合同法律制度(八)

合同法律制度（八）（总分：57.00，做题时间：90分钟）一、{{B}}单项选择题{{/B}}（总题数：23，分数：23.00）在施工合同的履行中，如果建设单位拖欠工程款，经催告后在合理的期限内仍未支付，则施工企业可以主张{{U}}{{/U}}，然后要求对方赔偿损失。撤销合同，无须通知对方撤销合同，但应当通知对方解除合同，无须通知对方解除合同，但应当通知对方（分数：1.00）A.B.C.√解析：[解析]合同一经成立即具有法律约束力，任何一方都不得擅自解除合同。但是，当事人在订立合同后，由于主观和客观情况的变化，有时会发生原合同的全部履行或部分履行成为不必要或不可能的情况，需要解除合同，以减少不必要的经济损失或收到更好的经济效益，以有利于稳定和维护正常的社会主义市场经济秩序。因此，在符合法定条件下，允许当事人依照法定程序解除合同。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为，致使不能实现合同目的的：（5）法律规定的其他情形。当事人一方依照法定解除的规定主张解除合同的，应当通知对方。某建设项目，承包人与分包人口头约定了施工合同内容，施工任务完成后，由于承包人欠工程款而发生纠纷，但双方一直没有签订书面合同，此时应认定{{U}}{{/U}}。施工合同成立，但不生效施工合同成立，且已生效施工合同不成立，不生效施工合同不成立，但有效（分数：1.00）A.√C.D.解析：[解析]合同的形式是当事人意思表示一致的外在表现形式。一般认为，合同的形式可分为书面形式、口头形式和其他形式。口头形式是以口头语言形式表现合同内容的合同。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件 ）等可以有形地表现所载内容的形式。其他形式则包括公证、审批、登记等形式。本题中的合同为口头形式的合同。一般说来，依法成立的合同，自成立时生效。具体地讲：口头合同自受要约人承诺时生效；书面合同自当事人双方签字或者盖章时生效；法律规定应当采用书面形式的合同，当事人虽然未采用书面形式但已经履行全部或者主要义务的，可以视为合同有效。合同中有违反法律或社会公共利益的条款的，当事人取消或改正后，不影响合同其他条款的效力。{{U}}{{/U}}按照市场行情约定价格的合同，合同履行时市场行情发生波动，则{{U}}{{/U}}价格上涨按原价格执行，价格下降按新价格执行价格下降按原价格执行，价格上涨按新价格执行无论上涨还是下降均按新价格执行无论上涨还是下降均按原合同价执行（分数：1.00）A.B.C.√解析：[解析]合同在履行中既可能是按照市场行情约定价格，也可能执行政府价或政府指导价。如果是按照市场行情约定价格履行，则市场行情的波动不应影响合同价，合同仍执行原价格。因违约行为造成损害高于合同约定的违约金，守约方可{{U}}{{/U}}。按合同约定违约金要求对方赔偿按实际损失加上违约金要求对方赔偿在原约定违约金基础上适当增加一定比例违约定金请示法院增加超过违约金部分损失（分数：1.00）A.B.C.√解析：[解析]本题的题干是将教材中的提法反过来说的，答题时可以理解为：合同约定违约金不够支付违约造成的损害，才能正确作答。关于合同变更下列说法错误的是{{U}}{{/U}}。协商一致是必要条件仅指合同内容的变更一定条件下可变更主体合同的变更一般不涉及已履行的内容（分数：1.00）A.B.√D.解析：[解析]我国《合同法》相关规定，当事人协商一致，可以变更合同。在协商变更合同的情况下，变更合同的协议必须符合民事法律行为的有效要件，任何一方不得采取欺诈、胁迫的方式来欺骗或强制他方当事人变更合同。合同变更仅指合同的内容发生变化，不包括合同主体的变更，因而合同内容发生变化是合同变更不可或缺的条件。按《合同法》的规定，合同生效后，当事人就价款或者报酬没有约定的，确定价款或报酬时应按{{U}}{{/U}}的顺序履行。