公司组织机构制度课件

公司组织机构制度公司组织机构制度第一节公司治理结构1.公司组织机构的概念2.公司权力结构的变迁3.公司治理的概念4.公司良治的特征5.中国公司治理的主要问题与原因6.美国公司丑闻——安然事件7.不同国家的公司机关架构第一节公司治理结构1.公司组织机构的概念公司组织机构又称公司机关，是代表公司活动、行使相应职权的自然人或自然人的集合体。在公司组织机构制度的基础之上，形成现代公司的法人治理结构。公司组织机构制度成为传统公司治理制度的核心内容甚至全部内容。1.公司组织机构的概念公司组织机构又称公司机关，是代表公司活动、行使相应职权的自然第一阶段：股东大会中心主义近现代公司法所构建的公司权力结构，是将某种宪政主义的形式加于公司之上的结果。在这种模式下，“股东本位”的思想强烈，政治民主的观念演变为“股份民主”、“股东民主”；公司章程被类推为国家宪法的地位而尊奉为公司内部的宪章；将执政者应受选民监督的政治理念引申为公司的经营者应受股东大会监督的经济理念。公司立法则普遍注意规定公司中股东的权限，特别是体现股东意志的股东会的权力，而董事会成了股东大会决议的消极的、机械的执行者。这种公司权力结构于十七、八世纪形成雏形，19世纪发达国家在确立公司设立准则时，股东大会作为公司最高权力机关也被确定下来。2.公司权力结构的变迁第一阶段：股东大会中心主义2.公司权力结构的变迁第二阶段：董事会中心主义到了19世纪末直至进入20世纪，由于公司规模的扩大以及股东的高度分散，公司治理在现实中偏离了股东大会中心主义的控权结构这一公司法的最初设计。对于股东而言，只要得到了满意的分配，就愿意把公司的各项事务交给董事处理。因而，董事会在客观上存在着侵蚀股东大会权限的现象。这一现象，被伯利(Berle)和米恩斯(Means)称为“所有和经营相分离”。20世纪初德国银行家拉兹诺(Rathenau)提出了“企业自体”的理论，主张企业本身具有经济上、法律上及社会上的固有性及继续性价值，独立存在于股东之外，不因股东变更而变动，企业应视为一个独立的法益来保护；就公司机关而言，公司的经营应从被天然自私的营利动机所驱使、不惜损害企业效率及社会职能之实现的股东之手，尽可能地移向独立于股东之外、并能自由和客观地衡量企业要求的经营机关。股份有限公司的控制体制逐渐由股东会中心主义转向了董事会中心主义，股东会的地位开始下降，立法转而加强董事会的权限，形成董事会中心主义。不过，有限责任公司因兼有资合与人合的性质，公司股东多通过兼任董事或经营职务直接参与公司的经营管理，所以权力结构的变化不如股份有限公司之大。1937年德国《股份法》率先废除了股东本位的法律结构，大大削减了股东会的权限，同时加强了董事会相对于股东会的独立性和经营权限。1965年《股份法》进一步确认，股东大会只是“对在法律和章程中所规定的特别事项作出决议”，而“关于业务经营中的问题，只有在董事会提出要求时，股东大会才能作出决定。”在德国立法改革的影响下，大陆法各国公司法纷纷步其后尘。公司权力结构的变迁（续）第二阶段：董事会中心主义公司权力结构的变迁（续）区分股东会中心主义与董事会中心主义的标准哪一机构享有经营管理公司的实质决策权（如是否引入授权资本制）。立法者没有明确列举的剩余权力由谁行使。公司权力结构的变迁（续）区分股东会中心主义与董事会中心主义的标准公司权力结构的变迁（董事会中心主义面临的新问题股份有限公司所有权与经营权的分离使投资者和公司经营者达成了新的社会分工，但由此又产生了所有者和经营者之间的利益冲突与“代理成本”问题。这些问题仅靠将公司决策权向可能已经无心无力关心公司经营的股东倾斜是难以解决的，实践中也是无法操作的。所以，一些学者便另辟蹊径，主张企业所有权的关键不再是对企业财产与经营的直接控制，而是剩余索取权和剩余控制权。如波斯纳认为，股份有限公司的股东应关注的不是公司决策是否民主，而是需要一种能阻止经理人员将过多的企业净收入从股东转向他们自己的机制。为此，必须建立起对公司董事、高级管理人员有效的监督机制。各国公司法便有意强化股份有限公司的股东对公司董事、监事、经理等高级管理人员的监督和制约，健全公司内部机构间的权力合理配置与制衡机制，以建立更为完善的法人治理结构。公司权力结构的变迁（续）董事会中心主义面临的新问题公司权力结构的变迁（续）9、要学生做的事，教职员躬亲共做；要学生学的知识，教职员躬亲共学；要学生守的规则，教职员躬亲共守。12月-2212月-22Saturday,December17,202210、阅读一切好书如同和过去最杰出的人谈话。15:14:1515:14:1515:1412/17/20223:14:15PM11、一个好的教师，是一个懂得心理学和教育学的人。12月-2215:14:1515:14Dec-2217-Dec-2212、要记住，你不仅是教课的教师，也是学生的教育者，生活的导师和道德的引路人。15:14:1515:14:1515:14Saturday,December17,202213、Hewhoseizetherightmoment,istherightman.谁把握机遇，谁就心想事成。12月-2212月-2215:14:1515:14:15December17,202214、谁要是自己还没有发展培养和教育好，他就不能发展培养和教育别人。17十二月20223:14:15下午15:14:1512月-2215、一年之计，莫如树谷；十年之计，莫如树木；终身之计，莫如树人。十二月223:14下午12月-2215:14December17,202216、提出一个问题往往比解决一个更重要。因为解决问题也许仅是一个数学上或实验上的技能而已，而提出新的问题，却需要有创造性的想像力，而且标志着科学的真正进步。2022/12/1715:14:1515:14:1517December202217、儿童是中心，教育的措施便围绕他们而组织起来。3:14:15下午3:14下午15:14:1512月-222、Ourdestinyoffersnotonlythecupofdespair,butthechaliceofopportunity.(RichardNixon,AmericanPresident)命运给予我们的不是失望之酒，而是机会之杯。二〇二一年六月十七日2021年6月17日星期四3、Patienceisbitter,butitsfruitissweet.(JeanJacquesRousseau,Frenchthinker)忍耐是痛苦的，但它的果实是甜蜜的。10:516.17.202110:516.17.202110:5110:51:196.17.202110:516.17.20214、Allthatyoudo,dowithyourmight;thingsdonebyhalvesareneverdoneright.----R.H.Stoddard,Americanpoet做一切事都应尽力而为，半途而废永远不行6.17.20216.17.202110:5110:5110:51:1910:51:195、Youhavetobelieveinyourself.That'sthesecretofsuccess.----CharlesChaplin人必须相信自己，这是成功的秘诀。-Thursday,June17,2021June21Thursday,June17,20216/17/2021

