经济法与合同管理教学课件

经济法与合同管理引 论引言何为“合同”？何为“合同法”？为什么要学这门课？课程特色演绎与归纳相结合理论讲授与案例分析相结合重视课堂讨论学习方法阅读、记忆、理解、应用1:1:1考试要求课程内容民法基础 3-4周合同法总则 8-9周总论、合同订立、合同效力、合同履行（保全与担保）、合同变更与转让、合同的权利义务终止、违约责任、合同解释合同法分则 2-3周工程合同法律制度 2-3周工程招投标、工程施工合同简介、工程合同管理、争端解决教材与参考书民法基础灋，刑也，平之如水，从水；廌(zhi4)所以触不直者去之，从去。——许慎《说文解字》廌，獬豸，独角兽也。什么是“法律”？民法基础法律的定义马克思主义的定义：由统治阶级的共同利益所决定的意志的体现。自然法VS实在法法律——国家制定或认可、并由国家强制力保证实施的，对主体的行为及相互关系进行调整的规范。民法基础民法的概念公法：调整公权力主体与其他主体之间的关系权力法定，国家干预，政治国家的法私法：调整平等的私权利主体之间的关系权利本位，意思自治，市民社会的法法律公法私法宪法行政法民法商法刑法经济法民法基础重要概念权利（right）——可以享受特定利益的法律上的力。义务（obligation）——法律强加给当事人作为或不作为的拘束。权力（power）——使他人作为或不作为的能力。责任（liability）——因为没有履行法律义务而受到的制裁。民法基础民法的概念民法调整横向经济与人身关系经济法调整纵向经济关系民法的构造财产法律关系甲、乙各拥有自己的财产，二人相互协商，就交换财产达成合意，丙对甲或乙（及其财产）实施侵害身份法律关系甲、乙结婚、生子、离婚，甲死亡。债债——当事人之间得请求为特定行为的法律关系。《民法通则》第84条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。产生债的原因：侵权行为——侵害他人合法权益，使他人受到损害。契约——当事人之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。民法基础无因管理没有法律规定或约定的义务而为他人管理事务。例：下列选项中，属于无因管理的是（）。

A.父亲将受伤的幼子送到医院救治

B.甲替出差的邻居支付居委会上门收取的清洁费

C.王某误将邻居家的鸡当成自家的鸡饲养

D.警察将迷路的小孩送回家要件：管理他人事务，有主观意愿，没有法律规定或约定的义务，不违背本人利益不当得利没有法律依据而取得利益，使他人遭受损失。例：下列选项中，存在不当得利的是（）。