订立合同时履行地的市场价格、合同有关条款、补充协议合同有关条款、补充协议、订立合同时履行地的市场价格补充协议、合同有关条款、订立合同时履行地的市场价格补充协议、订立合同时履行地的市场价格、合同有关条款（分数：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。按照合同有关条款或者交易习惯确定，一般只能适用于部分常见条款欠缺或者不明确的情况，因为只有这些内容才能形成一定的交易习惯。如果按照上述办法仍不能确定合同如何履行的，适用下列规定进行履行：对于价款或报酬不明的，按订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或政府指导价的，按规定履行。在建设工程施工合同中，合同履行地是不变的，肯定是工程所在地。因此，约定不明确时，应当执行工程所在地的市场价格。已经发因重大误解而订立的合同属可变更或可撤销合同，其“重大误解”必须是当事人在 {{U}}{{/U}}已经发生的误解。订立合同签订立合同后合同履行中订立合同同时（分数：1.00）A.B.C.√解析：［解析］本题考核的是可变更或可撤销合同的情形。包括因重大误解而订立的合同；在订立合同同时显失公平的合同；以欺诈、胁迫等手段或者趁人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。缔约过失责任有别于违约责任的最重要原因是{{U}}{{/U}}。缔约一方受有损失缔约当事人有过错合同尚未成立违反先合同义务（分数：1.00）A.B.√D.解析：［解析］本题考核的是缔约过失的构成。其中明确规定，合同尚未成立，这是缔约责任有别于违约责任的最重要原因。履行地点不明确的，交付不动产时，应在{{U}}{{/U}}履行不动产所在地不动产承包人所在地不动产发包人所在地双方约定地（分数：1.00）√B.C.D.解析：[解析]履行地点不明确的，给付货币的，在接收货币的一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行地；其他标的在履行义务一方所在地履行。在建设工程合同中，合同当事人一般都应当具有法人资格，并且承包人还应当具备相应的资质条件，是合同生效条件中{{U}}{{/U}}的具体表现。当事人必须是法人组织意思表示真实不违反法律或社会公共利益当事人具有民事权利和民事行为能力（分数：1.00）A.B.C.√解析：[解析]本题考核的是合同生效应当具备的条件。其中之一：当事人具有相应的民事权利和民事行为能力。在建设工程合同中，合同当事人一般都具有法人资格，并且承包人还应当具备相应的资质条件，否则，当事人不具备相应的民事权利和民事行为能力，订立的建设工程合同无效。合同履行的前提和依据是{{U}}{{/U}}。有效的合同合同法诚实信用原则合同生效（分数：1.00）√B.C.D.解析：[解析]合同履行的前提以有效的合同为前提和依据，因为无效合同从订立之时起就没有法律效力，不存在合同履行的问题。合同变更的必要条件是{{U}}{{/U}}。变更合同主体变更合同内容协商一致互惠互利（分数：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同变更必须针对有效的合同，协商一致是合同变更的必要条件，任何一方都不得擅自变更合同。由于合同签订的特殊性，有些合同需要有关部门的批准或登记，对此类合同的变更需要重新登记或审批。对于受要约人延误的承诺，该承诺是{{U}}{{/U}}。有效无效要约人未表示不接受有效要约人虽表示接受也无效（分数：1.00）A.B.√D.解析：［解析］受要约人的承诺是相对要约人发出的要约作出的同意要约的意思表示，双方均有同意的意思表示，所以要约人未表示不接受有效，故选 C。下列关于当事人分立或合并后对合同效力的影响错误的是 {{U}}{{/U}}。不影响合同的效力合同的权利与义务由合并后的新法人或组织继承，仍有效分立的当事人应及时通知对方，并告知合同权利与义务的继承人部分影响合同的效力（分数：1.00）A.B.C.√解析：［解析］按照《合同法》规定，订立合同后当事人与其他法人或组织合并，合同的权利和义务合并后的新法人或组织继承，合同仍然有效。