9、要学生做的事，教职员躬亲共做；要学生学的知识，教职员躬亲公司治理（corporategovernance）泛指公司管理层对股东和利益相关者负责的一系列的制度安排和商业实践。狭义的公司治理：是指所有者，主要是股东对经营者的一种监督与制衡机制。即通过一种制度安排，来合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。目标是保证股东利益的最大化，防止经营者对所有者利益的背离。主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理。广义的公司治理：则不局限于股东对经营者的制衡。而是涉及到广泛的利害相关者，包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系的集团。3.公司治理的概念公司治理（corporategovernance）泛指公司公司治理应当具备透明度公司治理应当具备问责性（公司治理结构及公司经营者的岗位职责和决策程序清晰明确）公司治理应当尊重股东价值公司治理应当弘扬股东平等精神公司治理应当强化公司社会责任公司治理应当具备民主性4.公司良治的特征公司治理应当具备透明度4.公司良治的特征就上市公司而言，我国的公司治理问题主要表现为：一股独霸下的内部人控制公司高管激励机制与约束机制同时疲软信息披露不透明中小股东权益保护方面的制度缺陷原因“内部人控制”----经营者腐败之源陷入困境的股份制改造----安定股东的缺失法人治理结构----现代企业制度的核心5.中国公司治理的主要问题与原因就上市公司而言，我国的公司治理问题主要表现为：5.中国公司治安然是一个什么样的公司？成立于1985年，由当时的休斯敦天然气公司和北联公司合并而成。世界最大的能源供应商和商品交易商。主要业务：天然气管道生产和运输；电力生产和传送。能源产品的期货、期权和其他大宗商品（天气预报、通讯带宽）衍生交易市场，占据了新型能源交易市场的垄断地位。1998-2000年公司营业额从310亿美元提高到1000亿美元，列财富500强美国第7位，世界16位；公司的市场价值曾超过800亿美元，市盈率PE超过70倍；2001年12月2日，安然公司与其13家分公司向纽约南区法院提交破产保护申请，公司资产498亿美元，负债额为312亿美元，成为美国历史上最大的企业破产案；第一批宣布解雇4000名员工（总部7500）；公司破产影响波及其他能源公司、金融机构、证券公司、保险公司、基金、员工等。6.美国公司丑闻——安然事件安然是一个什么样的公司？6.美国公司丑闻——安然事件根据美国参议院成立的调查委员会提供的报告分析，导致安然公司董事会失灵和公司破产的原因有6个方面：受托责任的失败；高风险会计政策；利益冲突；大量未披露的公司表外经营活动；行政人员的高报酬计划；董事会缺乏独立性。安然事件（续）根据美国参议院成立的调查委员会提供的报告分析，导致安然公司董管理人员的高收入：一次性的奖金高达几千万美元；行政管理人员都享受股票期权计划；常务副总裁LUOPAI，2000年卖掉股票期权的收入2.65亿美元；董事长KennethLay累计获得650万期权，2000年他的年报酬超过1.4亿美元，1.23亿美元是股票期权收益；高级经理人员享受公司低息贷款（ATM）。安然事件（续）管理人员的高收入：安然事件（续）利用财务合伙形式进行欺骗性交易；掩盖财务亏损，虚报盈利6亿美元；虚构帐户；CFO利用财务合伙形式为自己的公司赚取至少3000万美元；隐藏了约270亿美元的债务；安然管理层的非法活动证据利用财务合伙形式进行欺骗性交易；安然管理层的非法活动证据安达信：被美国司法部以“妨碍司法”为由提起刑事诉讼；美林证券，2002年5月21日因发布不实分析误导投资者面临法律制裁，后认罚1亿美元。；美国检察官对其他一些大型证券公司发去传票，高盛、摩根-斯坦利、索罗门美邦、瑞士信贷第一波士顿等。世界通信：美国第二大长途电话公司，在5个季度中虚报盈利38亿美元；施乐公司：2002年4月，SEC宣布，该公司在1997-2000年夸大了15亿美元的税前利润、30亿美元的营业收入。默克：全球第三大制药公司，2002年7月5日承认，1999-2001年，虚报120亿美元财务营业收入。安然以后的其他公司丑闻安达信：被美国司法部以“妨碍司法”为由提起刑事诉讼；安然以后主题词：重建投资者信心NYSE新上市规则：（1）强调CEO的责任（2）提高独立董事的作用和授权；（3）严格独立董事定义，和审计委员会资格要求（4）公司必须披露“公司治理指导原则”（5）给股东更多的机会监控和参与公司治理（6）改善对公司董事的教育和培训美国最近的公司治理改革主题词：重建投资者信心美国最近的公司治理改革《财会行业改革法》：布什2002年7月30日签署。新法律规定，成立一个独立的，并拥有传唤权的“上市公司财会监督委员会”，对财会从业人员的专业标准、道德标准，以及竞争进行监督；加强上市公司外部审计师的独立性，禁止审计公司为客户提供咨询服务；加强财物信息披露的可用性，增加披露内容，并要求企业管理者对财务报告进行个人担保；法律授予SEC禁止违规者继续担任上市公司行政职务；禁止公司为高管人员和董事提供内部个人贷款；对财务欺诈者，刑期由5年提高到20年，还要处以500万美元的罚款。隐藏重要文件，妨碍调查者将被判入狱20年。继上世纪30年代大萧条以来，美国政府制定的范围最广、措施最为严厉的公司责任法律。旨在结束“低道德标准和虚假利润时代”。美国最近的公司治理改革（续）《财会行业改革法》：布什2002年7月30日签署。新法律规定7.不同国家的公司机关架构美国的单层制结构股东大会董事会执行职能监督职能7.不同国家的公司机关架构美国的单层制结构股东大会董事会单层制董事会中次级委员会的划分董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会单层制董事会中次级委员会的划分董事会公德国的双层制结构股东大会工会监督董事会执行董事会监督职能执行职能德国的双层制结构股东大会工会监督董事会执行董事会监督职能日本模式的董事会结构股东大会执行董事会监督董事会执行职能监督职能日本模式的董事会结构股东大会执行董事会监督董事会执行职能监督台湾的董监事会机制运作图台湾的董监事会机制运作图最高权力机关——股东会经营决策机关——董事会权力监督机关——监事会业务执行机关——经理我国的公司机关架构股东会董事会监事会经理最高权力机关——股东会我国的公司机关架构股东会董事会监事会经第二节股东会1.股东会的概念、组成与职权2.股东会会议的召集3.股东会的通知程序4.股东和监事会提案5.