A.甲的侄女给甲100元生活费

B.乙主动代丙向甲清偿欠款100元

C.售货员因疏忽少收甲100元购物款

D.乙欠甲100元，但已过诉讼时效，乙不知而向甲清偿要件：取得财产利益，使他人遭受损失，没有法律依据民法的渊源法的渊源，又称法源，指法律规范的来源。法律、行政法规、司法解释习惯法、判例、法理、学说大陆法VS普通法大陆法：法典，法学家造法，稳定普通法：判例，法官造法，灵活民法基础民法的历史前18世纪，汉穆拉比法典前450，十二铜表法530前后，优士丁尼，罗马法典四书19世纪初，拿破仑组织编纂《法国民法典》1900.1.1，德国民法典中国的民法历史第一次民法编纂，1910年第二次民法编纂，1925年第一部民法典，1930.12.261952，民法草案；1986，民法通则；1999，合同法；2007，物权法；2010，侵权责任法民法基础大陆法的两种民法典编纂体系罗马体系潘德克顿体系国家法、意德、日、中结构人、物、诉讼总则、物权、债权、亲属、继承特点浅显易懂逻辑严密，难以理解民法基础民法的原则近代民法的三大原则所有权绝对、契约自由、过错责任现代民法：权利本位向社会本位转化我国民法的原则主体平等契约自由公平正义诚实信用公序良俗民事法律关系定义民事法律规范调整社会关系时所形成的法律上的权利义务关系。特征主体平等意思自治以民事责任为保障民事法律关系法律事实由法律确定的能够引起民事法律关系设立、变更、消灭的客观情况，可分为：自然事实状态：某种客观情况的延续事件：自然现象，其他人的行为行为：法律关系主体的有意识的行为，如签订合同、结婚、捐赠、成立公司、订立遗嘱等法律事实、法律规范、法律关系三者之间的关系民事法律关系民事法律关系的主体主体——权利义务的所属。客体——权利义务的所附。主体的能力民事权利能力民事主体能够依法享有民事权利和承担民事义务的资格民事行为能力民事主体能够以自己的独立行为使民事法律关系产生、变更、消灭的资格民事法律关系民事法律关系的主体自然人民事权利能力始于出生，终于死亡出生：须脱离母体才成为法律上的自然人胎儿是人吗？胎儿的民事权利：仅在继承法中有规定胎儿权利的保护死亡判断标准，脑死亡or心死亡？事实死亡与宣告死亡民事法律关系民事法律关系的主体自然人民事行为能力完全民事行为能力18周岁以上16周岁以上以自己的劳动收入作为主要收入来源限制民事行为能力10周岁以上的未成年人精神病人：不能完全辨认自己行为无民事行为能力10周岁以下精神病人：完全不能辨认自己行为以上两种情况中，精神病人须经利害关系人申请并经法院宣告民事法律关系民事法律关系的主体自然人宣告失踪自然人下落不明2年经利害关系人申请利害关系人——近亲属及与其有民事权利义务关系的人。公告3个月确定财产代管人失踪宣告的撤销民事法律关系的主体自然人宣告死亡已宣告失踪失踪期间届满普通期间：4年特别期间：2年（战争、重大灾难）经利害关系人申请法院公告，普通失踪公告1年，意外事故失踪公告3个月民事法律关系的主体自然人案例：张某于1991年出外谋生，一走就是6年，一直没和家中联系。1996年张某之妻赵某向人民法院申请宣告张某死亡。1997年，赵某与钱某结婚，不久钱某去世。1998年张某返回村中并向人民法院申请撤销了对其的死亡宣告。张某与赵某的婚姻关系能自行恢复吗？张某是否能取回赵某的财产？死亡宣告的撤销财产关系回复原状身份关系视情况而定民事法律关系民事法律关系的主体法人概念由法律规定具有民事权利能力的人合组织体和财合组织体。民法通则36条：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人制度的意义有限责任，促进投资和交易财产人格化，保证公益目的长期持续法人的代表人法人的代表人只能是自然人法定代表人是法人的机关，是法人的组成部分法定代表人的行为就是法人的行为民事法律关系的主体法人法人的分类社团法人 财团法人区别：成立基础、目的、设立方式、组织形式、解散方式A.公司B.基金会C.协会D.博物馆E.寺庙企业法人 非企业法人营利法人 非营利法人 营利法人——为了向成员分配利益而进行营利活动的法人。在国内特指企业法人。 非营利法人——机关法人、事业单位法人、社会团体法人。个体工商户、个人独资企业不是法人民事法律关系民事法律关系的主体法人成立的条件依法设立有独立的财产有名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任民事权利能力受自然性质的限制受法律的限制民事行为能力受营业范围限制民事法律关系的主体法人法人的机关股东大会 权力机关董事会 代表机关监事会 监察机关法人的住所——主要办事机构所在地法人的消灭解散清算民事法律关系的客体物——人类能够控制的具有价值的物质。具备独立经济价值排他的支配可能性行为——主体的活动智力成果民事法律关系民事法律关系的内容民事权利民事义务积极义务VS消极义务独立义务VS从属义务民事法律关系民事权利民事主体在民事法律关系中所享有的权利。按权利标的分类财产权：物权、债权、知识产权非财产权人格权：生命权、健康权、姓名权、名誉权等。因出生而取得，因死亡而消灭，不得让与或抛弃身份权：亲权、监护权等兼具二者：继承权民事法律关系民事权利按效力范围分类：绝对权VS相对权按权利作用分类支配权：直接支配标的物的权利请求权：请求他人为特定行为的权利变动权：权利人依自己的行为使法律关系发生变动的权利形成权：单方法律行为改变法律关系，如解除权抗辩权：用于对抗他人请求权的权利，防御性按相互关系分类：主权利VS从权利按是否可以让与分类：专属权VS非专属权按是否具备全部成立要件分类：既得权VS期待权民事法律行为概念民事主体设立、变更、终止民事法律关系的行为。特征民事法律行为属于法律事实的一种以意思表示为核心要素民事法律行为的一般生效要件当事人具有相应的行为能力意思表示真实标的合法、可能并确定标的可能——法律行为的标的可能实现。民事法律行为意思表示向外部表明意欲发生一定私法上法律效果之意思的行为三要素说意思表示不真实意思与表示不一致故意的不一致无意的不一致意思表示不自由欺诈、胁迫等效果意思表示意思表示行为民事法律行为意思表示不自由欺诈以使他人做出错误判断为目的，故意为某种欺骗的意思表示的行为。构成要件一方有欺诈的故意欺诈方实施了欺诈行为被欺诈方因受欺诈而做出错误判断被欺诈方基于错误判断而为意思表示民事法律行为意思表示不自由胁迫以不法加害威胁他人，使他人产生恐惧心理，并基于该心理而为意思表示的行为。构成要件一方有胁迫的故意胁迫方实施了胁迫行为胁迫手段或目的非法受胁迫方产生恐惧心理受胁迫方基于恐惧心理而为意思表示代理代理概念一人（代理人）代另一人（被代理人）为法律行为，其所产生的法律效果归属于被代之人。狭义代理：代理人以被代理人名义为法律行为，直接代理广义代理：代理人以自己或被代理人名义为法律行为，例：行纪合同，合同法402、403条类似概念的辨析使者：只传达或接受意思表示，无权决定法定代表人：法人本身的机关，并非独立主体居间人：无代理权行纪人：间接代理中间商：两个买卖合同，不是代理民法上的代理不同于诉讼法上的代理代理代理权的性质代理权是一种因授权行为或法律规定而产生的，能够直接改变被代理人与第三人之间法律关系的权力代理权由法律授予，被代理人的授权是一种法律事实代理权的发生原因因法律规定当然发生：未成年人的代理人因法院的指定发生：失踪人的代管人、破产清算人因被代理人授权发生因“外表授权”而发生（表见代理）因某种紧急情况而发生（紧急代理）代理代理关系被代理人与代理人合同关系或身份关系代理人转托他人需取得被代理人同意被代理人与相对人代理人与相对人代理的分类直接代理 间接代理法定代理 指定代理 意定代理有权代理 无权代理代理代理行为的范围民法上的代理主要适用于订立合同及与合同密切相关的行为民事法律行为中不适用代理的行为法律要求本人亲自实施的行为，如遗嘱、收养、结婚等依其性质不得适用代理的行为，如设立公司、继承的承认等代理行为的成立以被代理人的名义代理人实施民事法律行为（做出决定）代理代理行为的生效要件满足一般民事行为的生效要件权利能力看被代理人行为能力看代理人意思表示是否真实看代理人行为内容合法看代理双方被代理人存在被代理人终止或死亡，代理行为终止代理人有代理权无权代理经追认就变为有权代理代理无权代理行为人（1）没有代理权；（2）超越代理权；（3）代理权终止后继续代理被代理人可以追认，使代理行为发生效力相对人的催告权相对人可以催告被代理人在一个月内追认，被代理人未作表示的，视为拒绝追认。善意相对人的撤销权在行为人追认前，善意相对人有撤销权紧急代理在某种紧急情况下，船长、承运人、保管人等与货主有特定合同关系的人，为了货主的利益，作为货主的代理人所为的代理。我国法律未做规定代理表见代理构成要件行为人无代理权行为人有被授予代理权的表象，外表授权相对人善意且无过失相对人与行为人成立法律行为效果：无须追认，直接有效目的：保护善意第三人代理案例一：甲公司与乙公司在多个领域有合作关系，乙公司也多次为甲公司向丙银行融资提供过担保。担保手续均由乙公司办公室主任亲自办理。某日甲公司又向丙银行借款，并向银行表示由乙公司提供担保。丙银行按照惯常做法，将借款担保合同交乙公司办公室主任，由该主任在合同上担保人处盖章。合同盖章后，即交丙银行。后甲公司未能按期偿还借款，银行要求乙公司承担担保责任，乙公司抗辩认为：乙公司办公室主任在盖章前一周已被免职，盖章的当天该主任只是在办公室整理、交接文件，已不能代表乙公司。案例二：甲公司为向银行借款，由其副总与乙公司财务部经理商量，要乙公司为其担保。该财务部经理未经乙公司领导同意，即在甲公司带来的银行格式借款担保合同的担保人盖章处，盖上乙公司财务章。后甲公司到期未能偿还借款，银行要求乙公司承担担保责任，乙公司抗辩认为：财务部经理对外提供担保未经公司授权，其盖章行为属于利用职务之便。财务章也不能代表公司。代理典型的表见代理行为

