软件与知识产权

第4章软件外包与知识产权主要内容：.知识产权的相关概念及其在软件外包中的作用.知识产权在软件外包中的战略考虑.软件外包企业与从业者的知识产权意识.4.1知识产权的相关概念及其在软件外包中的作用案例（P96）:“A公司考试考务管理软件”著作权的侵权案一个典型的软件外包活动中的软件侵权诉讼案例知识产权了解知识产权知识，增强知识产权保护意识.知识产权的概念知识产权涉及到法律、经济、管理、技术等方面。角度不同，表述也不同。（1）从世界知识产权组织（WIPO）角度看：知识产权是指在工业、科学、文学、艺术等领域智力活动产生的法定权利。它涉及到人的心智活动；（2）从财务人员角度看：知识产权是一种无形资产；（3）从管理人员角度看：知识产权是通过确认并获取新知识，同时将人力资本转化成有价值的一种管理工具；（4）从技术人员角度看：知识产权与科技创新紧密联系的。科技创新需要投入（智力、资金），知识产权是科技创新所投入的成果。•在我国，知识产权作为一种无形资产，它同有形资产一样，受到法律的保护；•知识产权可作为企业的无形资产，它和有形资产一样，享有法定权益2.知识产权的分类（1）国际相关组织对知识产权的分类1）建立世界知识产权公约•文学、艺术、科技作品•艺术家的演出、录音、视频一切领域的发明权利科技发现的权利工业品外观设计的权利商标、标志、企业名称和标记的权利制止不正当竞争的权利其它来自于智力活动的权利2）与贸易有关的知识产权协议版权及相关权利商标权地理标志权工业品外观设计权专利权集成电路布图设计权2/2商业秘密权对许可合同中限制竞争行为的控制3）国际保护知识产权协会对创作成果权的界定发明专利权集成电路权植物新品种权技术秘密权工业品外观设计权著作权（2）我国知识产权的分类我国的民法通则对知识产权的规定：・专利权•著作权2/2・商标权•发现权・发明权•科技成果权.知识产权的特点2/2只有权利人才能享有,他人不绎权利人许可不得行使其权利。在科学、技术、只有权利人才能享有,他人不绎权利人许可不得行使其权利。在科学、技术、文化、艺术领域从事一切智力活动而创造的精神财富依法所享有的权利。图4-1知识产权的特点既有经济性质的也有非经济性质的。这两方面结合在一起，不可分开Q除笠有国际公约或双边、多边协定外，依一国法律取得的权利只能在该国境内有效，受该国法律保护;各国法律对知识产权分别规定了一定期限，期满后则权利自动终止。.知识产权的作用成为经济全球化背景下的制高点，能为企业带来高额利润，是企业和国家竞争的焦点•成为国家间非关税壁垒的主导形式之一•已成为解决国际经济关系的一个新的手段.1.3软件外包中知识产权的问题•知识产权是软件外包中的一种无形资产•知识产权保护是我国软件外包中的一个弱项.软件外包中涉及的知识产权（1）知识产权的归属1）软件的知识产权归属•在软件外包活动中存在的三个角色：软件用户、发包方、接发包，易在三者中产生知识产权归属问题的纠纷•知识产权归属的三种情形：合作开发，产权共享委托开发，产权归接包方。有合同约定的除外无论何种方式，产权均归接包方2）代码重用的知识产权归属代码重用的二种形式：代码直接复制；代码封装成构件、DLL、API等本质上讲，代码重用就是代码复制复制权是著作权人固有的权利从法律上讲，代码重用必须征得著作权人的许可，必须注明出处，支付报酬，否则就构成侵权（2）知识产权归属的保护措施•目前，国际上对软件外包中的知识产权归属还没有统一标准，主要依据各国著作权法和合同而定2/2・各国标准：美国：发包方享有著作权日本：接包方享有著作权，有合同约定的另定英国：由合同约定法国：接包方享有中国：发包方享有著作权，有合同约定的另定知识产权归属的四种情况在外包关系期间改进或产生的全部知识产权归承包方所有同时发包方可以通过协商使用许可协议来使用知识产权。所有知识产权归发包方所有，承包方可以通过协商得到使用许可，三 承包方和发包方共同拥有知识产权成果在有关各方之间，即在承包方、发包方和一个或多个第三方之间分配各种改进或产生的知识产权资产的所有权，这要通过各方根据当前和未来利益需要进行谈判，在此基础上达到正式协议来实现口图4-2知识产权归属情况2.知识产权在软件外包中的作用(1)知识产权保护是发展软件外包产业的前提(2)知识产权保护是发展软件外包产业的保障一般甲方对乙方在知识产权保护的意识、能力和重视程度都有基本要求，这是形成合作关系的前提4.2知识产权在软件外包中的战略考虑案例：微软MSN外包抄袭门（P103）微软中国MSN聚酷，由微软外包中国一家公司研发。在研发过程中，中国这家公司在界面、处理流程等方面抄袭了加拿大微博服务商Plurk的产品知识产权在软件外包中不同层面的战略考虑.知识产权在技术层面的考虑涉及知识产权技术层面的内容有：软件、代码重用等归属，相关的核心技术及商业秘密的保护等.知识产权在经济层面上的考虑知识产权可以为企业带来利润和价值：知识产权是企业的一种无形资产知识产权体现了企业的创新能力知识产权可将技术优势转化为市场优势和竞争优势•知识产权失去垄断地位，或是核心技术和商业秘密外泄，会给企业带来经济利益的损失。3.知识产权在国家政策层面上的考虑发展服务外包的重要前提我国要加强知识产权保护方面的工作，才能够吸引更多的国际性客户“此外还有政府管制、合同管理等问题，也需要有良好的环境给矛支撑。提升外包竞争力的必要途径印度之所以能在二十年里成长为世界的1T外包中心.除了劳动力的高性价比和规模效应，就是因为知识产权得到了政府和企业的多方保护,给发包方提供了充分的安全感。树立外包大国形象的基础必须要从打造规模和控制质量一开始，就把知识产权放到重要的位置，才能在世界市场上树立起一个强大的外包市场形象.图4-3知识产权在国家政策层面上的考虑4.知识产权在法律层面上的考虑修改和完善已有的制度有效利用现在的制度•紧密结合我国具体国情和实践检验，修改和完善知识产权法律制度。•应充分利用《与贸易有关的知识产权协定》中有关滥用知识产权以及许可贸易中限制竞争行为的规定；建立我।国对滥用知识产权行为界定、约束和惩处的机制口制定和出台新的制度对知识产权和商业秘密进行更加有效的保护。知识产权在法律层面上的考虑图4-4知识产权在法律层面上的考虑4.2.3发包方与承包方关注的知识产权问题1.发包方对知识产权关注内容2/2利用合同规范软件的

