经济法-预习14讲全第四篇基础知识分析

第四篇基础知识分第一部分合同法基础一、学习脉二、合同的订要约：希望和他人订立合同的意思表示承诺：受要约人按照所指定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示书的内容进行了报价，最后，A的内容进行了投标报价的行为属于要约；A概念：要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，没有法律约束力子：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业为要约邀请。商业的内容符合要约规定的，视为要约。给甲称：价格能否便宜点，1010【分析】甲的发函为要约，乙的回函为新（反）三、合同的生有“硬伤如损害国家利益、违法、强制性规定意思表示有“瑕疵如重大误解、显失公能力有“欠缺四、合同的担保证：指人以外的第三人为人履行而向债权人所做的一种担保抵押权：债权人对人或第三人所提供担保的不移转占有，在人不履行时，享有的就所担保的变价并优先受偿的权利。质权：指人或第三人将其动产或权利作为的担保转移给债权人占有，债务人不履行时，债权人优先受偿的权利。留置权：指债权人按照合同约定占有人的动产，人不按约定期限履行时，债权人留置该动产，将动产折价或以拍卖、变卖后的价款优先受偿的权利。债权人可以在人和保证人中任意选有无无合同保全：指法律为防止因人的不当减少致使债权人债权的实现受到危害，赋合同保证：指人以外的第三人为人履行而向债权人所做的一种担保VSVSVS订（预付款表示意物品或服务而预先支付的一部分钱合同未履行时接受预付款的一方必须如数返还款项定金担保定金的一方不履行，应双倍返还定金。偿性双重功能因此只要有违约事实的存在和违约人上有过错即应支付违约金而不考虑债权人有无实际损失。【1】当事人主张的违约金相较于损失过高或低于，均可提出调整【2】定金不足以弥补违约造成的损失，可请求赔偿超过定金部分的损失，定金和损失赔绝对权（对世权相对权（对支配权绝对权（对世权相对权（对支配权（不必依赖他人的帮助就能行使其权利请求权（必须有相对的义人给予协助方可实现约定（由当事人自由确定客体一般为物，行为、智力成果和人身利益均不能成为物权客体为行反映静态的支配关反映动态的流转关追及效力：物权的标的物无论辗转流向何处，权利人均得追于物之所在地行使其权利，依法请求占有人返还原优先效力：一般来说，当物权与债权并存时，物权优先于债二、物权的常见分【解释1】所的四项权能：占有、使用、收益、处追求使用价追求交换价除地役权外，为主权从权性响偿权不移转占移转占法三、物权变VS权变债权变动：即合同生效，要求是当事人之间达成合意。——不看登记、交不动产：一般看登记（常见模式：债权行为+不动产登记=不动产变动【】以不动产设定抵押的，应当办理抵押物登记，抵押权自登记之日起设立动产：一般看交付（常见模式：债权行为+动产交付=动产变动【】质权自出质人交付质押时设立第三部分企业组织法基础知识VSVS投资人负，即不会连累到投资特征：①能够给社会提供服务或产品的组织；②以营利为目的【总结】并不是所有的企业都是法人在我国，公司一定是法人，而企业不一定都是公司【公司可以独立承担民事责任，即可以以公司的全部对公司承担责任，无须股东合伙企业不能独立承担责任，即当企业不足以清偿企业时，还需要普通权利能力（有没有行为能力（能不能始于出生、终于取决于与心智，分为完全民事行为能力、制民事行为能力、无民事行为能法人是社会组织，往往指的是企业法人法定代表人是自然人，是指公司中代表法人实施民事法律行为的自然人【】VS代【总结】越权和越权代越权的合同：效力待定越权代表的合同：有效无论是法人企业与人企业，都可以以自己的名义进行民事活动，都是独立的民事主体二、责任的界当企业的全部不足以清偿到期时，投资人应以自己的全部用于清偿，即无限责任个人独资企业的不足以承担的，投资人来承担补充清偿责任。连带责任：界定对外时“人之间”的关不管人之间如何约定，每个人都有义务对债权人承担全部的清偿责任。即连带债务人在责任承担上不存在先后顺序，债权人要求连带人中的一人、数人、全体承担全部或者部分。①找甲（或者乙、丙）要全部15万②只找甲乙，只找甲丙，只找乙丙要共15万③找三者要共15万【注意】连带责任是界定对外，按份责任（人之间约定）是界定对内【】普通合伙企业中，对企业承担无限连带责任合伙企业与之间的关系：无限责体现在合伙企业的先以合伙企业的承担责任，合伙企业不足以承担时，普通合伙普通之间的对外关系：连带责体现在普通对债权人承担责任时没有先后顺序之分当合伙企业不足以承担时，债权人可以要求普通中的一人、数人、全体承担全部或部分企业未能清偿完毕的。普通之间的对内关系：按份责当某清偿后，可以按照约定的比例向其余进行追偿，这是对内的按份责任：当企业不足以清偿自己的时，投资人并不需要承担补充清偿责任，投资人仅以其投入企业的为限承担责任。【】公司可以独立承担民事责任，即可以以公司的全部对公司承担责任，股东以其全部出资对公司承担。三、合伙企业的基础知AB合伙事务执行人：必须是普通，执行合伙事务的对外代表合伙企业伙企业经营管理者非参与经营管理其并非合伙企业的投资人并不享有代权，是负责履行职责的。