（1）行为人曾经是代理人并且与相对人发生过订立合同行为，订立的合同上加盖有被代理人公章或合同专用章，或提供了加盖有被代理人印鉴的介绍信。（2）行为人持有证明代理权的证书，并且按照一般商业习惯和理性认识无法从证书内容判定所订立的合同超越了代理权范围。（3）被代理人曾有授予行为人代理权的表示，按照一般理性判断该表示可以被相信。比如在公开场合声明授予行为人代理权或者有书面公开通知授予行为人代理权，实际上没有授予，相对人难以知晓。（4）被代理人明知或应当知道行为人以自己名义订立合同，但不表示反对。比如，被代理人将介绍信、公章、合同书交给行为人代理典型的非表见代理行为违法行为违反交易习惯的行为已作合理通知后实施的行为判断通知形式是否合理，主要依据当事人的约定和习惯，一般情况下向双方约定的部门（比如办公室）发书面通知视为合理通知一般认为，登报不是充分的通知方式违反法律规定的特殊授权要求的行为如《公司法》规定公司为股东担保必须经股东大会决议通过时效时效概念一定事实状态在法定期间持续存在，从而产生与该状态相适应的法律效果的法律制度。作用稳定法律秩序作为证据代用促使权利人积极行使权利分类取得时效消灭时效（诉讼时效）时效诉讼时效与除斥期间诉讼时效——权利不行使的事实状态在法定期间内持续存在，导致权利人丧失权利的法律效果。除斥期间——因法定期间经过而发生权利消灭的法律效果。诉讼时效除斥期间构成要件两个一个适用对象请求权形成权法律效力消灭诉权消灭实体权法定期间可变不可变时效诉讼时效的效力——消灭诉权所消灭的是通过诉讼获得法律救济的权利法院不可主动适用诉讼时效规定进行审判当事人不能约定变更诉讼时效期间诉讼时效届满后，义务人作出愿意履行的意思表示，视为对原债务的承认。债权债务回复强制履行的效力。民法通则138条：超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。时效诉讼时效的适用性仅适用于请求权：债权请求权、物上请求权的返还财产请求权和恢复原状请求权不适用于：消除侵害、消除危险、排除影响请求权；已登记不动产所有人的返还请求权、基于身份关系的请求权、基于相邻关系的请求权、基于合伙联营关系的请求权、基于储蓄关系的请求权时效诉讼时效的期间特别时效期间（1年）身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格的商品未声明的；延付或者拒付租金的；寄存财物被丢失或者损毁的。目的：促使权利人及时行使权利，避免举证困难普通时效期间与长期时效期间普通时效期间（2年）长期时效期间（20年）起算点权利人知道或应当知道权利被侵害时权利受侵害之时可变性可中断、中止不可变时效诉讼时效期间的起算有履行期限的债务，从履行期到来起算无履行期限的债务，从权利人可以行使权利起算，长期时效从权利成立之日起算分期履行的债务，从最后一期履行期限届满次日起算违约行为导致的请求权，从违约行为发生时起算侵权行为导致的请求权，从知道有侵害行为及加害人之时起算，长期时效从侵权行为发生时起算时效民法的期间计算规则按照公历年、月、日、小时计算规定按照小时计算期间的，从规定时开始计算。规定按照日、月、年计算期间的，开始的当天不算入，从下一天开始计算。期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的，到停止业务活动的时间截止。期间的最后一天的确定以第一日起算，则以最末日为最后一日不以第一日起算，则以最后的星期、月、年的相当之日的前一日为最后一日最后一月没有与起算日相当之日，则以该月末日为最后一日期间的最后一日是法定休假日的，以休假日后的第一个工作日为期间的最后一日。时效诉讼时效的中止概念：在诉讼时效期间的最后6个月，因不可抗力或其他障碍不能行使请求权，诉讼时效暂停计算。不可抗力：不可预知、不可抵抗、不可避免其他障碍（一）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；（三）权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；（四）其他导致权利人不能主张权利的客观情形。由客观原因造成时效诉讼时效的中止效果：中止原因消除之日起，诉讼时效恢复计算如果中止原因发生在诉讼时效期间届满前6个月之前，并一直持续到期间届满后，则原因消除后，诉讼时效延长6个月。时效诉讼时效中断概念：法定事由发生导致已经计算的诉讼时效归于无效效果：中断事由消灭后，重新计算时效由当事人主观行为造成法定事由起诉以其他方式履行权利，如通知、催告等债务人同意履行债务，包括要求暂缓履行、提供担保等诉讼时效期间延长有特殊情况的，法院可以将长期诉讼时效期间适当延长。时效最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中断的效力：

（一）当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的；

（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；

（三）当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；（四）当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。

前款第（一）项情形中，对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。

时效下列事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：

（一）申请仲裁；

（二）申请支付令；

（三）申请破产、申报破产债权；

（四）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；

（五）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；

（六）申请强制执行；

（七）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；

（八）在诉讼中主张抵销；

（九）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。

物权法基础物权法基础物权的概念物权——直接支配特定物并享受其利益的绝对性权利。物权的特征直接支配（支配权）一物一权一个标的物上只能成立一个所有权同一标的物上不能同时存在两个内容相同的物权。排他性绝对权物权法定物权的种类和内容由法律设定，当事人不得自由创设。物权法基础物权的客体物、权利（准物权）物——人类能够控制的具有价值的物质。以智力成果作为客体的权利被称为知识产权，而非物权。不动产土地地上定着物建筑物和构筑物（固定性、永久性、独立性）林木（成片的树林）动产：除不动产之外的所有物物权法基础物权的客体区分动产与不动产的意义让与方式不同物权的公示方法不同设立用益物权与担保物权的方式不同诉讼管辖不同主物与从物如无特殊规定，从物随主物转让种类物与特定物种类物可替代物权法基础物权的客体原物与孳息孳息——原物所产生的收益。天然孳息与法定孳息货币特殊的动产具有高度的替代性消费物有价证券表示一定的财产权利的书面凭证。财产权利与证券不可分离。物权法基础物权的效力物权的排他效力一物一权同一标的物上不能同时有多个以占有为内容的定限物权（用益物权、担保物权）多个担保物权的效力以时间先后确定物权法基础物权的效力物权的优先效力成立在先的物权享有优先效力定限物权优先于所有权物权优先于债权物权的追及效力例外：买卖不破租赁物权法基础物权的效力物权请求权（物上请求权）物权的圆满状态受到妨害或有被妨害的危险时，权利人为回复物权的圆满状态，可以请求妨害人为或不为特定行为的权利。返还请求权妨害排除请求权妨害预防请求权物权法基础物权的发生原始取得——非依他人既存的权利取得物权基于事实行为取得物权劳动生产、先占、孳息、添附、没收、时效取得、善意取得、拾得无主遗失物、发现无主埋藏物添附——附合、混合、加工继受取得——基于他人既存的权利取得物权基于法律行为的取得移转取得创设取得（仅能取得定限物权）物权法基础物权的消灭绝对消灭物权客体消灭物权的抛弃相对消灭物权的转让因公法原因而发生的物权变动物权法基础物权变动的公示原则不动产——登记登记是物权生效的要件动产——占有与交付大宗动产（汽车、飞机、轮船等）采登记对抗主义交付的形式现实交付观念交付简易交付，标的物始终被受让人占有占有改定，标的物始终被让与人占有指示交付，标的物被第三人占有，所让与的是返还请求权物权法基础所有权概念权利人在法律限制的范围内，对所有物进行全面支配的物权。具体体现为占有、使用、收益、处分等权能。共有按份共有共同共有物权法基础共有按份共有共有人可以自行处分自己的份额其他共有人有优先购买权共有人对于共有物的全部均有使用收益权共有物的处分须得到多数份额共有人的同意共有物的分割共同共有财产不分份额，例如婚姻存续期间的共同财产、合伙财产对财产的处分须取得全部共有人的同意共有人对外承担连带责任物权法基础所有权相关诉讼确权之诉返还财产恢复原状排除妨害赔偿损失物权法基础建筑物区分所有权专有部分的所有权共有部分的所有权类似于按份共有共有权从属于专有权出让时其他共有人无优先购买权共有人不可分割共有物成员权作为建筑物管理团体的成员而享有的权利基于所有权而产生，但独立于所有权物权法基础不动产相邻关系相邻的不动产的所有人或用益权人在行使物权时所发生的权利义务关系。原则：有利生产、方便生活、团结互助、公平合理由法律直接规定相邻土地关系相邻流水、排水关系相邻防险关系相邻通风、采光、震动、污染等关系物权法基础用益物权对他人的物，在一定范围内使用、收益的定限物权。对象：物的使用价值作用：提高财产的利用效率建设用地使用权居住70年、商业旅游娱乐40年、其他50年土地承包经营权耕地30年，草地30~50年，林地30~70年宅基地使用权地役权为提高不动产的使用效益而使用他人不动产的权利。设立地役权应取得其他用益物权人同意地役权应与其他用益物权一并转让物权法基础担保物权以确保债务的清偿为目的，在债务人或第三人的特定物或权利上设定的物权。对象：物的交换价值作用：促进交易，便利融资特征从属性附随性不可分割物上代位性物权法基础担保物权抵押权不转移财产占有的担保，通常用于不动产、大额动产和财产权利。抵押权的次序特殊抵押权动产的浮动抵押以不确定的一组动产作为抵押在特定事项发生时抵押财产固化（结晶）最高额抵押权就将来的一系列债务事先设定最高抵押额度物权法基础担保物权质权转移财产占有的担保动产质权质权实现的方式：拍卖、变卖、折价流质合同的禁止质权人负有保管义务，不得使用质物权利质权以所有权、用益物权之外的可让与的财产权为标的（一）汇票、支票、本票；

