从最新司法解释看司法规制走私罪的四点“从严”

从最新司法解释看司法规制走私罪的四点“从严”2021年12月14日最高人民法院、最高人民检察院、海关总署、公安部、中国海警局联合制定了《关于打击粤港澳海上跨境走私犯罪适用法律若干问题的指导意见》（以下简称《指导意见》），这是继2014年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）之后，对走私罪做出的最新的司法解释。从该司法解释可以看到最高司法者在“宽严相济”刑事政策指导下，对逃避海关监管、破坏进出口经济活动的走私犯罪在司法实践中的四点“从严”。一是罪名认定上的从严。《指导意见》规定，非设关地走私进口未取得国家检验检疫准入证书的冻品，应认定为国家禁止进口的货物，构成犯罪的，按走私国家禁止进出口的货物罪定罪处罚。实践中，走私未取得国家检验检疫准入证书的冻品，是按走私普通货物罪，还是按走私国家禁止进出口的货物罪定罪，存在争议，而走私国家禁止进出口货物罪的法定刑要高于走私普通货物罪。《解释》第21条规定，未经许可进出口国家限制进出口的货物、物品，构成犯罪的，应当依照刑法第一百五十一条、第一百五十二条的规定，以走私国家禁止进出口的货物、物品罪等罪名定罪处罚，因此如何理解“未经许可”,也就是许可证的范围是关键。按照最高司法机关的意见，逃证是指违反《对外贸易法》第16条规定的限制进出口管理措施或许可证，第16条规定了11种情形，其中未取得国家检验检疫准入证书的冻品，属于为保护人的健康或者安全，保护动物、植物的生命或者健康，保护环境，需要限制或者禁止进口或者出口的，因此按走私国家禁止进出口的货物罪定罪处罚。而上述11种情形以外的货物，包括走私成品油的，则不在上述之列，按走私普通货物罪定罪处罚。二是逃税税率适用上的从严。对于从非设关地走私许可证件以外的货物，例如成品油，按照走私普通货物罪定罪处罚，偷逃税款的计算十分关键。实践中，有的适用普通税率，有的适用最惠国税率，有的适用暂定税率，出现了走私向适用低税率核定偷逃税额的地区转移的现象。为统一司法，2019年3月27日，最高人民法院、最高人民检察院、海关总署召开了打击非设关地成品油走私专题研讨会，印发了《打击非设关地成品油走私专题研讨会会议纪要》，其中第三项内容规定，非设关地成品油走私活动属于非法的贸易活动，计核非设关地成品油走私刑事案件的偷逃应缴税额，一律按照成品油的普通税率核定，不适用最惠国税率或者暂定税率。其理由是非设关地走私成品油，非正常贸易，未履行正常通关程序，因此不能适用最惠国税率或暂定税率，且《进出口关税条例》规定，原产地不明的进口货物，适用普通税率。三是罪数认定上的从严。《指导意见》规定，走私犯罪分子在实施走私犯罪或者逃避追缉过程中，实施碰撞、挤别、抛撒障碍物、超高速行驶、强光照射驾驶人员等危险行为，危害公共安全的，以走私罪和以危险方法危害公共安全罪数罪并罚。以上行为，实际上是以危险方法实施危险行为，目的是为了实施走私犯罪或逃避海关追缉，在刑法理论上是手段行为和目的行为的关系，应该按照牵连犯罪从一重罪处罚。但考虑到从重打击海上跨境走私犯罪，对于以上行为实行数罪并罚，充分体现了从严的立场。此外，《指导意见》还规定，以暴力、威胁方法抗拒缉私执法，以走私罪和袭警罪或者妨害公务罪数罪并罚。四是犯罪工具处理上的从严。针对司法实践中长期困扰执法的运输走私货物的船舶、车辆等犯罪工具的处置，《指导意见》明确规定三种情形原则上没收处理：对“三无”船舶，无法提供有效证书的船舶、车辆，依法予以没收、收缴或者移交主管机关依法处置；对走私犯罪分子自有的船舶、车辆或者假挂靠、长期不作登记、虚假登记等实为走私分子所有的船舶、车辆，作为犯罪工具依法没收；对所有人明知或者应当知道他人实施走私冻品等犯罪而出租、出借的船舶、车辆，依法予以没收。对于最后一种情形，何谓“明知或者应当知道”，《指导意见》还规定了五种情形，作为判断的依据。在前不久召开的2022年全国海关工作会议上，海关总署署长倪岳峰介绍说，围绕中央关注、社会关切、群众关心的洋垃圾、濒危物种及其制品、冻品、成品油、毒品等走私问题，海关始终保持高压严打态势。