股东会会议决议第二节股东会1.股东会的概念、组成与职权在我国公司法中，有限责任公司称为股东会，股份有限公司称为股东大会。国有独资公司不设股东会。1.1股东会的概念股东会是指依法由公司全体股东组成的、对公司重大事项作出意思决定的公司最高权力机关。股东会的特点股东会是公司权力机关股东会是公司的法定必备机关，而非任意机关股东会是公司的常设机关，而非临时机关股东会是会议体机关，而非独任制机关1.股东会的概念、组成与职权在我国公司法中，有限责任公司称为股东会，股份有限公司称为股东股东会的组成凡具有股东身份者均为股东（大）会成员，股东所持出资或股份的多少，不影响其作为股东（大）会成员的资格。股东会的性质股东（大）会为以召集方式活动的会议体组织，非公司日常常设机构，亦无执行功能，只能通过召开会议、作出决议的形式行使职权。有些国家的公司法规定，有限责任公司是否设立股东会，由股东在公司章程中自行确定。根据我国《公司法》的规定，股东会为有限责任公司的必设机构。（在公司法出台前原国家体改委制定的《有限责任公司规范意见》规定，有限责任公司也可不设立股东会，股东会为选设机构）在股东会中存在大小股东的利益冲突，由于中小股东往往处于弱势地位，立法须重视对中小股东利益的公平保护。这主要表现为规范股东大会的召开程序，确立股东的会议召集提议权和自行召集权，维护股东的知情权、提案权、质询权，在公司董事、监事的人事选举中实行累积投票制，在股东大会上实行对大股东的表决权排除制度等等。1.2股东会的组成与性质股东会的组成1.2股东会的组成与性质（《公司法》）第三十八条股东会行使下列职权（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。（《上市公司章程指引》）第四十二条股东大会是公司的权力机构，依法行使下列职权：（一）决定公司经营方针和投资计划；（二）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；（三）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；（四）审议批准董事会的报告；（五）审议批准监事会的报告；（六）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（七）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（八）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（九）对发行公司债券作出决议；（十）对公司合并、分立、解散和清算等事项作出决议；（十一）修改公司章程；（十二）对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议；（十三）审议代表公司发行在外有表决权股份总数的百分之五以上的股东的提案；（十四）审议法律、法规和公司章程规定应当由股东大会决定的其他事项。1.3股东会的职权（《公司法》）第三十八条股东会行使下列职权（《上市公司章程第一百二十二条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。股东大会特别决策事项第一百二十二条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金2.1股东会议的种类股东（大）会有不同种类，根据召集时间可分为定期会议与临时会议。在股份有限公司中，定期会议一般也称为年会。2.1.1定期会议定期会议是指依照法律或章程规定每年应当定期召集的会议。2.股东会会议的召集2.1股东会议的种类2.股东会会议的召集临时会议是因公司发生法定事由或有紧急事项需要股东会议决，而在股东会定期会议间隔期间临时召集的会议。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。（第40条）第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。2.1.2临时会议临时会议是因公司发生法定事由或有紧急事项需要股东会议决，而在2.2.1会议召开的时间定期会议定期会议应当按照公司章程的规定每年至少应召集一次，通常在每个会计年度终结，财务决算、利润分配等方案制订后，召开股东会定期会议以决定公司的利润分配等重要问题。有限责任公司的股东会年会的召开时间，由股东在公司章程中自行规定。临时会议在公司发生法定事由或有紧急事项需要股东会议决时，在股东会定期会议间隔期间临时召集。2.2有限公司股东会会议的召集2.2.1会议召开的时间2.2有限公司股东会会议的召集第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。2.2.2会议召集人第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集2.3.1会议召开的时间定期会议上市公司应当根据法律规定召开。股东大会分为股东年会和临时股东大会。股东年会每年召开一次，并应于上一个会计年度完结之后的六个月之内举行。（《上市公司章程指引》第43条）临时会议第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。2.3股份公司股东大会会议的召集2.3.1会议召开的时间2.3股份公司股东大会会议的召集第一百零二条股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。2.3.2会议召集人第一百零二条股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不（一）董事会一般由董事会召集，董事长主持。（二）监事会（三）适格股东有限责任公司“代表十分之一以上表决权的股东”；股份有限公司“连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东”（四）清算组第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。会议召集人（一）董事会会议召集人3.1有限责任公司股东会的通知程序召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。（第42条第1款）3.2股份有限公司股东大会的通知程序第一百零三条召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。