（二）债券、存款单；

（三）仓单、提单；

（四）可以转让的基金份额、股权；

（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；

（六）应收账款；物权法基础担保物权留置权债权人合法占有债务人的动产，债务人不履行债务时，债权人有权留置动产，并以该财产优先受偿。主要发生于保管合同和加工定做合同留置的动产与债务有关联动产可分割的，留置财产的价值应相当于债务的金额；动产不可分割的，可以留置全部动产。债权人负有催告义务，应留给债务人两个月以上的履行期间物权法基础担保物权三种担保物权的效力甲向乙借款3万元，并以一台机器作抵押，办理了抵押登记手续。随后甲又将机器质押给丙。丙在占有该机器期间，将其交丁修理。因欠修理费而被丁留置。各担保物权的优先位序如何？留置权>抵押权>质权合同法总论合同法总论合同的概念第2条：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。合同的法律特征合同是平等主体所实施的一种法律行为合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的合同是当事人意思表示一致的产物（合意） 在生活中你与他人之间存在哪些合同？？合同法总论合同的判定例1：甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应。二人之间是否成立合同?如果乙没有依约赴宴，甲是否可以要求乙承担违约责任?例2：甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间是否成立合同?若邻居照看不慎，小孩摔伤，邻居是否应当承担责任？例3：AB约定，A一次性付给B一笔款项，由B每周代A购买彩票。一次B误将A告知的号码写错一个数。开奖后发现，B写的号码未中奖，而A告知的号码中了1万元。A要求B赔偿其应得的奖金。是否能够得到法律的支持？合同法总论合同的判定合同与非合同的主要区别：双方当事人是否以共同的意思(合意)追求某种具有民法意义的后果(权利义务)。合意+权利义务主观标准：是否存在达成法律约束的合意客观标准：考虑到双方当事人的利益状态，依据诚实信用原则及交易习惯来判断合同法总论合同法的适用范围例4：甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方约定在同居期间，女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个孩子。法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男方则要求女方承担违约赔偿责任。法院是否应当支持?合同法总论合同法的适用范围例5：原告与被告达成协议，由被告收养原告监护的7岁的儿童，原告同时向被告支付5万元作为被收养人的生活补助。合同中约定，任何一方违反约定，应当承担违约责任，向对方赔偿5万元。随后双方在民政部门办理了登记。一年后被告以小孩顽劣难养为由提出解除收养协议。原告同意，要求被告退还5万元，并承担违约责任。被告不同意退款，也不同意承担违约责任。法院应如何判决？合同法总论合同法的适用范围婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的规定。合同关系的相对性源自债权的相对性主体的相对性（存在少数例外）内容的相对性（合同保全的例外）违约责任的相对性案例：粮食购销合同案合同法总论合同法的基本原则合同自由合同自由是指当事人依法享有在缔结合同、选择相对人、选择合同形式、决定合同内容以及选择合同补救方式等方面的自由。结论：合同以不要式为原则，以要式为例外。如果一种义务不是来源于当事人自由的意思或者公正的法律，它就不能对当事人产生法律上的约束力，法律应对意思瑕疵进行救济。探究当事人的真实意思为合同解释的根本原则。合同法的基本原则诚实信用合同法第6、60、92条公平正义形式公平与实质公平主观等值原则：双方都愿意以此给付换取对待给付合同无效、可撤销的规定规制格式条款附随义务合同法总论合同法的基本原则公序良俗基本体现：遵守法律案例：出租房屋给他人开办赌场鼓励交易严格区分合同的无效和可撤销规定了合同订立制度，区分合同的成立和合同生效形式要件不作为决定合同是否成立的要件严格限制了违约解除的条件合同法总论合同的分类有名合同与无名合同法律是否设有规范并赋予一个特定的名称