【】除合伙协议另有约定外，新入伙应当经全体一致同意【1】普通以其份额出质必须经其他一致同意【2】合伙企业解散时如指定一个或者数个，或者委托第三人担任人的，应当经全体过半数同意。四、公司法的基础1-50股2-200名式，分为等额制对外转让除另有约定须经其他股东过半自由转子公司VSVS构是不不企业法人是是不（1资本为设立企业而在工商行政管理机关登记的资本总额一般企业的资本只符合公司章程规定即可且公司的东和发起设立的的起人出资时无需验资。认缴资本（认购股本）：股东承诺缴纳的投资额实缴资本（实收股本）：股东已经实际向公司缴纳的投资额【①公司的资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额③采取募集设立方式的，资本为在公司登记机关登记的实收股本总额和生产流动的总和。法定：《公司法》中的大多数条文属于这类。比限责任公司的监事为3年法定范围内约定：公司章程可以自由约定，但不得超出法律规定的范围。比限责任公司的董事由公司章程规定，但每届不得超过3年。出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。（五）外商投资企业，是指外国投资者经中国批准，境内举办的企业式制董事会制；联合管理制；委托管理制收①外方协议境内非外商投资企业的股东的股权，使该境内公司变更设立为外商投资企业①设立外商投资企业，并通过该企业协议境内企业资产且运营该资产。——先设立，再买②协议境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产——先，再设标的是目标企业的股权，仅标的是目标企业的特定资产，并不影响目企业股权结构的变东实质为股权转让或增实质应为资产四、法基础知（一）（二）的常见分普通股：在经营管理和分配上享有普通权利的优先股：在利润分红和剩余分配方面优先于普通股，能稳定分红的2.债券：、金融机构、公司企业依照法定程序的、约定在一定期限还本付息的有价证可转换公司债券：指在一定条件下可以被转换成公司的债券分离交易的可转换公司债券：指人一次公司债券和认股权证两种交易品种，（三）股权VSVS不论是公司的股东，还是的股东，基于出资都拥有股权，即享有出资人将其资本分成许多的等份，这些等份就叫做。公司并不将资本划分指的载体，附载的是股东所持的【解释2】可以在交易所上市交易的并不只，债券、基金等也可以上市交易，但是该（五）市场的结（六）VS上【分析】关系：公司上市交易是先公开，然后等符合上市交易条件后才进行上市交易。简而言之，是上市的前提。但并不必然导致上市。【分析】从我国目前的情况来看，公开和上市联动的，一般公开后接着就是市。（七）概念：收购人可以通过取得的方式成为一个上市公司的控股股东，可以通过投资关系、控制权的标志：①投资者为上市公司持股50%以上司表决权超过30%③投资者通过实际支配上市公司表决权能够决定董事会半数以上成员选任；④投资者依其可实际支配的上市公司表决权足以对股东大会的决议产生重大影响。①通过交易所的交易或协议方式收购上市公司，收购人持有一个上市公司的达到该公司已的30%时，继续增持的，应当采取要约方式进行，发出全面要约或者部②收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的超过30%的，超过30%的部分，应当改以要约30日内将其或其控制的股东所持有的目标公司减持到30%或30%以下。第五部分法基础知识二、资不抵债VS明显缺乏清偿1.原因：不能清偿到期，并且资产不足以清偿全部或者明显缺乏清偿能力2.是否一定资不抵债人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一，应当认定其明显缺乏清偿能力①因严重不足或者不能变现等原因，无法清偿②法定代表人下落不明且无其他负责管产，无法清偿③经强制执行，无法清偿④长期亏损且经营扭亏，无法清偿三、清偿顺四、VS债1.：包括申请受理时属于人的全部，以及申请受理后至程序终结前人取得的。可强制执行的请求权。受理申请时对人享有的债权称为债权。五、解散VS第六部分票据法基础知识主—×××二、汇票票四、票据关系VS非票据关票据关系：指基于票据行为而发生的、以请求支付票据金额为内容的债权关系金额为内容的。主要的是利益返还请求权关又被称为票据基础关系。最重要的是票据原款。BABA【分析】（1）AB钢材合同是两家公司授受票据的原因，属于票据基础关系（五）依其他法律规定：继承、法人合并或分立、等原①票据凭证：未使用按银行统一规定印制的票据，票据无效单位：单位签章+法定代表人或人的签章⑥意思表示真实：以、胁迫取得票据的，不能取得票据权利⑦权：权的欠缺会影响票据行为的效力⑨基础关系：双方不实的交易关系和债权关系时，出票、背书行为无效辩出辩出人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权关系A和B签订合同，A销售给B，B开具票据给A，之后B发现货物有质量问题B可以对A拒付，原因就是A和B有直接债权关系（2）AC，BCB就不能行使对人抗辩了，因为B和C之间没有直接的债权关系（六）第七部分经济法基础