股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。3.股东会的通知程序3.1有限责任公司股东会的通知程序3.股东会的通知程序第一百零三条（第2款）单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。4.股东和监事会提案第一百零三条（第2款）单独或者合计持有公司百分之三以上股份的5.1表决规则判定决议是否为股东会通过的标准有两个，即出资额与股东人数。代理投票、关联股东投票回避及累积投票制度见《股东权》5.1.1一股一票规则即股东会议表决按其出资比例或持股比例表决。有限责任公司：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。（第43条）股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。（第44条）股份公司：公司持有的本公司股票没有表决权；亦不计入出席股东大会有表决权的股份总数。5.股东会会议决议5.1表决规则5.股东会会议决议所谓资本多数决规则，是指股东会决议原则上由出资比例或持股比例达到多数以上的股东们的赞同才能作出决议。分为简单资本多数决和绝对资本多数决股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（第44条第2款）股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。（第104条第2款）5.1.2资本多数决规则所谓资本多数决规则，是指股东会决议原则上由出资比例或持股比例第七十六条下列事项由股东大会以普通决议通过：

（一）董事会和监事会的工作报告；

（二）董事会拟定的利润分配方案和弥补亏损方案；

（三）董事会和监事会成员的任免及其报酬和支付方法；

（四）公司年度预算方案、决算方案；

（五）公司年度报告；

（六）除法律、行政法规规定或者本章程规定应当以特别决议通过以外的其他事项。第七十七条下列事项由股东大会以特别决议通过：

（一）公司增加或者减少注册资本；

（二）公司的分立、合并、解散和清算；

（三）本章程的修改；

（四）公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司最近一期经审计总资产30%的；

（五）股权激励计划；

（六）法律、行政法规或本章程规定的，以及股东大会以普通决议认定会对公司产生重大影响的、需要以特别决议通过的其他事项。《上市公司章程指引》的规定第七十六条下列事项由股东大会以普通决议通过：