有偿合同与无偿合同当事人是否因给付而取得对价违约责任不同主体要求不同双务合同与单务合同双方当事人是否互负具有对价意义的债务单务合同：赠与、借用法律意义是否适用同时履行抗辩权风险负担不同承担责任的要求不同合同法总论合同的分类要式合同与不要式合同合同是否应以一定的形式为成立或生效要件主合同与从合同例：借贷合同与抵押合同诺成合同与实践合同除意思表示外，是否还需要其他现实行为合同才能成立束己合同和涉他合同是否严格贯彻合同相对性原则第64、65条合同的订立合同成立概念合同的成立：当事人就合同的主要条款达成合意。合同成立不等于合同生效区分违约责任与缔约过失责任合同成立的一般要件存在双方缔约人缔约人就主要条款达成合意主要条款：第12条，八项内容经过要约与承诺要约概念要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。第14条要件要约人明确内容具体确定（主要条款的内容）以明确的方式向特定人发出向不特定人发出的要约需要满足两个条件：必须确定表示其发出的是要约而不是要约邀请。必须明确承担向多人发出要约的责任，且具备履约能力表明相对人一旦承诺，要约人即受此意思表示的约束要约到达要约要约邀请概念：希望对方向自己发出要约的意思表示要约邀请对行为人不具备拘束力要约与要约邀请的区分根据法律规定根据当事人的意思根据订约提议的内容是否包含了合同的必要条款案例：胜利河沙厂诉五通基建工程公司购销合同纠纷案要约要约与要约邀请的区分广告拍卖招股说明书商品价目表带有标价的商品陈列自动售货机招标公告现物交易案例：悬赏广告酬金纠纷例题A．甲对一直想购买其珍藏的猴年邮票的乙说“我正在考虑是否要将这张邮票卖给你。”B．某建筑公司发传真给某水泥厂，上面写着“请速运20吨150型号水泥来我司。”C．某大学生张三勤工俭学出售IC卡，他在各个学生宿舍都散发了销售传单，上面写着“面值100、50、30元的IC卡9折优惠，如需要请呼191--88888”D．赵六素来想购买好友郭七祖传的一副黄庭坚真迹，郭七都不肯割售。一日，两人共饮都有七分醉意，赵六以言语相激，说郭七自己不懂欣赏书法却不肯出售黄庭坚真迹，郭七不胜赵六之激，便说，“好，你拿30万块钱来，这副画就归你。”E．甲对乙声称：“我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家俱，价格暂定20万元”。F．甲对乙提出：“我愿意卖掉家中祖传的一套红木家具，价格为20万元。”H．某汽车销售商于报纸上发一广告，称“新到一批德国原产奥迪轿车，价格**元人民币……，见报后10天内保证有货。”要约要约与要约邀请区分举例悬赏广告悬赏广告的成立要件悬赏人以广告方式对不特定人为意思表示要求完成一定行为之意思表示对完成行为人给付报酬之意思表示悬赏广告是一种单方民事法律行为要约要约的法律效力效力——合法行为发生法律效果的保障力。生效时间：到达时生效对要约人的法律效力对受要约人的法律效力法律规定了某些特定行业受要约人的承诺义务要约要约的法律效力法律效力的存续期间有承诺期限的，以承诺期限为准口头要约，未立即承诺即失效案例：渔业公司诉食品公司买卖合同纠纷案要约的撤回在要约生效之前可以撤回，撤回通知不晚于要约到达受要约人要约要约的撤销在受要约人发出承诺前可以撤销不能撤销的情况要约中确定了承诺期限要约中明示要约不能撤销受要约人有其他理由认为不能撤销，且已经进行履约准备要约的失效第20条，注意第四款承诺概念受要约人同意要约的意思表示要件主体期限承诺内容实质变更：新要约非实质变更：要约人不反对则有效承诺方式通知行为承诺承诺期限要约中确定的期限合理期限逾期承诺——默认为有效，除非要约人及时通知承诺迟到——成为新要约承诺的效力承诺生效：到达主义承诺不可撤销承诺的撤回类似要约撤回合同成立合同成立的时间和地点时间：承诺生效时地点：承诺生效的地点数据电文：收件人的主营业地、经常居住地合同书：最后一方的签约地合同成立合同成立的特殊情况确认书交叉要约双方同时发出内容相同的要约事实合同法定或约定应采用书面形式，但实际未采用书面形式一方已经履行主要义务对方接受强制缔约从事公共运输的承运人的缔约义务（289）行政合同（38）缔约过失责任概念在合同订立过程中，一方因违背先合同义务而导致另一方的信赖利益受损时，所应承担的损害赔偿责任。要件发生在合同订立过程中违反了缔约阶段应负的义务（先合同义务）存在过错存在损失（信赖利益）信赖利益（relianceinterest）——一方当事人因对另一方产生合理信赖而具有的利益。存在因果关系缔约过失责任类型第42条（诚信义务）第43条（保密义务）缔约过失责任的赔偿范围以信赖利益为限度，使对方当事人的利益恢复到缔约前的状态合同的效力合同的形式与内容合同条款主要条款主要条款——合同必须具备的条款确定方式：法律规定；考虑合同的类型；当事人约定普通条款一般普通条款特意待定条款当事人有意将合同条款留待以后确定，不妨碍合同的成立。合同条款普通条款默示条款合同明示条款之外的，法院基于某种目的，根据当事人的意图、习惯、成文法或判例法而添加到合同中去的条款。实现合同目的不可或缺公认的商业习惯、行业规则当事人系列交易的习惯法定默示条款（例如253条）合同的形式与内容合同条款格式条款概念：当事人一方为重复使用的目的而预先拟订的，并在实际使用时未与对方商议的条款。特征：单方制订、反复使用、书面公开相对人在订约中处于附从地位合同的形式与内容对格式条款的规制第39-41条，消费者权益保护法公平、诚实信用原则（实质要件）合理适当提示规则（程序要件）在合同订立前提示清楚明白个别提示为原则，公开张贴告示为例外格式合同提供方承担举证责任格式条款无效的情形第52、53条的规定40条：条款制定方免除其责任、加重相对人的责任，排除相对人的主要权利案例：餐厅是否可以禁止顾客自带酒水合同的形式与内容免责条款概念：当事人在合同中约定的限制或免除未来责任的条款对免责条款的限制不得违反法律法规的规定只能免除因一般过失造成对方的财产损失，第53条案例：冲印服务部丢失顾客胶卷，应当如何赔偿？案例：李某在宾馆住宿，办理入住登记时，宾馆要求其将贵重物品存入保管室，并向李某出示了写有“如不寄存，财物丢失，宾馆概不负责”内容的注意事项。李某没有寄存，结果财物被盗。李某要求宾馆赔偿损失，法院是否应当支持？合同生效合同效力概念：合同对当事人所具有的法律拘束力。在一定情形下，合同对第三人也具有拘束力。（涉他合同、合同保全）合同生效的要件行为人具有相应的民事能力自然人法人超出营业范围的合同的效力，司法解释（一）第10条主张越权合同无效的权利只有善意相对人可以行使案例：商贸公司诉农资综合门市部钢材购销合同纠纷案非法人团体意思表示真实不违反法律或社会公益合同生效合同形式对合同效力的影响合同形式并不影响合同效力（36、37）事实合同合同登记对合同效力的影响案例：商品房预售纠纷第44条，合同法司法解释（一）法律法规规定登记批准才生效的，不批准就不生效；否则，不登记也生效附条件的合同概念当事人在合同中约定一定的条件，以条件是否成就来决定合同效力的发生或消灭的合同。条件用以确定合同法律效力的某种客观事实生效条件与解除条件对条件的要求未来发生不确定性合法当事人约定不与合同内容矛盾当事人不得恶意促成或阻碍条件的成就附期限的合同概念在合同中设定一定的期限，将此期限的到来作为合同生效或失效的根据。期限是将来确定发生的事实生效期限与终止期限效力待定合同概念已经成立，但欠缺有效要件，效力能否发生尚未确定，需待有权人追认后方才生效的合同。权利人的追认是一种单方法律行为效力待定合同种类限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同相对人有催告权善意相对人有撤销权无权代理相对人有催告权善意相对人有撤销权效力待定合同种类特殊情况表见代理——合同有效法定代表人的越权行为法定代表人超越权限订立的合同，除非相对人知道或应当知道其超越权限之外，该代表行为有效。与表见代理的区别：行为人身份不同、被代理人的行为不同案例：西服买卖纠纷案案例：信用社诉商场抵押合同纠纷案效力待定合同种类无权处分——无处分权的人处分他人财产合同生效条件权利人追认处分人在订立合同后取得处分权善意取得制度善意第三人取得无处分权人处分的财产，可以获得财产的所有权。条件：第三人善意无过错且支付合理对价权利人只能向无权处分人请求赔偿案例：王某长期住在城里，乡间的6间祖传老屋一直委托曹某管理。曹某因办乡村企业缺乏资金，就打起了这6间老屋的主意。曹某一方面鼓动王某将老屋出售，一方面与朱某多次在现场看房协商出售。曹某对朱某称：只要你暂借给我20万元钱款，我就将老屋以最低价12万元卖给你。但在朱某向曹某提供了20万元借款后，曹某一直以各种借口拖延订立售房协议，而另以15万元的价格将老房卖给了钱某，收取了钱某5万元预付款，王某听说后表示不同意。随后曹某又以18万元的价格将6间老屋卖给了张某，约定一个月后付清余款并办理过户登记。一周后，曹某终于说动了王某将老屋以13万元的价格出售给曹自己，并办理过户手续。无效合同概念已经成立，但没有法律效力的合同类型无民事行为能力人依法不能独立订立的一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或第三人利益合同目的非法或有损公共利益违反法律、行政法规的强制性规定无效合同无民事行为能力人依法不能独立订立的注意区别：限制民事行为能力人依法不能独立订立的一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益必须损害国家利益，否则属于可撤销合同损害国有企业的利益，是否属于“损害国家利益”？合同目的非法或有损公共利益合同的标的非法合同有悖公序良俗无效合同恶意串通，损害国家、集体或第三人利益构成要件当事人主观有恶意当事人之间有串通行为串通——相互沟通，并在行为动机、目的、方式、结果等方面达成一致。当事人的行为损害了国家、集体或第三人利益后果因此取得的财产收归国有或返还集体、第三人无效合同违反法律、行政法规的强制性规定法律：全国人大行政法规：国务院强制性规定：必须、不得、应当可撤销合同概念因为当事人在订立合同时意思表示不真实，法律允许撤销权人行使撤销权使之归于无效的合同。