订立合同分立的，分立的当事人应及时通知对方，并告知合同权利和义务的继承人，双方可重新协商合同的履行方式。债权人决定将其债权债务一并转让给第三人时， {{U}}{{/U}}。须经对方同意无须经对方同意，但应通知对方无须经对方同意，也不必通知对方须经对方同意，但要办理公证（分数：1.00）√B.C.D.解析：［解析］债权人将其债权债务一并转让给第三人时，须经过对方同意。合同生效后，当事人发现部分工程的费用负担约定不明确，首先应当{{U}}{{/U}}确定费用负担的责任。按交易习惯依据合同的相关条款签订补充协议履行合同义务一方承担的原则（分数：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同变更是指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，进行修改或补充所达成的协议。《合同法》规定，当事人协商一致可以变更合同。这里仅指合同内容的变更，而不包括合同主体的变更。合同公证与鉴证的相同点是{{U}}{{/U}}。目的、法律效力、原则范围、性质、目的目的、原则、内容法律效力、目的、性质（分数：1.00）A.B.√D.解析：［解析］合同公证与鉴证，除另有规定外，都实行自愿申请原则；合同鉴证与公证的内容和范围相同；合同鉴证与公证的目的都是为了证明合同的合法性与真实性。因债务人无偿转移财产，对债权人造成损害，债权人可行使的撤销权是指{{U}}{{/U}}。单方宣布合同终止请求政府行使主管部门授予撤销权请求法院撤销债务人行为请求法院或仲裁机构撤销债务人行为(分数：1.00)A.B.√D.解析：[解析]撤销权，又称废罢诉权，是指债权人在债务人与他人实施处分其财产或权利的行为危害债权的实现时，得请求法院予以撤销的权利。合同解除后，合同中的{{U}}{{/U}}条款仍然有效。结算和清理仲裁和诉讼结算、清理、违约结算、仲裁、违约(分数：1.00)√B.C.D.解析：[解析]根据《工程总承包合同示范文本》的规定，合同解除后，由发包人或由承包人解除合同的结算、及结算后的付款约定仍然有效，直至解除合同的结算工作结清。施工合同示范文本中规定，如果发包人不按合同的约定支付过程进度款，承包人发出催付通知和停工通知后仍不能获得工程款，可在停工通知发出7天后停止施工。该条款依据的是《合同法》中关于{{U}}{{/U}}规定。撤销权不安抗辩权后履行方抗辩权同时履行抗辩权(分数：1.00)A.B.C.√解析：[解析]同时履行抗辩权包括：一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。同时履行抗辩权的适用条件是：(1)由同一双务合同产生互负的对价给付债务；(2)合同中未约定履行的顺序；(3)对方当事人没有履行债务或者没有正确履行债务；(4)对方的对价给付是可能履行的义务。发包人拖欠工程款，则承包人可以放慢施工进度，甚至停工。产生的后果，由违约方承担。施工单位承担违约责任常用的方法是{{U}}{{/U}}。支付赔偿金没收定金减少合同价格采取补救措施（分数：1.00）A.B.C.√解析：［解析］在建设合同中，采取补救措施是施工单位承担违约责任常用的方法。下列又称为不安抗辩权的是{{U}}{{/U}}。同时履行抗辩权先履行抗辩权后履行抗辩权不履行抗辩权（分数：1.00）A.√C.D.解析：［解析］先履行抗辩权，又称不安抗辩权，是指合同中约定了履行的顺序，合同成立后发生了应当后履行合同一方财务状况恶化的情况，应当先履行合同一方在对方未履行或者提供担保前有权拒绝先为履行。与乙甲施工企业授权某采购员到乙公司采购钢材，但该采购员用盖有甲施工企业公章的空白合同文本，公司订立了购买水泥的合同，则该合同{{U}}{{/U}}。与乙有效，但应由采购员向乙公司支付货款有效，由甲施工企业向乙公司支付货款无效，由采购员向乙公司支付货款无效，甲施工企业退货，乙公司的损失由采购员承担（分数：1.00）A.√C.D.解析：［解析］有些合同的效力较为复杂，不能直接判断是否生效，而与合同的一些后续行为有关，这类合同即为效力待定的合同。本题中的为表见代理人订立的合同。