（一）董对股东大会的表决方式，我国《公司法》中未作明文规定。上市公司股东大会审议董事、监事选举的提案时，除实行累积投票制的情况外，应当对每一个董事、监事候选人逐个进行表决。改选董事、监事提案获得通过的，新任董事、监事在会议结束之后立即就任。出席上市公司股东大会的股东，应当对提交表决的提案发表以下意见之一：同意、反对或弃权。未填、错填、字迹无法辨认的表决票或未投的表决票均视为投票人放弃表决权利，其所持股份数的表决结果应计为“弃权”。股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。5.2表决方式对股东大会的表决方式，我国《公司法》中未作明文规定。5.2表第三节董事会1.董事会的法律地位2.董事会的人数与任期3.董事会的职权4.董事会会议5.董事第三节董事会1.董事会的法律地位董事会是公司治理结构中承上启下的经营意思决定机关（非公司的代表机关）。我国公司法：董事会是由董事组成的、就公司经营的一般事项作出意思决定的公司必备、常设的合议制业务执行机构。1.董事会的法律地位董事会是公司治理结构中承上启下的经营意思决定机关（非公司的代有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。股份有限公司与有限责任公司不同，不允许以设置执行董事来代替设立董事会。董事会的人数通常为单数，以利于在意见有分歧时作出表决结果。2.董事会的人数与任期有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人。2.董事会的人数董事会成员通常由股东会选举产生在法定情形下由职工选举产生两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（股份有限公司）董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。国有独资公司设董事会。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事会成员的产生董事会成员通常由股东会选举产生董事会成员的产生各国公司法对董事的任期规定不一，可分为定期制与非定期制两种。多数国家采用定期制，董事任期通常为3年至5年、6年不等，但也有的国家规定允许设置永久的终身董事。我国《公司法》规定，董事采用定期制，任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任，法律对连任的次数不加限制。董事职务的解除，包括其任期届满不再聘任、在任期内辞职、被股东会解除职务等多种情况。对于董事的辞职，一般认为只要由董事单方提出，辞职即为有效，但无正当理由在任期内辞职，给公司造成损害的，应当承担违约责任。董事的任期各国公司法对董事的任期规定不一，可分为定期制与非定期制两种。第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。3.董事会的职权第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：3.董事会的职我国《公司法》在董事会方面的立法特点是，未规定董事个人的职权，仅规定董事会和董事长的职权。上述属于董事会的职权，虽由各位董事参与行使，但不是董事个人的职权。根据我国公司立法的原则，董事会的职权是不能由董事个人行使的，所以这些权力也是不能通过授权交由董事个人行使的。我国《公司法》在董事会方面的立法特点是，未规定董事个人的职权董事长负责组织董事会的日常工作，主要包括：（1）主持股东大会和召集、主持董事会会议；（2）检查董事会决议的实施情况。我国旧《公司法》还规定，股份有限公司的董事长还具有以公司法定代表人身份签署公司股票、公司债券的职权。董事长的职权董事长负责组织董事会的日常工作，主要包括：董事长的职权4.1有限责任公司的董事会会议有限责任公司董事会的议事方式和表决程序，体现意思自治的原则，除《公司法》有规定的以外，交由股东在公司章程中自行决定。董事会的议事方式包括会议的种类、召集、召开的次数和时间等内容。表决程序包括表决的种类、方式，决议通过的标准，表决权的行使与限制等内容。4.董事会会议4.1有限责任公司的董事会会议4.董事会会议第一，出席董事会的董事应达到多少比例，会议方为有效，可以作出决议。通常规定是，出席董事会的董事达到1/2或2/3以上，董事会会议方为有效，可进行议决。第二，确认表决的议案是否通过，是按全体董事还是按出席董事的人数为基数计算票数。第三，表决议案是否通过的票数标准。通常，董事会议决事项分为普通事项与特别事项两类。普通事项适用普通表决程序，由全体董事的过半数通过；特别事项适用特别程序，由全体董事的2/3以上通过。第四，规定须适用特别表决程序的事项包括哪些。第五，董事会会议的召集通知期限与开会方式。有限责任公司董事会章程规定议事方式和表决程序的注意事项第一，出席董事会的董事应达到多少比例，会议方为有效，可以作出我国《公司法》第111条规定，股份有限公司的董事会每年度至少应召开两次会议。具体的会议次数与定期会议日期，应在公司章程中作出具体规定，间隔时间一般应较为均衡，要事先有所考虑。董事会定期会议由董事长召集并主持。董事会召集每次会议，应当于会议召开前10日通知全体董事和监事，通知方式也应在章程中规定。除董事会定期会议外，为处理特定紧急事项，董事会可召开临时会议。董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。董事委托其他董事代为出席董事会，在委托书中应当载明授权范围，可包括对特定事项的表决意见。在此须注意，委托的对象仅限于本公司其他董事。4.2股份有限公司的董事会我国《公司法》第111条规定，股份有限公司的董事会每年度至少中国证监会对上市公司董事的履职作有特殊规定，其《上市公司章程指引》第99条规定：“董事连续二次未能亲自出席，也不委托其他董事会出席董事会会议，视为不能履行职责，董事会应当建议股东大会予以撤换。”《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第4条第5项规定：“独立董事连续三次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请建议股东大会予以撤换。”《公司法》还规定了董事会会议的列席人员。公司经理与监事可列席董事会会议，但是没有表决权。上市公司董事的特殊规定中国证监会对上市公司董事的履职作有特殊规定，其《上市公司章程股份有限公司董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，以体现出代表性。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会的表决，实行一人一票的制度，实行民主原则，与股东大会表决时的每一股份有一表决权，实行股权平等原则不同。股份有限公司董事会的决议股份有限公司董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，以体现出5.1董事的概念董事的概念，在各国无论是立法上还是学理上表述都有所不同，但其实质意义并无重大区别《中国大百科全书（法学卷）》认为，董事是“对内执行业务，对外代表公司的常设机构”《牛津法律大辞典》认为，董事“指由公司股东选举出的决策者及主管公司业务的管理者，可以有、也可以没有执行或管理的职能”《布莱克法律大辞典》认为，董事是根据法律被任命或被选举并授权管理和经营公司的人。通常而言，董事是公司常设的管理和经营者。5.董事5.1董事的概念5.董事基于董事代表公司与第三人从事交易的需要，董事被视为代理人；基于董事对公司资本和财产的管理和运用，董事被视为公司的受信托人；基于公司对董事侵权行为、犯罪行为等不法行为承担责任的需要，董事被视为公司的机关；基于董事为公司提供具体的劳务服务，董事被视为公司雇员；基于董事在公司经营管理中的地位及彼此关系的特殊性，董事被视为公司的管理合伙人，等等董事法律地位的学说基于董事代表公司与第三人从事交易的需要，董事被视为代理人；董董事地位的主导学说是信托说和代理说。