被撤销之前有效，被撤销后自始无效只有撤销权人有权请求法院或仲裁机构变更或撤销类型重大误解显失公平欺诈、胁迫、乘人之危可撤销合同重大误解当事人对合同关系的某种重要事实因素的主观认识错误以双方误解为原则构成要件表意人因误解做出了意思表示当事人自己的错误判断，非因第三人的错误表意人主观上无故意和重大过失误解是重大的，影响到当事人是否订立合同的判断与欺诈的分别误解方有过失，被欺诈方无过失可撤销合同重大误解类型对当事人特定身份的误解以信用、感情、特定人的技能等为基础的合同出租房屋案对标的物性质的误解出售怀有牛犊的母牛，1887年舍伍德诉沃克案对标的物质量的误解对合同其他内容的误解，要根据合同具体情况决定是否属于重大误解一方对合同性质的误解，引起的结果是合同不成立案例：大华商厦诉吉祥服装厂案可撤销合同显失公平合同一方在订立合同时因情况紧迫或缺乏经验而订立的对自己明显有重大不利的合同构成要件在订立合同时明显不公平一方获得的利益超过法律允许的限度受害一方在订立合同时缺乏经验或者情况紧迫最初只是从客观结果进行规定，后来附加主观方面的要求法官自由裁量的空间较大可撤销合同案例：原告S公司诉称，2003年3月7日，我公司与D公司签订一份供货合同，约定D公司向我公司提供卷帘20套，单价每套9000元，合同总金额为180000元。合同签订后，我公司依约支付预付款50000元，但随后我公司从市场上了解到同类产品单价仅为2742.50元，该合同显失公平。此外，D公司未按合同约定期限交货，属严重违约。故诉至法院，请求判令撤销双方签订的供货合同，D公司返还货款50000元，承担本案全部诉讼费用。被告D公司辩称，双方签订的供货合同是双方真实意思表示，不违反法律规定，不存在显失公平。S公司在陈述的事实及理由中称我公司在履行合同中存在违约行为，与其要求撤销合同的诉讼请求无关，不应包含在本案中，故不同意S公司的诉讼请求。可撤销合同欺诈、胁迫、乘人之危没有损害国家利益由被欺诈、被胁迫、被乘人之危一方选择是否撤销消费者权益保护法：经营者欺诈消费者，双倍赔偿可撤销合同撤销权的行使享有撤销权的一方，可以请求法院或仲裁机构变更或者撤销合同。在未被撤销之前，合同条款一直有效撤销权的消灭撤销权人在知道或应当知道撤销事由之日起一年内未行使撤销权撤销权人在知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权可撤销合同合同被确认无效或被撤销的后果合同自始无效返还财产以原物或原物的孳息为限只考虑事实上的履行效果，而不追究当事人的过错赔偿损失因为合同已经无效，只能依据缔约过失责任请求赔偿赔偿范围限于信赖利益，而非期待利益信赖利益，一般包括订约、履约的费用及因合同无效或被撤销而丧失的与第三人订约机会的损失，不包含合同履行后可能获得的利润双方都有过错的，适用过错相抵原则过错方可能还要承担行政责任和刑事责任合同履行概念合同履行——债务人完成合同义务，债权人的合同债权得到实现的一系列行为及后果。履行导致合同关系的消灭合同履行的原则全面适当履行诚实信用经济合理情势变更合同履行的原则全面适当履行原则全面履行，无瑕疵适当履行，主体、标的、时间、地点、方式经济合理原则采取成本最低、收益最大的方式履行合同对于不同的标的物，规定不同的履行地点第119条：一方因另一方的违约行为受损时，应当采取适当措施止损，未采取措施而导致损失扩大的，对于扩大的部分无权要求赔偿情势变更原则合同订立后，因不可归责于双方当事人的事由（通常为不可抗力），导致合同无法履行，或继续履行将显失公平的，当事人可以请求法院变更或解除合同。应尽可能通过变更合同来消除不公平合同法无明确规定，94条规定因不可抗力可以解除合同合同履行的原则诚实信用原则主要体现为合同的附随义务注意义务像对待自己的事务一样关注对方的事务判断标准：有无主观过错；年龄、经验、知识等协助义务告知义务保密义务附随义务为不可单独诉请的义务，一方违反，另一方不能请求强制履行，只能请求损害赔偿；若一方违反附随义务导致合同目的不能实现，另一方有权请求解除合同。合同履行的规则履行主体合同双方当事人或其代理人第三人履行贸易公司买卖钢材合同纠纷案由第三人向债权人履行债务，但债务人并未退出合同关系第三人与债务人的关系：委托或无因管理不要求第三人具备民事行为能力与债务转让的区别：第三人不是合同当事人；不需要债权人同意；第三人不承担违约责任。债权人可在一定情况下拒绝第三人代为履行双方事先约定或法律规定只能由债务人履行合同性质导致不能由第三人履行合同履行的规则履行标的质量要求不明确：1）按照国家标准、行业标准；2）按照通常标准或符合合同目的的特定标准价款不明确且协议不成按照合同有关条款确定按订立合同时履行地的市场价格有政府定价或指导价的，按照交付时的价格计价逾期交付的，以较低的价格计价逾期提取的，以较高的价格计价原则：过错方受损合同履行的规则履行地点不明且协议不成按照合同有关条款确定给付货币 接受方所在地给付不动产 不动产所在地其他给付 履行义务方所在地经济合理原则合同履行的规则履行期限期限不明且协议不成债务人可随时履行债权人可随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间延迟履行要承担违约责任延迟履行期间发生不可抗力，不能解除合同提前履行辣椒买卖纠纷案债权人可以拒绝，但不损害债权人利益的不可拒绝债权人接受的，债务人应当赔偿提前履行造成债权人的损失合同履行的原则履行方式部分履行与提前履行相似代物清偿当事人约定以他种给付代替原定给付而使合同关系消灭。代物清偿的标的如有瑕疵，债权人不得请求给付原标的案例：以支票替代现金清偿履行费用不明确且协议不明，由履行义务方承担案例：买卖柑橘合同纠纷案双务合同履行中的抗辩权AB两公司签订房屋买卖合同。约定合同签订之后，B公司先支付房款3000万元，A公司于9月1日向B公司交付房屋100套，并办理房屋产权登记手续，B公司同时支付剩余房款3000万元。B公司按期交付第一笔款项。A公司于9月1日交付房屋钥匙，但未能办理产权登记手续，B公司拒绝支付尾款3000万。AB两公司签订绿豆买卖合同，约定货到当日付款。A公司按期发货，B公司收到货后，发现绿豆含水量不符合合同约定的标准，拒绝付款。双务合同履行中的抗辩权2001年元月，某汽车销售中心与某汽车制造厂签订一份汽车购销合同，约定销售中心购买制造厂生产的轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，制造厂获悉销售中心因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。制造厂认为如果继续按合同约定发货，销售中心很可能无力付款。于是制造厂在调取了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知销售中心，若继续供货，销售中心需提供担保，或者预付货款。销售中心不同意，并以制造厂违约为由提起诉讼。双务合同履行中的抗辩权概念双务合同中一方对抗另一方的履行请求权，暂时拒绝履行债务的权利。延缓性、暂时性作用：对抗对方的请求权，在一定期限内中止履行合同目的：免除自己履行后得不到对方履行的风险抗辩权的行使不影响对违约责任的追究双务合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权（66）构成要件双方因同一双务合同而互负债务双方互负的债务没有先后顺序，均已届清偿期对方未履行或未适当履行对方的对待给付是可能履行的效力：使对方的请求权延期行使：当事人一方自行行使要与双方违约区分开双务合同履行中的抗辩权后履行抗辩权（67）构成要件双方因同一双务合同而互负债务双方互负的债务有先后顺序先履行一方未履行或未适当履行对方的对待给付是可能履行的效力使对方的请求权延期，后履行方可以延期履行后履行方拒绝的履行义务应当与先履行方未适当履行的义务保持一定的对价性在先履行方采取补救措施或适当履行后，后履行抗辩权消失双务合同履行中的抗辩权不安抗辩权（68、69）构成要件双方因同一双务合同而互负债务双方互负的债务有先后顺序，抗辩方负有先给付义务在订立合同后，后给付义务人的履约能力丧失或可能丧失，出现以下情形：经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金以逃避债务丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行能力的其他情形默示违约——英美法系中的一项制度，一方当事人以自己的行为表明其将不履行合同义务。双务合同履行中的抗辩权不安抗辩权行使抗辩方负有通知义务和举证义务效力暂时中止合同履行后给付义务人在合理期限内：1）提供担保，不安抗辩权消失，合同恢复履行2）未恢复履行能力且未提供担保，抗辩方可以请求解除合同合同保全案例甲乙两公司进行商品交易，甲公司按期交货，乙公司未能按合同要求在规定期限内付清货款，甲公司多次催讨欠款，乙公司均表示，因丙公司一直拖欠乙公司货款，故无力向甲公司清偿。甲公司应如何处理？建筑工程领域，业主、承包商、分包商三角债法律咨询：我家是做销售化肥生意的，有一人欠了我们的化肥款30000多元。他现在已经外出我们无法找到他，但据我们所知他在外出前曾将一座房产过户于其儿子名下，我们是在其已正式过户房产后才知道这一消息。另外，该人还曾欠别人大量钱款，如今也尚未归还。但其没有与银行方面有欠债记录。我现在想问下，我该怎么将我的钱款追讨回来。合同保全概念为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人为保全其债权的实现而采取相应法律措施。代位权、撤销权合同相对性的例外在整个合同生效期间都可以采取保全措施合同保全代位权概念债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向法院请求以自己名义代为行使债务人的债权，但此债权专属于债务人自身的除外。特征债权人的债权对第三人产生拘束力债权人以自身名义行使债务人的权利，不是代理请求第三人向债务人（债权人）履行须经诉讼程序合同保全代位权构成要件债权合法该债权不是债务人的专属债权或不得让与、不得扣押的财产权专属债权——基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利债务人拥有的债权已届清偿期债务人怠于行使该到期债权，对债权人造成损害债务人1）不履行对债权人的债务；

