施2.对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权3.债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权，法院可以裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的，由法院提存财物或价款保全措施1.查封、扣押、冻结财产以及法律许可的其他方法（如限制收入的支取）保全解除1.诉前财产保全，申请人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉2.被申请人提供了相应的担保3.申请人撤回保全申请4.解除财产保全的可以是采取保全措施的法院和其上级法院，其他单位不得解除保全救济1.当事人不服人民法院财产保全裁定的可以向作出裁定的人民法院申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行2.人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的，如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的，申请人应承担赔偿责任先予执行，是指在终局执行以前，为了权利人生活或者生产经营的急需，法院裁定义务人预先给付权利人一定数额的金钱或者财物的措施。先予执行范围1.追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件2.追索劳动报酬的案件3.因情况紧急，需要先予执行的案件（这类案件是指以下几种情况：需要立即停止侵害、排除妨碍的；需要立即制止某项行为的；需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的）条件1.当事人之间所争之诉必须是给付之诉2.当事人之间权利义务关系明确3.有先予执行的迫切需要,即不先予执行将会严重影响申请人的生活或生产经营4.当事人向人民法院提出了申请，法院不得依职权采取5.被申请人有履行能力程序要求1.案件受理后，裁判做出前采取2.可以要求申请人提供担保，不提供的，驳回申请3.限于当事人诉讼请求的范围，并以当事人的生活、生产经营的急需为限4．管辖权异议，管辖权尚未确定，不得裁定先予执行5.申请人败诉，应当赔偿被申请人应先予执行二、诉讼费用的负担原则1、诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；按败诉比例负担。2、协商决定负担；协商不成，由法院决定。离婚案件、调解、执行和解案件。3、由申请人负担。4、由责任人负担。三、不交纳案件受理费的情况1、再审案件(第九条)根据民事诉讼法规定的审判监督程序审理的案件，当事人不交纳案件受理费。但是，下列情形除外：

（一）当事人有新的证据，足以推翻原判决、裁定，向人民法院申请再审，人民法院经审查决定再审的案件；

（二）当事人对人民法院第一审判决或者裁定未提出上诉，第一审判决、裁定或者调解书发生法律效力后又申请再审，人民法院经审查决定再审的案件。

2、依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件(第八条)

3、裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件(第八条)4、对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件四、减半收取案件受理费的情况1、以调解方式结案或者当事人申请撤诉的，减半交纳案件受理费（第十五条）2、适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费（第十六条）3、被告提起反诉、有独立请求权的第三人提出与本案有关的诉讼请求，人民法院决定合并审理的，分别减半交纳案件受理费（第十八条）第十七条对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费。五、不预交诉讼费的情况1、追索劳动报酬的案件可以不预交案件受理费。2、申请费由申请人预交。但是，本办法第十条第（一）项[申请执行人民法院发生法律效力的判决、裁定、调解书，仲裁机构依法作出的裁决和调解书，公证机构依法赋予强制执行效力的债权文书,但不包括申请承认和执行外国法院判决、裁定和国外仲裁机构裁决）]、第（六）项[申请破产]；规定的申请费不由申请人预交，执行申请费执行后交纳，破产申请费清算后交纳。第九章第一审程序普通程序起诉的条件1.原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织(适格的原告)2.有明确的被告[明确的被告，而非正确的被告]3.有具体的诉讼请求和事实、理由4.属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖起诉的方式书面起诉为原则，口头起诉为例外，并按照被告人数提出副本起诉状的内容1.双方当事人的基本情况2.诉讼请求和所根据的事实与理由[理论上没有案由]3.证据和证据来源，证人姓名和住所人民法院的受理行政诉讼、其他机关处理的争议告知原告提起行政诉讼或向有关机关申请解决有仲裁协议1.有仲裁协议的，一方向人民法院起诉的裁定不予受理2.仲裁协议无效，一方向人民法院起诉的，人民法院有权受理3.起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，如果对方应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权4.一方起诉时未声明有仲裁协议，法院受理后对方当事人在首次开庭前提出仲裁协议的，应当驳回起诉管辖权1.