信托说认为，董事是公司财产的受托人，股东则既是公司财产的委托人，又是公司财产的受益人。代理说认为，董事是股东在公司的代理人。一般认为，信托说为通说。在大陆法系，董事地位的主导学说是委任说和代理说，董事的法律地位被视为公司机关。委任说以法人拟制说为基础，认为董事与公司之间的关系是民法上的委任关系。董事与股东直接的基础关系是信任与忠诚的关系，并通过双方的服务合同依法界定。股东及股东（大）会在公司中最重要的权利之一就是人事权，特别是对董事的选任权。董事地位的主导学说董事地位的主导学说是信托说和代理说。董事地位的主导学说担任公司董事应当具备相应的积极资格，并不具有不得任职的消极事项。（1）资格股问题，即董事是否必须是股东对此问题各国有三种立法模式。有的国家立法明文规定，董事必须持有资格股有的国家立法规定，不得要求董事必须持有资格股。还有一些国家和地区，如德国、美国、我国香港地区，立法对此不作限制，但允许公司在其章程中规定董事是否必须持有资格股5.2董事的资格担任公司董事应当具备相应的积极资格，并不具有不得任职的消极事多数国家不允许法人出任董事，如德国、意大利、瑞士等。也有的国家允许法人出任董事，如法国《商事公司法》第91条规定：“法人可以被任命为董事。在其被任命为董事时，法人必须指定一名常任代理人。”我国不允许法人出任董事，董事只能由自然人担任。担任董事者应当是完全民事行为能力人。对担任董事的自然人的年龄，有的国家有所限制，有的国家则没有限制，我国在法律上没有对董事任职年龄的限制。（2）是否允许设置法人董事多数国家不允许法人出任董事，如德国、意大利、瑞士等。也有的国对董事是否须具有本国国籍，多数国家不加限制。少数国家的公司法规定，董事须具有本国国籍，或要求限制董事会中外国人任职的数量或比例，或限定董事长须为本国人，如瑞典、瑞士。我国原《中外合资经营企业法》规定，中外合资经营企业的董事长须为中国人，后作修改，删除此项限制。（3）董事的国籍对董事是否须具有本国国籍，多数国家不加限制。少数国家的公司法各国立法对董事的积极资格，除董事是否必须持有资格股问题外，一般不作规定，由选任者自行判断，但对消极资格则通常作有规定。积极资格，是指具备何种条件方可担任相应职务。消极资格，则是指出现何种情况不得担任相应职务。第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。（4）积极资格与消极资格规定各国立法对董事的积极资格，除董事是否必须持有资格股问题外，一（1）内部董事、外部董事。内部董事，指由在本公司任职的内部人员出任的董事。外部董事，指由不在本公司任职的外部人员出任的董事。（2）全职董事、兼职董事。全职董事，指除在本公司任职董事外，不在其他企业或单位担任职务的董事。兼职董事，指除在本公司任职董事外，在其他企业或单位担任其他职务的董事（3）执行董事、非执行董事。执行董事，指除在本公司任董事职务外，还兼任经理等其他经营职务，实际执行公司事务的董事。非执行董事，指在本公司仅任董事职务，不担任其他经营职务，不执行公司事务的董事。（4）独立董事、非独立董事。独立董事，是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的其他关系的董事。非独立董事，是指除董事外在公司还担任其他职务，或虽不担任其他职务，但与其所受聘的公司及其主要股东存在可能妨碍其进行独立客观判断的其他关系的董事。（5）代表董事、非代表董事。代表董事，是指依据法律或公司章程可以直接代表公司对外活动的董事。非代表董事，是指未经公司相应授权，不能仅以董事身份代表公司对外活动的董事。5.3董事的种类（1）内部董事、外部董事。5.3董事的种类董事的权利（1）董事的资格权利，即董事作为董事会的成员，可以享有出席董事会会议、行使表决权、选举与被选举为董事长和副董事长等权利；（2）因担任董事会设置的各专门委员会委员而依据公司章程的规定享有的权利；（3）因受董事会的委托执行个别事项而行使的权利。5.4董事的权利、义务与责任董事的权利5.4董事的权利、义务与责任1.忠实义务和善管（勤勉）义务的一般理解董事义务在形式上是对公司的义务，但其本质上是董事与股东的关系。在各国公司法理论上，董事的义务可以按照不同的标准分类。从时间角度看，董事义务可分为在任义务和离任义务；从行为方式看，董事义务可以分为作为义务和不作为义务；从法律性质角度看，董事义务又可分为忠实义务和善管义务。通常，对董事的义务主要是从忠实义务和善管义务角度进行分析。董事的义务与责任1.忠实义务和善管（勤勉）义务的一般理解董事的义务与责任忠实义务，是指董事必须忠实履行职务，积极维护公司利益，在其自身利益与公司利益发生矛盾时，应当将公司利益置于个人利益之上，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。忠实义务强调对董事的道德与诚信要求。善管义务，在英美法系中又称注意义务，我国《公司法》规定为勤勉义务，是指董事在履行职务时，对公司负有善良管理人的注意义务，即其行为应是其合理相信为公司的最佳利益进行，并尽到普通谨慎之人在类似地位和情况下应有的合理注意。善管义务更强调对董事行为与能力的称职要求。故而，对董事忠实义务的要求比善管义务更为严格忠实义务，是指董事必须忠实履行职务，积极维护公司利益，在其自公司法第148条对董事的忠实、善管义务作出原则性规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。”《公司法》第149条则对董事的忠实义务作出列举性具体规定我国《公司法》对董事的忠实、善管义务的相关规定公司法第148条对董事的忠实、善管义务作出原则性规定：“董事我国《公司法》第150条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”董事、监事、高级管理人员在执行公司职务时，可能给公司造成损失或其他不利后果，但是否应承担赔偿责任，则要依其行为性质而定。各国公司法通常规定，董事违反善管义务或忠实义务，应对公司承担赔偿损失责任。但是，有的国家认为，过于严格的责任与公司董事尤其是外部（独立）董事享受的权利并不对称，会导致外部（独立）董事承担的责任过重，不利于鼓励董事积极进行经营等活动一些国家的公司法规定，董事执行职务有恶意或有重大过失时，对公司的债权人也要承担损害赔偿责任，或对公司因此给第三人造成的损失承担连带赔偿责任。我国《公司法》对董事因在职权范围内的故意或过失行为造成公司的债权人损失应该如何承担法律责任，尤其是在公司发生破产原因时仍然恶意的继续进行个别清偿行为的法律责任，未作具体规定，有必要进一步予以补充完善。上述对董事义务与责任的规定，一般也适用于公司的监事、经理等高级管理人员。董事的责任我国《公司法》第150条规定：“董事、监事、高级管理人员执行董事在执行职务时应当遵守法律、法规和公司章程的规定，勤勉尽职，维护公司利益。如果董事的行为违反上述原则，给公司造成损害，就要承担赔偿责任。如果该项损害行为是由董事会集体决议作出的，那么参与决议的董事均要承担赔偿责任。这是各国公司法中普遍确认的原则。根据我国《公司法》第113第3款，董事应当对董事会的决议承担责任董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的（仅限为“严重损失”），参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。对于何种情况属于“严重损失”，可在公司章程中加以详细规定，以使责任的追究有据可依。在《公司法》颁布前施行的《股份有限公司规范意见》第57条规定：“不出席会议、又不委托代表的董事应视作未表示异议，不免除责任。”这主要是为了防止董事玩忽职守，不负责任，或有意逃避责任。但《公司法》未将此项内容规定入内。董事对董事会决议的责任董事在执行职务时应当遵守法律、法规和公司章程的规定，勤勉尽职第四节经理1.经理的地位2.经理的职权第四节经理1.经理的地位经理是公司常设的辅助业务执行机关。经理是公司的雇员。在公司法修订后规定经理可以担任公司法定代表人的情况下，经理权可能是代表权（担任公司法定代表人时），也可能是代理权（不担任公司法定代表人时）。经理在公司内部依据章程规定管理公司经营事务，对外则可以公司名义从事活动。