2）不以诉讼方式或者仲裁方式向次债务人主张到期债权该行为导致债权人的债权无法实现Pro最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定不得查封、扣押、冻结的财产（一）被执行人及其所扶养家属生活所必需的衣服、家具、炊具、餐具及其他家庭生活必需的物品；（二）被执行人及其所扶养家属所必需的生活费用。当地有最低生活保障标准的，必需的生活费用依照该标准确定；（三）被执行人及其所扶养家属完成义务教育所必需的物品；（四）未公开的发明或者未发表的著作；（五）被执行人及其所扶养家属用于身体缺陷所必需的辅助工具、医疗物品；（六）被执行人所得的勋章及其他荣誉表彰的物品；（七）根据《中华人民共和国缔结条约程序法》，以中华人民共和国、中华人民共和国政府或者中华人民共和国政府部门名义同外国、国际组织缔结的条约、协定和其他具有条约、协定性质的文件中规定免于查封、扣押、冻结的财产；（八）法律或者司法解释规定的其他不得查封、扣押、冻结的财产。对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。

Back合同保全代位权各债权人均可行使债权人作为原告，以次债务人为被告、债务人为第三人起诉。由被告住所地法院管辖。多个债权人以同一个次债务人为被告起诉的，法院合并审理。清偿方式传统理论：债的相对性，次债务人向债务人清偿，债务人再向债权人清偿。 局限：其他债权人可以搭便车，挫伤债权人行使代位权的积极性。最高人民法院司法解释：由次债务人直接向债权人清偿，促进债权人积极主张权利清偿范围以债务人和次债务人的两个债务中较小的一个为限合同保全撤销权债务人实施处分财产行为，对债权人的债权构成危害，债权人请求法院撤销该处分行为的权利。构成要件债务人有处分财产的行为，使得财产减少或负担增加减少财产：赠与财产、免除债务、不合理低价转让财产、不合理高价收购财产等增加负担：为他人承担债务、提供担保等不合理的低价和高价的认定：以交易当地一般经营者的判断，并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。一般认为偏离市场价30%即为不合理构成要件该处分行为导致债权受损，影响清偿能力债务人与受益人具有恶意无偿处分：推定为恶意有偿处分：价格明显偏离市价，推定为恶意；否则由债权人举证行使债权人为原告，债务人为被告，受益人为第三人管辖：被告住所地法院范围：以债权为限除斥期间短期：债权人知道或应当知道撤销事由，一年长期：债务人处分行为发生起，五年合同保全撤销权效力债务人的处分行为自始无效债权人行使撤销权的诉讼费用，由债务人优先清偿债务人受领财产后，所有债权人均有权受偿债务人拒绝受领财产的，债权人可重新起诉，行使代位权注意：与代位权行使后果的差异合同的变更与转让合同变更概念广义：合同主体变更、合同内容变更。狭义：合同内容变更。合同主体变更实质上属于合同的转让合同法中的合同变更指的是狭义的合同变更类型基于法律规定变更可撤销合同都可变更当事人协商变更情势变更情况下，法院裁决变更效力合同变更向将来发生效力，已经履行的债务有效（注意与合同撤销的区别）合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利合同变更合同变更对担保的影响担保物的担保：抵押、质押、留置、定金人的担保：保证、连带债务合同变更对担保的影响对合同数量、价款、履行方式、履行地点的变更，减轻债务人负担的，保证范围以减轻后的为准；增加债务人负担的，保证人对加重的部分不承担责任，物的担保不及于增加的债权。履行期限延长，未经保证人书面同意的，期限为原合同约定或法定期限（6个月）合同标的和标的用途的变更，未经担保人同意的，担保人不再承担责任。合同转让概念合同当事人一方将合同权利义务全部或部分转让给第三人。类型合同权利转让合同义务转让合同权利义务的概括移转合同转让合同权利的转让类型全部转让：原债权人退出合同关系部分转让：原债权人与受让人按份共享债权或共享连带债权转让原因基于法律规定，如继承、保证基于单方法律行为，如遗赠基于转让合同合同转让合同权利的转让要件存在合法有效的合同权利，转让不得改变权利的内容被转让的合同权利具有可让与性不具有让与性的情况：根据合同性质不得转让（基于特定的身份和信任关系）按照当事人约定不得转让（但不得对抗善意第三人）依照法律法规不得转让协议转让的，要有协议程序符合法律法规要求（如果要求批准）债权人转让债权，须通知债务人，方对债务人产生效力。否则债务人可以向原债权人给付合同转让合同权利的转让案例：布匹买卖合同转让纠纷案效力全部转让：原债权人退出合同关系部分转让：原债权人与受让人按份共享债权或共享连带债权转让人对所转让的权利承担瑕疵担保责任（对标的不承担瑕疵担保责任）受让人不仅取得合同债权，也同时取得与债权有关的从权利如果债务人对受让人享有债权，且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期，债务人可以向受让人主张抵销。合同转让合同义务的转让类型免责的债务承担——转让全部义务并存的债务承担——转让部分义务原因：与合同权利转让相同，三类成立要件存在合法有效的债务合同标的具备让与性有以债务承担为内容的合同，债务内容不变。合同可以由债务人与第三人订立，也可以由债权人与第三人订立取得债权人的同意程序符合法律要求合同转让合同义务的转让效力全部义务转让：原债务人脱离合同关系部分义务转让：第三人与债务人按份承担或连带承担债务债务人的抗辩权转归受让人从债务与主债务一道归受让人承担债务承担未取得保证人同意的，保证责任消灭。债务承担与第三人履行的区别是否需要取得债权人同意第三人是不是合同当事人第三人是否需要承担违约责任合同转让合同权利义务的概括转让概念合同一方当事人将合同权利义务一并转移给第三人。全部概括转让，受让人完全取代原当事人的法律地位部分概括转让，如果对方当事人同意，受让人与出让人可以确定份额；否则，受让人与出让人之间为连带关系。合同承受一方通过订立合同，将原合同中的权利义务概括转让要件存在合法有效的双务合同原合同当事人与受让人达成概括转让的协议须经对方当事人同意合同转让合同权利义务的概括转让企业合并与分立企业合并后，原企业债权债务的移转，以合并后企业的通知到达或公告期满而生效，不需要取得相对人的同意。企业分立后，除债权人和债务人另有约定的外，由分立的法人或其他组织对合同的权利义务享有连带债权，承担连带债务。案例A欠B20万元，B欠C20万元，C欠D20万元。现A和B达成协议，由A向C清偿B的20万元债务，AB之间的债权债务关系消灭。该协议经C公司同意。后C又与D达成协议，由A向D清偿20万元，CD之间的债权债务关系消灭。合同权利义务终止概述定义依法生效的合同，因法定情形或当事人约定的情形，权力义务归于消灭原因清偿、解除、抵销、提存、免除、混同效力主合同关系不复存在，从合同也随之消灭当事人应履行后合同义务保密、协助、通知合同中的结算与清理条款仍然有效合同解除合同解除的类型协商解除约定解除法定解除合同解除的前提：存在合法有效的合同合同解除的条件协商解除：解除合同的协议有效约定解除：约定解除合同条件的条款有效法定解除单方解除双方解除一般法定解除条件案例1：A与B签订合同，由B向A供应一批精密仪器，A先付货款，B负责将货物运往A所在地。按照约定，A已经将款项付给B。B公司运输车辆在途中遭遇地震，货物大部分毁损。A要求解除合同，退还货款。案例2：烟花购销合同案甲演出公司与歌星乙签订演出合同。双方约定，甲公司应于12月30日向乙支付出场费2万元，乙须于元旦晚上为甲公司举办的新年晚会演唱歌曲。12月29日，乙因车祸需立刻手术，预计住院三个月。则甲公司（）,A有权解除合同