对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；原告坚持告诉的不予受理2案件受理后，法院发现自己受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的法院管辖一事不再理概念正在或者已经实体审理过的案件，不得另行起诉排除1.对于裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，符合条件应予受理[未经过实体处理]2.人民法院准许撤诉的案件再次起诉的，人民法院应当受理例外1.判决不准离婚或调解和好的，被告起诉的不受一事不再理的限制2.赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理离婚、收养的规定1.女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，人民法院应当受理2.判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在6个月内又起诉的，不予受理3.原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，6个月内又起诉的，可不予受理4.夫妻一方下落不明，另一方只要求离婚，不申请宣告失踪或死亡的，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书5.在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独要求过错方赔偿精神损害赔偿的不予受理超过时效应予受理[受理后被告提出时效抗辩的，应判决驳回诉讼请求]审查期限起诉符合法定条件的，应当在7日内立案并通知当事人；起诉不符合法定条件的，应当在7日内裁定不予受理，对该裁定，当事人可以在接到裁定之次日起10日内上诉；立案后，发现起诉不符合法定条件的，裁定驳回起诉。审前准备程序：也称审理前的准备，是指人民法院受理案件后至开庭审理之前为开庭审理所进行的一系列诉讼活动。先行调节：当事人起诉到人民法院的民事纠纷，适宜调解的，先行调解，但当事人拒绝的除外。（一）在法定期间内及时送达诉讼文书；（二）告知当事人的诉讼权利和合议庭的组成人员；（三）指定举证时限；（四）组织当事人交换证据；（五）审核诉讼材料，整理争点；（六）调查收集必要的证据；（七）追加当事人开庭审理的程序：庭审准备；（二）法庭调查1．当事人陈述；2．举证和质证；（三）法庭辩论；（四）案件评议和宣告判决法庭笔录撤诉申请撤诉条件1.申请撤诉的主体必须是原告（含有独三）、上诉人及其法定代理人2.申请撤诉应当在法院受理案件后，宣告判决之前；是否准许由法院裁定3.自愿、合法按撤诉处理1.原告或上诉人未按时交纳诉讼费2.原告经传唤无正当理由拒不到庭3.原告未经法庭许可中途退庭4.原告为无诉讼行为能力人，其法定代理人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，又不委托诉讼代理人到庭的撤诉的法律后果1.本案的诉讼程序终结；诉讼费用由原告或上诉人负担，减半收取2.该案诉讼法律关系消灭，但原告仍有起诉的权利，撤诉视为未起诉3.撤诉以后，本案诉讼时效期间重新开始计算缺席判决1．被告经人民法院合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的2．被告反诉，原告经人民法院合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的3．无民事行为能力的被告的法定代理人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，又不委托诉讼代理人的4．人民法院裁定不准许原告撤诉的，原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的5．无独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的6.借贷纠纷案件中，债权人起诉债务人下落不明的，法院公告传唤被告应诉；公告期限届满债务人不应诉的，借贷关系明确的，经审理后可以做出缺席判决；审理中债务人出走下落不明，借贷关系明确的可以缺席判决；借贷关系难以查清的裁定中止审理延期审理延期审理和中止审理之区别：1.延期审理适用于开庭审理时，诉讼中止适用于开庭审理后裁判做出以前2.延期审理的恢复审理期限是确定的，诉讼中止重新开庭时间不确定3.延期审理恢复诉讼的时间由法院确定，诉讼中止待中止的原因消除后恢复诉讼延期审理和中止审理之区别：1.延期审理适用于开庭审理时，诉讼中止适用于开庭审理后裁判做出以前2.延期审理的恢复审理期限是确定的，诉讼中止重新开庭时间不确定3.延期审理恢复诉讼的时间由法院确定，诉讼中止待中止的原因消除后恢复诉讼1.必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的[其实没有正当理由到庭也应当延期，必须到庭的被告经两次传票传唤的可以拘传]2.当事人临时提出回避申请的3.需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的4.其他需要延期审理的情形[注意延期审理的文书是决定]诉讼中止1.一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的2.一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的3.作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的4.一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的5.