公司法关于经理的设立态度对有限责任公司而言，公司法采取了允许公司任意设立经理的态度。对股份有限公司和国有独资公司而言，公司法采取了强制设立经理的态度。1.经理的地位经理是公司常设的辅助业务执行机关。1.经理的地位第五十条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。2.经理的职权第五十条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。第五节监事会1.公司监督制度概述2.监事会的法律地位3.监事资格4.监事的类别5.监事的任期与连任6.监事会的组成与召集7.监事会的职权第五节监事会1.公司监督制度概述在企业的所有权与经营权分离的情况下，为保护所有者的权益，各国立法均设置有监督机制。从广义上讲，对企业经营者的行为有三层监督机制，即所有者监督、企业内部监督和市场监督（指经营者人才市场的竞争）。公司监事会制度属企业内部监督制度。在传统的独资企业及合伙企业中，不必设置监事会之类以维护出资者权益为主要目的的监督制度。在现代公司制度下，公司尤其是上市公司由众多不特定出资者拥有。控制股东外的多数股东因知识、能力、时间、兴趣等所限，不可能直接管理或控制公司，即使想参与公司管理，其成本将会很高。于是，公司交由董事会及其聘任的经理人经营，所有权与经营权（控制权）不得不高度分离。在此种情况下，股东要维护其利益，并非不切实际地去积极参与公司经营，而应是通过制定公司章程，规范公司法人治理结构，认真选任管理者。1.公司监督制度概述在企业的所有权与经营权分离的情况下，为保护所有者的权益，各国当公司权力过分集中而没有任何监督机制时，必然造成权力的滥用和腐败。在英美法系国家中，因股权分散，董事会的权力扩张，往往导致董事、经理人的内部人控制。而我国在国有股或其他控股股东一股独大的情况下，无论是大股东操控或是失控，也会形成特殊的内部人控制关系。为了避免作为所有者执行代表的董事会及其成员（董事）滥用职权，将自身利益置于公司利益之上，损害公司、股东的利益，公司立法必须设置对董事及董事会制衡监控的法律制度。在大陆法系国家中，监事会制度是公司行使监督权的典型形式，不过在具体称呼上有所不同，有的称为监察委员会，有的称监察人等，但并无实质差别。如我国台湾地区公司的监察机关不称监事会，而称监察人，这是因为其法律对监察人的人数没有硬性规定，完全由公司章程规定，可为一人或多人，不一定组成为会。当公司权力过分集中而没有任何监督机制时，必然造成权力的滥用和监事会是依法产生，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监督的常设机构。它代表全体股东对公司经营管理进行监督，行使监督职能，是公司的监督机构。2.监事会的法律地位监事会是依法产生，对董事和经理的经营管理行为及公司财务进行监多数国家立法规定，监事以由有完全行为能力的自然人即个人出任为原则，不允许法人担任监事我国不允许设置法人监事，监事只能由自然人担任。有的国家或地区立法规定，监事应具有股东资格。如我国台湾地区的“公司法”规定，公司监察人由股东会就股东中选任之。但多数国家对监事应否具有股东资格并无限制。公司的董事、经理及财务负责人本身是监事会监督的对象，所以不得再兼任监事，以免职责混同之弊端发生。还有的国家对监事的兼职数量加以限制，如德国《股份法》规定，已兼任10个监事会成员者不得再兼职，以保障监事能够切实履行职务。国家公务员因公务身份所限不得兼任公司监事。我国立法对监事的积极资格与消极资格规定，与董事相同，体现在《公司法》第147条等规定中。3.监事资格多数国家立法规定，监事以由有完全行为能力的自然人即个人出任为根据不同的标准，监事可分为不同的类别。根据选任者不同，监事可分为股东代表监事和职工代表监事；根据就任者来源不同，监事可分为内部监事和外部监事。从各国公司法有关监事会的规定看，通常监事人选分为两部分：一部分代表股东，一部分代表公司职工。我国《公司法》也采取此项制度，设置有职工监事，但其人选不是由工会推选和罢免，而是由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。对公司职工代表在监事会中所占的比例，各国也是规定不一的，有的为不低于1/3，有的明确为1/2。我国在《有限责任公司规范意见》中曾规定公司职工代表在监事会中所占的比例为1/22005年修订后的《公司法》为强调对职工合法权益的保护，在第52条规定，有限责任公司的“监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定”，股份有限公司也实施这一原则。监事中还存在内部监事和外部监事之别：前者由在公司内部任职的人员出任，后者由公司外部的人员出任。外部监事担任监督职能，因不存在隶属于公司的劳动人事关系，可以避免因此而影响公正履行职责的现象。4.监事的类别根据不同的标准，监事可分为不同的类别。根据选任者不同，监事可各国立法对监事的任期规定不一。德国立法规定，监事会的任期由章程规定，但最长不得超过4年。日本商法规定，监事的任期为3年。法国公司立法规定，监事的任期为6年。奥地利立法规定监事的任期为5年。我国台湾地区“公司立法”规定监事的任期与董事一样，均为3年。我国《公司法》规定，监事实行任期制度，任期每届为3年。按照《公司法》规定的文字含义，此任期为法定固定期限，不得由公司章程改变。监事任期届满，连选可以连任，以使勤勉有才的人士能够继续任职。对监事的连任期限、任职年龄与允许兼职监事的数量等，法律均未规定限制，可由股东视需要在章程中规定。5.监事的任期与连任各国立法对监事的任期规定不一。5.监事的任期与连任监事会的任期短于董事会，有利于监督作用的发挥，因为人员的更替可使前后两届监事会对同一董事会进行交错监察监事的任期不应短于董事的任期，以保障监督的连续性。从目前各国公司立法看，大多规定监事与董事任期一致或长于董事任期。这样做有利于监事持续监督董事的经营管理活动监事任期长短利弊的观点监事会的任期短于董事会，有利于监督作用的发挥，因为人员的更替许多国家的公司立法规定，监事任期届满，可连选连任。对此，学者间也有不同见解。持否定说者认为，监事连选连任可能产生弊端，长期的任职合作可能使监事与董事互相之间的关系发生变化，由监督与被监督的关系，变为互相结合、协调一致的关系，甚至互相勾结、营私舞弊，失去监督作用持肯定说者认为，监事连选连任，可充分利用监事已形成的监督经验和知识，而且监督者熟悉被监督者，也有利于监督活动的进行，关键是监事要忠于职守，而不宜以不得连任作为防范手段。我国立法允许监事连选连任。监事连选连任利弊的观点许多国家的公司立法规定，监事任期届满，可连选连任。对此，学者《公司法》2005年修订后，为强化监事会的地位与作用，完善其组织活动，又规定监事会中设置监事会主席一职。有限责任公司的监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。股份有限公司的监事会设主席1人，可以设副主席，均由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。监事会行使职权是通过召集会议、通过决议方式进行的。有限责任公司的监事会每年度至少召开一次会议，股份有限公司的监事会每6个月至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。6.监事会的组成与召集《公司法》2005年修订后，为强化监事会的地位与作用，完善其第五十四条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。7.监事会的职权第五十四条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：7.第六节上市公司组织机构的特别规定1.上市公司组织机构概述2.独立董事制度3.上市公司的董事会秘书制度第六节上市公司组织机构的特别规定1.上市公司组织机构概述上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。由于上市公司涉及众多社会投资者的权益，所以各国立法均对其规定有特殊的法律调整制度。