2021年全年立案侦办走私犯罪案件4259起，立案调查走私行为案件23294起，立案调查违规及其他违法案件52542起。其中，打击治理粤港澳海上跨境走私初见成效，海关牵头开展联合行动，构建起海上、江上、岸上三道防线，加大巡逻频次和拦截力度，会同有关部门出台司法解释，查办走私及关联案件1030起，查扣走私冻品1.5万吨。可以预见，随着司法机关的重拳打击和严厉处理，非设关地走私会得到进一步遏制。图片最高人民法院、最高人民检察院、海关总署、公安部、中国海警局印发《关于打击粤港澳海上跨境走私犯罪适用法律若干问题的指导意见》的通知（署缉发〔2021〕141号）为准确适用法律，严厉打击粤港澳海上跨境走私，最高人民法院、最高人民检察院、海关总署、公安部、中国海警局联合制定了《关于打击粤港澳海上跨境走私犯罪适用法律若干问题的指导意见》。现予以印发，请认真贯彻执行。执行中遇到重大问题，请及时向最高人民法院、最高人民检察院、海关总署、公安部、中国海警局请示报告。特此通知。最高人民法院最高人民检察院海关总署公安部中国海警局2021年12月14日关于打击粤港澳海上跨境走私犯罪适用法律若干问题的指导意见近一时期来，粤港澳海上跨境走私冻品等犯罪频发，严重破坏海关监管秩序和正常贸易秩序。走私冻品存在疫情传播风险，严重危害公共卫生安全和食品安全。走私犯罪分子为实施犯罪或逃避追缉，采取暴力抗拒执法，驾驶改装船舶高速行驶冲撞等方式，严重威胁海上正常航行安全。为严厉打击粤港澳海上跨境走私，现就当前比较突出的法律适用问题提出以下指导意见：一、非设关地走私进口未取得国家检验检疫准入证书的冻品，应认定为国家禁止进口的货物，构成犯罪的，按走私国家禁止进出口的货物罪定罪处罚。其中，对走私来自境外疫区的冻品，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2014〕10号，以下简称《解释》）第十一条第一款第四项和第二款规定定罪处罚。对走私来自境外非疫区的冻品，或者无法查明是否来自境外疫区的冻品，依据《解释》第十一条第一款第六项和第二款规定定罪处罚。二、走私犯罪分子在实施走私犯罪或者逃避追缉过程中，实施碰撞、挤别、抛撒障碍物、超高速行驶、强光照射驾驶人员等危险行为，危害公共安全的，以走私罪和以危险方法危害公共安全罪数罪并罚。以暴力、威胁方法抗拒缉私执法，以走私罪和袭警罪或者妨害公务罪数罪并罚。武装掩护走私的，依照刑法第一百五十一条第一款规定从重处罚。三、犯罪嫌疑人真实姓名、住址无法查清的，按其绰号或者自报的姓名、住址认定，并在法律文书中注明。犯罪嫌疑人的国籍、身份，根据其入境时的有效证件认定；拥有两国以上护照的，以其入境时所持的护照认定其国籍。犯罪嫌疑人国籍不明的，可以通过出入境管理部门协助查明，或者以有关国家驻华使、领馆出具的证明认定；确实无法查明国籍的，以无国籍人员对待。四、对用于运输走私冻品等货物的船舶、车辆，按照以下原则处置：（一）对“三无”船舶，无法提供有效证书的船舶、车辆，依法予以没收、收缴或者移交主管机关依法处置；（二）对走私犯罪分子自有的船舶、车辆或者假挂靠、长期不作登记、虚假登记等实为走私分子所有的船舶、车辆，作为犯罪工具依法没收；（三）对所有人明知或者应当知道他人实施走私冻品等犯罪而出租、出借的船舶、车辆，依法予以没收。具有下列情形之一的，可以认定船舶、车辆出租人、出借人明知或者应当知道他人实施违法犯罪，但有证据证明确属被蒙骗或者有其他相反证据的除外：（一）出租人、出借人未经有关部门批准，擅自将船舶改装为可运载冻品等货物用的船舶，或者进行伪装的；（二）出租人、出借人默许实际承运人将船舶改装为可运载冻品等货物用船舶，或者进行伪装的；（三）因出租、出借船舶、车辆用于走私受过行政处罚，又出租、出借给同一走私人或者同一走私团伙使用的；（四）出租人、出借人拒不提供真实的实际承运人信息，或者提供虚假的实际承运人信息的；（五）其他可以认定明知或者应当知道的情形。是否属于“三无”船舶，按照《“三无”船舶联合认定办法》（署缉发〔2021〕88号印发）规定认定。五、对查封、扣押的未取得国家检验检疫准入证书的冻品，