本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的6.其他应当终止诉讼的情形诉讼终结1.原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利或实体权利2.被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的3.离婚案件一方当事人死亡的4.追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的简易程序适用法院 基层人民法院及其派出法庭的第一审案件适用案件适用1.事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件2.基层法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理不适用1.起诉时被告下落不明的2.发回重审的3.共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的4.法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的5、人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的特点1.起诉方式简便2.受理案件的程序简便3.传唤、通知诉讼参与人的方式简便4.实行独任制审判5.开庭审理的程序简便6.举证期限和审结案件的期限较短7.裁判文书可以简化8.诉讼费用便宜起诉方式可以口头起诉受理程序当事人双方可以同时到基层人民法院或者其派出法庭，法院可以当即受理，也可以另定审理日期。当即受理的,可将起诉、审查起诉、受理和审理案件一并进行。传唤方式可以随时（不受在开庭前3日的时间限制）用简便的方式（口头传唤和通知、捎口信、电话、传真、电子邮件）传唤当事人和通知其他诉讼参与人举证期限由当事人协商决定，但最长不得超过15日，协商不成的，由人民法院决定，人民法院指定的可以少于30日当事人异议1.异议成立的应将转入普通程序；2.意义不成立的，口头告知当事人并记入笔录开庭审理审判组织独任制庭审程序不必拘泥于各个阶段的先后顺序，可以将法庭调查和法庭辩论合并进行，由审判员根据案件的具体情况灵活掌握审理期限当事人对案件事实无争议，可以再听取当事人就适用法律方面的辩论意见后迳行判决、裁定；一次开庭审结，除非却有必要；3个月，不得延长宣判方式除人民法院认为不宜当庭宣判的，应当当庭宣判裁判文书符合法定条件的，人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化1．当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的；2.一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请求或者部分诉讼请求的；3.当事人对案件事实没有争议或者争议不大的；4.涉及个人隐私或者商业秘密的案件，当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容，人民法院认为理由正当的；5.当事人双方一致同意简化裁判文书的。诉讼费用减半交纳简易程序转为普通程序1.在审理过程中，发现案情复杂，需要转为普通程序审理的（1、当事人就适用简易程序提出异议，人民法院认为异议成立；2、人民法院在审理过程中发现不宜适用简易程序的），审限自法院立案的次日开始计算2.原告提供了被告准确的送达地址，但人民法院无法向被告直接送达或留置送达应诉通知书的，应当将案件转入普通程序审理3.已经适用普通程序审理的案件，不得再转为简易程序，但基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理应当先行调解的简易案件(1)婚姻家庭纠纷和继承纠纷；(2)劳务合同纠纷；(3)交通事故和工伤事故引起的权利义务关系较为明确的损害赔偿纠纷；(4)宅基地和相邻关系纠纷；(5)合伙协议纠纷；(6)诉讼标的额较小的纠纷。第十章第二审程序上诉的对象1.判决原则上都可以上诉（不能上诉的判决：1、最高院做出的一审判决；2、法院适用特别程序、督促程序、公示催告程序做出的判决）2.不予受理、驳回起诉、管辖权异议、驳回破产申请的裁定可以上诉3.调解书不能上诉上诉主体1.一审的原告和被告、有独立请求权的第三人及其法定代理人2.无独立请求权的第三人只有被判令承担责任时才有权上诉或成为被上诉人3.委托代理人必须要特别授权才可以上诉上诉的期限1.判决-15日；2.裁定-10日；3.涉外：境内无住所-30日程序要求必须提交上诉状，当事人口头表示上诉的，但后来没有在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提出上诉上诉审查审查的内容是上诉人的上诉是否符合四个条件上诉受理认为上诉符合法定条件的，应当决定立案审理认为不符合法定条件的，应当裁定不予受理，已经受理的，应当裁定驳回上诉提交上诉状可以通过一审法院提出也可以直接向二审法院提交，二审法院应当在5日内将上诉状发交原审法院原审法院在收到上诉状后，应当在5日内将上诉状副本送达对方当事人，并告知其在15日内提出答辩状，收到答辩状后，在5日内将答辩状副本送达上诉人。被上诉人在法定期限内不提出答辩状，不影响第二审法院的审理原审法院收到上诉状、答辩状后，应当在5日内连同全部案卷和证据，报送二审法院。开始审理撤回上诉时间第二审法院判决宣告前，上诉人可以申请撤回上诉处理是否准许，由第二审人民法院裁定[当事人申请撤回上诉，第二审人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者双方当事人串通损害国家和集体利益、社会公共利益及他人合法权益的，不应准许]效力1.