B不得解除合同但可中止履行

C可解除合同或中止履行

D须于12月30日向乙支付出场费一般法定解除条件不可抗力导致合同目的不能实现不可抗力——不可预知、不可避免、不可克服的客观事件。通常包括：自然灾害、政府行为、社会异常当事人一方预期违约预期违约——在合同履行期限届满前，当事人明确表示或者以自己的行为表明其将不履行主要债务此时相对人还可以行使不安抗辩权债务人延迟履行履行期限与合同目的密切相关，债权人可直接解除履行期限与合同目的关系不大，债权人应先催告，给出合理期限，债务人在期限内仍未履行，债权人可解除其他违约行为导致合同目的不能实现特别法定解除条件（任意解除）承揽合同中，定作人可随时解除合同，268货运合同中，托运人可单方解除合同，308委托合同中，双方均可随时解除合同，410

解除权的行使程序解除权属形成权，行使解除权属单方法律行为解除权人行使解除权，应当通知对方通知到达时，合同解除合同解除的效力合同解除的溯及力非继续性合同的解除，有溯及力非继续性合同——合同履行没有持续性，可恢复原状，买卖继续性合同的解除，无溯及力继续性合同——合同履行具有持续性，不可恢复原状，仓储、租赁、加工等不可抗力导致的合同解除，原则上无溯及力协议解除由双方约定合同解除的效力合同解除后，合同关系消灭有溯及力的解除，应当恢复原状无溯及力的解除，解除前的合同关系有效，未履行部分的债务被免除，已经履行的部分按照不当得利规则返还差额损害赔偿合同解除与损害赔偿可以并存在一方延迟履行后发生不可抗力的，延迟履行方应赔偿损失赔偿范围视是否有违约而不同合同解除与撤销的区别产生原因效力：是否具有溯及力抵销定义双方互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，使双方债务在对等的额度内互相消灭主动发起抵销一方的债权，称为自动债权，被抵销一方的债权，称为受动债权。法定抵销与意定抵销法定抵销要件当事人互负债务互负债务的给付种类相同双方债务已届清偿期双方债务属于可以抵销的债务不得抵销的债务法律规定不可抵销侵权行为所生之债、向第三人给付之债、违约金债务、损害赔偿债务等根据债务的性质不可抵销例如：提供劳务、不作为的债务合同约定不可抵销抵销的实施抵销人应有民事行为能力自动债权人通知受动债权人，通知到达，抵销生效法定抵销的通知不得附条件或期限抵销生效后，双方债权的消灭溯及抵销权发生时法定抵销与意定抵消的区别抵销的依据债务性质的要求履行期限程序是否可以附条件和附期限提存概念由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将标的物提交给提存机关而导致债务消灭。提存机关：公证处提存标的适于提存：货币、证券、票据、权利证书、贵重物品等不适于提存的标的物，债务人可以拍卖后提存价款提存原因债权人无正当理由拒绝受领债权人下落不明债权人死亡或丧失行为能力，无继承人或监护人法律规定的其他情形提存方法债务人向提存机关提交提存物提存机关检查五项内容民事行为能力意思表示真实债务真实合法具备提存原因提存标的物与合同债务相符提存机关通知债权人或公告效力从提存之日起，债权债务关系消灭提存之后，标的物所有权归债权人，风险也由债权人承担提存费用由债权人承担债权人在5年内不领取提存物的，提存物扣除提存费用后收归国有免除概念：债权人放弃全部或部分债权。免除的程序：由债权人向债务人表示免除的意思表示不得撤回免除的效果：债务消灭，各从权利及保证债务也随之消灭免除债务不得损害第三人利益混同概念：债权与债务同归一人原因：债权债务的转让，通常由企业合并导致涉及第三人利益的债权，不因混同而消灭违约责任概述概念违约责任——当事人因违反合同义务而承担的责任。前提：存在有效的合同类型：强制履行、损害赔偿、违约金、定金特征相对性补偿性，有时存在一定的惩罚性强制性可以由当事人约定概述构成要件有违约行为违约主体：合同当事人所违反的义务包括约定义务和法定义务（附随义务）无免责事由归责原则归责原则——基于一定的归责事由而确定责任成立的原则。以无过错责任原则为主若干情形下的过错责任原则179-181、2