这些特别规定主要体现在证券法中，但也有一部分规定在公司法中在2005年《公司法》的修订中，将应由《证券法》调整的内容重新规定于《证券法》中，《公司法》不再规定1.上市公司组织机构概述上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。由于（一）对股东大会就特殊事项的决议作出规定《公司法》第122条规定：“上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”（二）对关联董事表决权的排除作出特别规定（三）设立独立董事制度上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。在《公司法》2005年修订时，曾有人主张将独立董事制度规定为选设制度，即规定上市公司可以自主决定是否设立独立董事，但最终《公司法》将独立董事制度规定为必设制度。（四）设立董事会秘书制度上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股权管理，办理信息披露事务等事宜。上市公司组织机构特别规定的主要体现（一）对股东大会就特殊事项的决议作出规定上市公司组织机构特别2.1独立董事制度概述为进一步完善上市公司治理结构，促进上市公司的规范运作，中国证监会于2001年8月16日制定并发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（下称《指导意见》），规定上市公司的董事会中必须设置独立董事。上市公司的独立董事，是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事的本质就是其独立性独立董事制度是英美法系国家的产物英国的董事会构成与美国相似，其董事分为“执行董事”和“非执行董事”独立董事在人格、利益和权限上都具有独立性，可以比较公正、独立地参与董事会的活动，可以在董事会内部制约公司管理层的行为，防止发生“内部人”控制，制约控制股东与经营管理层滥用权利的现象，维护公司与中小股东的利益2.独立董事制度2.1独立董事制度概述2.独立董事制度（1）经济地位的独立。他们必须与公司没有重要的经济联系和业务往来，自身利益不会与公司利益发生冲突。（2）法律地位的独立。他们必须在股东大会上选举产生，而不由大股东推荐或委派，也非公司的经营管理人员，作为全体股东合法权益的代表，享有对董事会决议的表决权和监督权。（3）人格的独立。独立董事应独立于公司的股东、董事会和管理层，这是独立董事对公司事务进行独立评判的基础。（4）意思表示的独立。基于经济、法律和人格上的独立，独立董事得以从公司整体利益出发，对董事会决策作出独立的意思表示。独立董事独立性的表现（1）经济地位的独立。他们必须与公司没有重要的经济联系和业务（1）是公司控制权演化的产物。（2）是对财产所有权与经营权两权分离结果的矫正和完善公司治理结构的需求。（3）是适应公司有效经营管理对专业技能、知识等越来越高的要求。（4）是企业所承担社会责任不断拓宽的结果。（5）是现代公司生产规模不断扩大导致股权高度分散的结果。（6）是公司董事会自身结构发展演化的结果独立董事制度兴起的原因（1）是公司控制权演化的产物。独立董事制度兴起的原因独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律、法规、《指导意见》和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原则上最多可在5家上市公司中兼任独立董事，并应当确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当独立董事必须具有独立性。从实践情况看，与上市公司或者其附属企业以及上市公司的大股东单位存在任职关系，本人是上市公司的较大股东，与上市公司或者其附属企业存在使用服务关系或其他重要交易关系等情况，都可能影响独立董事独立客观判断的作出。各国（地区）立法对独立董事的独立资格与条件均加以明确规定2.2独立董事的资格条件独立董事必须具有独立性。从实践情况看，与上市公司或者其附属企我国在借鉴各国立法经验的基础上，根据本国具体情况在《指导意见》中规定，下列人员不得担任独立董事：（1）在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属；（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属；（4）最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员；（5）为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；（6）公司章程规定的其他人员；（7）中国证监会认定的其他人员。独立董事的消极资格我国在借鉴各国立法经验的基础上，根据本国具体情况在《指导意见独立董事应当具备与其行使职权相适应的任职条件。根据《指导意见》，担任独立董事应当符合下列基本条件：（1）根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；（2）具有《指导意见》所要求的独立性；（3）具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；（4）具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；（5）公司章程规定的其他条件。独立董事的积极资格独立董事应当具备与其行使职权相适应的任职条件。根据《指导意见独立董事的提名、选举和更换程序如何设置，直接影响到独立董事的独立性问题，尤其是选聘机制，是确保独立董事人格独立与行使权力独立的制度保障。《指导意见》规定：1.上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。2.独立董事的提名人在提名前应当征得被提名人的同意。3.在选举独立董事的股东大会召开前，上市公司应将所有被提名人的有关材料同时报送中国证监会、公司所在地中国证监会派出机构和公司股票挂牌交易的证券交易所。上市公司董事会对被提名人的有关情况有异议的，应同时报送董事会的书面意见。4.独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，任期届满，连选可以连任，但是连任时间不得超过6年。5.独立董事连续3次未亲自出席董事会会议的，由董事会提请股东大会予以撤换。6.独立董事在任期届满前可以提出辞职。2.3独立董事的提名、选举和更换程序独立董事的提名、选举和更换程序如何设置，直接影响到独立董事的对独立董事的任期与连任问题如何规定，在学者间存有争议。独立董事的任期过长，可能与其被监督对象产生感情，发生同化现象，进而丧失独立性；但如任期过短，对公司情况难以深入了解，也不利于监督工作的进行，所以我国规定与其他董事任期相同。独立董事的连任问题则更为敏感。允许独立董事连任，具有便于其熟悉公司情况等优势，但也可能使其为谋求大股东或公司支持连任而放松监督职能，丧失独立性。所以，有的学者主张独立董事不应连任。我国规定，独立董事的连任时间不得超过6年。独立董事的任期与连任对独立董事的任期与连任问题如何规定，在学者间存有争议。独立董除董事的一般职责外，独立董事的主要职责是对控股股东及其选任的上市公司的董事、高级经营管理人员的经营活动进行监督，对关联人与公司进行的关联交易进行审查、监督等。为了充分发挥独立董事的作用，除我国《公司法》和其他相关法律、法规赋予董事的职权外，上市公司还应当赋予独立董事以下特别职权：（1）重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；（2）向董事会提议聘用或解聘会计师事务所；（3）向董事会提请召开临时股东大会；（4）提议召开董事会；（5）独立聘请外部审计机构和咨询机构；（6）可以在股东大会召开前公开向股东征集投票权。2.4独立董事的职权除董事的一般职责外，独立董事的主要职责是对控股股东及其选任的除履行上述职责外，独立董事还应当对上市公司的以下重大事项向董事会或