在上诉期内撤回上诉的，不得再次上诉，但判决是否生效取决于其他当事人在上诉期内是否上诉2.在上诉期满后的二审过程中撤回上诉，法院裁定准许后，一审判决即生效审理范围原则仅对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查例外原判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的审判组织形式开庭审判员组成合议庭开庭审理迳行裁判1.一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件2.当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件3.原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件4.原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件问卷、调查、询问当事人审理地点可以在本院进行；可以在案件发生地进行；也可以在原审人民法院所在地进行二审中的调解★调解范围上诉案件调解的范围不受上诉请求范围的限制，也不受第一审诉讼请求范围的限制。上诉案件的调解也不受第一审裁判是否正确的影响。调解不成发回重审1.一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，调解不成的，发回重审2.必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，调解不成的，发回重审3.一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审调解不成另行起诉1.在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求，就新增加的诉讼请求进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉2.在第二审程序中，原审被告提出反诉的，就反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉二审中的和解1.当事人在二审中达成和解协议的，当事人可以请求法院制作调解书2当事人也可以申请撤诉在二审中，因和解而撤诉，撤回的是起诉，而不是上诉，因此一审判决当然无效。针对判决判决驳回上诉维持原判原判决认定事实清楚，适用法律正确的改判1.原判决适用法律错误的2.原判决认定事实错误，或者认定事实不清，证据不足裁定撤销原判发回重审1.事实不清、证据不足的，可以应裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审2.原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的（1．审理本案的审判人员、书记员应回避而未回避的；2.未经开庭审理而作出判决的；3.适用普通程序的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的；4、其他严重违反法定程序的）裁定撤销原判驳回起诉第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院审理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉针对裁定1.第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律适用裁定2.第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理的裁定有错误，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理3.第二审人民法院查明第一审人民法院作出的驳回起诉的裁定有错误，应在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院进行审理二审审限对判决，3个月，有特殊情况需要延长的，经本院院长批准，可以延长3个月；对裁定，30天第十一章审判监督程序人民法院启动原审法院自我启动1.各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定，调解协议发现确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定；经审委会讨论决定再审的，应当裁定中止原判决、裁定的执行[法院启动再审不受两年时间限制]上级法院及最高院启动最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院（不是上一级）对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审，并同时写明中止原判决、裁定的执行；由第二审法院作出生效裁判的，应当指令第二审法院再审检察院抗诉主体最高检或上级检察院地方各级人民检察院不能对同级人民法院生效的民事判决、裁定提出抗诉。如发现具有法定应当提出抗诉的情形的，应当提请上一级人民检察院抗诉理由同当事人申请再审的事由完全相同程序1.立案审查；2.决定提出抗诉；3.制作抗诉书；4.派员出席法庭效果接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起30日内做出再审的裁定对于抗诉的案件，人民法院依法再审后维持原判决、裁定的，原抗诉的人民检察院不得就该案再次提出抗诉;原抗诉的上级检察院抗诉的,不在此限再审的法院1.由接受抗诉的人民法院再审2.有民诉法第179条规定的证据方面事由的情形之一的，可以交下一级人