“表见代理”是善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理。基于此项信赖，该代理行为有效。善意第三人与无权代理人进行的交易行为（订立合同），其后果由被代理人承担。表见代理的规定，其目的是保护善意的第三人。在现实生活中，较为常见的表见代理是采购员或者推销员拿着盖有单位公章的空白合同文本，超越授权范围与其他单位订立合同。此时其他单位如果不知采购员或者推销员的授权范围，即为善意第三人。此时订立的合同有效。二、{{B}}多项选择题{{/B}}（总题数：17，分数：34.00）甲公司将与乙公司签订的合同中的义务转让给丙公司。依据《合同法》规定，下列关于转让的叙述中正确的有{{U}}{{/U}}。合同主体不变，仍为甲乙公司转让必须征得乙公司同意丙公司只能对甲公司行驶抗辩权甲公司对丙公司不履行合同的行为不承担责任丙公司应承担与主债务有关的从债务(分数：2.00)A.√√√E.解析：[解析]《民法通则》规定，合同一方将合同的权利、义务全部或者部分让给第三方的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。合同的权利义务转让给第三人后，该第三人取代原当事人在合同中的法律部分。债务人转移义务的，新债务应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务自身的除外《合同法》中的自愿原则指的是{{U}}{{/U}}情形。合同当事人有权决定是否订立合同合同当事人有权决定与谁订立合同合同当事人有权决定合同生效时间合同当事人有权决定以书面形式还是口头形式订立合同合同当事人有权决定是否接受合同条款分数：2.00)A.B.C.D.E.解析：√√√√[解析]《合同法》中自愿原则有以下几种情形：(1)在合同法的立法过程中，法律规范和法律制度应从商品交换关系的根本特点出发，结合我国经济体制和经济运行机制的要求，赋予合同关系主体以最大的自由。(2)除国家下达了指令性计划外，当事人可以根据自己的意愿自主地决定签订或不签订某个合同。任何单位和个人都不得干涉他的这种自由，包括企业的上级主管部门。(3)在签订合同时，任何一方主体都有选择对方当事人，与对方当事人共同决定合同的形式和具体内容等权力。(4)履行合同的过程中，在不违反国家指令性计划的前提下，当事人双方可以通过协商转让合同权利和义务、变更合同内容，或者解除合同。(5)在发生合同争议或纠纷时，当事人有选择解决争议或纠纷方式的自由。某工程项目施工中发包人和承包人发生合同纠纷，当事人申请仲裁解决纠纷的前提条件是{{U}}{{/U}}施工合同中当事人选择了仲裁方式和仲裁机构通过有关调解仍未解决合同纠纷施工合同当事人在纠纷发生后达成仲裁协议和解无效人民法院没有管辖权分数：2.00)√√C.√E.解析：［解析］本题考核的是仲裁。仲裁，是指当事人双方在争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议交给第三者做裁决，并负有自动履行义务的一种调解争议的方式。这种争议解决方式必须是自愿的，因此必须有仲裁协议。如果当事人之间有仲裁协议，争议发生后又无法通过和解及调解解决，则应及时将争议提交仲裁机构仲裁。有关承担违约责任的说法正确的是{{U}}{{/U}}。赔偿损失是承担违约的主要方式建筑工程合同中，施工单位承担违约责任常用的方法是采取补救措施违约金和定金不能合并使用当事人延迟履行后发生的不可抗力，可以免除责任违约金和赔偿损失同时使用时，赔偿损失优先（分数：2.00）√√√D.E.解析：［解析］赔偿损失方式是承担违约责任的主要方式；建筑工程合同中，施工单位承担违约责任常用的方法是采取补救措施；违约金与赔偿损失不能同时采用。《合同法》规定，合同权利义务终止，不影响合同中{{U}}{{/U}}的效力。清理条款结算条款质量条款风险条款目的条款（分数：2.00）√√C.D.E.解析：［解析］合同的权利义务终止，不影响合同中结算。合同生效应具备的条件有{{U}}{{/U}}。