知识产权归属建立有效的核心技术和

商业秘注使用控制机制合理行使终止权I.软件作为整体・它的知识产权由诜所有。.该软件的代码不能重用于其他软件系统，或者如果重用必须支付报酬口.因知识产权归属问题而产丝L辨勺角椅附式口.关于软件知识产权归属的法律适用口.评估是否必须提供核心技术的必要性。.审查承包方的知识产权保护计划、保护能力及其声誉。.如果必须提供核心技术.需要与承包方协商并签订技术许可使用或转让协议，规定核心技术的使用范围，.在软件开发过程中，选派专门人员参与，并要一杀包方指定专nA员或专门部门负责对核心技术的使用控制，最大限度地缩小核心技术的、公开范围3在承包商侵犯知识产权，违反保密原则，以及对方所在国监管法律的变更或提出规定而不利于己方规定的情况下，及时行使终止权，井按合同阅读或法律规定要求赔偿*减少因知识产权问题产生的损失口发包方关注的内容图4-5发包方关注的内容2.承包方对知识产权的关注内容L加强管理和控制・使核心技术只在局部范围内公开❷N尽量要求发包方提供与之相关的技术，而不用己有的核心技术。工如需要用到己方核心技术■1须写发包商签订知识产权保护条款，并为此获得报酬。4.利用交叉使用许可方式与对方核心技术进行交流，从而利益共享、责任共负、风险共担,I-与发包方签订知识产权保护及其不可泄漏协议•并写进合同，同时要求所有员工严格遵守。2-建立与项目相关的知困产权保护机制口一专人专机。.建立严格的计算机网络管理制度。.对发包方提供的技术与商业秘密信息建立信息跟踪机制..定期向发包方提供知识产权保护f的管理情况.I.编制知识产权保护手册.定期培训。2,与员工签订保护知识产权协议•3.针对具体外包软件的开发项目，对开发组成员进行集中的知识产权培训，阐述已有技术信息和发包方商业秘定的保护方式和具体步骤。承包方与发包方形成利益共享、团险共担的业务合作伙伴，共同承担软件的开发、可以共享秋件产品的知识产权，对知识产权的保护及其有利电任意一方违反知识产权的规定,将核心技术与商业机密外泄，都将造成己方的经济损失，因此,包商变委托为合作共享知识产权，是最好的知识产权管理方式。，拗化已有核心技术

的知识产权保护•建工项H管理与监督机制保护客户的知识产权•加遍员工的知识产权教育与培训,变委托为合作共

享知识产权承包方关注的内容图44承包方关注的内容4.2.4国家层面关注的知识产权问题1、知识产权是国家一种公共政策的制度选择需不需要保护知识产权哪些知识属于知识产权应以何种标准和水平来保护知识产权2、知识产权保护在不同国家应享有国民待遇•WTO《与贸易有关的知识产权协定》约定每个成员国对于别国的知识产权保护享有本国的国民待遇•我国知识产权保护政策从制定到执行，完成与国际接轨4.3软件外包企业与从业者的知识产权意识 案例：华为离职员工侵权案（P108）•一起典型的员工对企业的侵权案例案例：倪志福钻头的故事•因无知识产权保护，技术未得到应有的保护培养从业者的知识产权意识•不论是国家、单位，还是个人，都必须有知识产权的保护意识.国家知识产权保护意识为了保护本国的利益，从国家层面必须不断建立和完善知识产权的保护体系，包括舆论宣传、法律制定和执行等方面.企业对知识产权保护意识的培养・应对知识产权保护的意义和对企业的影响有一个正确的认识•必须有一套保护知识产权的措施：与员工和合作企业签定保密协议对涉密工作有一套保护规范和操作流程。如建立保密室、设立保密员、涉密信息的授权使用，涉密信息的回收，。。。通过定期培训和教育来增强员工的知识产权保护意识，了解和自觉遵守企业涉密信息的保护规范和操作流程3.从业者知识产权意识的培养了解有关知识产权保护的法律法规遵守企业有关知识产权保护的规章制度清楚泄露知识产权会给个人带来的严重后果•培养知识产权的保护意识，从工作的点点滴滴做起4.3.4各国知识产权法律法规概述.美国（P112）（1）知识产权的法律体系专利法商标法版权法反不正当竞争法（2）管理体系和机构美国专利商标局：专利和商标的受理、审查、授权美国著作权局：著作权的登记与管理美国商务局：专利的推广(3)执法体系美国的知识产权采用多层次的司法保护：美国联邦地区法院州法院联邦巡回法院.印度(1)有关法律・国际版权条约和伯尔尼条约•著作权法案•信息技术法2/2(2)执法・印度全国软件服务公司协会3.中国(1)法律商标法