意思表示真实不违反社会公共利益必须做出承诺当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力必须发出要约邀请(分数：2.00)√√√√E.解析：[解析]当事人订立合同，采取要约、承诺方式，承诺生效时合同成立；当事人具有相应的民事权利和民事行为能力；意思表示真实；不违反法律或者社会公共利益。仲裁协议包括的内容是{{U}}{{/U}}。请求仲裁的意思表示不向法院起诉的承诺仲裁事项双方争议的解决方式所选定的仲裁委员会分数：2.00)A.B.C.D.E.解析：√√√[解析]仲裁协议包括的内容有：(1)请求仲裁的意思表示；(2)仲裁事项(争议事项具有可仲裁性；仲裁事项的明确性)；(3)选定的仲裁委员会。31.缔约过失责任的构成必须具备的条件包括{{U}}{{/U}}缔约一方受有损失缔约一方有违约行为缔约当事人有过错合同尚未成立合同已经成立分数：2.00)A.√B.C.√D.√E.解析：[解析]缔约过失责任是针对合同尚未成立应当承担的责任，其成立必须具备一定的要件，否则将极大地损害当事人协商订立合同的积极性。(1)缔约一方受有损失；(2)缔约当事人有过错；(3)合同尚未成立；(4)缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系。在违约责任的承担中，损失赔偿额应当{{U}}{{/U}}。相当于因违约造成的损失不包括合同履行后可获得的利益包括合同履行后可获得的利益不得超过违约方订立合同时预见的违约可能造成的损失可以超过违约方订立合同时预见的违约可能造成的损失分数：2.00）A.√B.C.√D.√E.解析：［解析］损失赔偿应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的因违反合同可能造成的损失。下列关于格式条款的表述中错误的是{{U}}{{/U}}。格式条款，是经双方协调采用的标准合同条款当格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款提供格式条款方设置排除对方主要权利的条款无效若对争议条款有两种以上解释，应作出有利于提供格式条款一方的解释若对争议条款有两种以上解释，应作出不利于提供格式条款一方的解释（分数：2.00）√B.C.√E.解析：［解析］本题考核的是格式条款。格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在代理合同时未与对方协商即采用的条款。提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常的理解予以解释，对格式条款用两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释。在格式条款与非格式条款不一致时，应当采取非格式条款。合同无效的法律后果有{{U}}{{/U}}。返还财产赔偿损失追缴财产收归国有折价处理追究刑事责任（分数：2.00）√√√D.E.解析：［解析］无效合同的法律后果：返还财产；赔偿损失；追缴财产，收归国有。关于合同成立时间的说法，正确的是{{U}}{{/U}}。要式合同自双方当事人签字时成立不要式合同在承诺生效时成立要式合同在承诺生效时成立以信件订立的合同在签订确认书时成立以数据、电文订立的合同在承诺生效时成立（分数：2.00）√√C.√E.解析：［解析］要式合同成立，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；不要式合同成立，承诺生效时合同成立；当事人采用信件、数据电文等形式订立的，在签订确认书时合同成立。“债务人向第三人履行债务”的特点是 {{U}}{{/U}}。不改变当事人之间的权利义务关系债务人不得拒绝第三人的请求履行改变当事人之间的权利义务关系第三人无追究对方违约责任的权利第三人不可以向债务人请求履行（分数：2.00）√√C.√E.解析：［解析］合同中债务人向第三人履行债务的特点：债权转让在合同中有约定，但不改变当事人之间的权利义务关系；在合同履行债务内，第三人可以向债务人请求履行，债