医疗刑事犯罪的理论与实践2011.3.9(南医大开封医院管理进修班)课件

医疗刑事犯罪的理论与实践1个人名片南京医科大学法律顾问南京医科大学医政学院生命伦理和法律应用研究中心主任江苏石城律师事务所律师联系电话：025—86276667（宅）电子信箱：李勇

博士、副教授2一、医疗刑事犯罪的认识误区

二、医疗刑事犯罪的理论要求

三、市场经济条件下医疗刑事犯罪的常见罪名分析

四、医院管理在市场经济条件下对医疗刑事犯罪的预防与建议3刑事犯罪的概念和特征

犯罪，是指国家以法律规定的具有社会危害性并且应当受刑罚处罚的行为。其具有三个基本特征：其一、犯罪是具有社会危害性的行为。其二、犯罪是具有刑事违法性的行为。其三、犯罪是具有应受刑罚惩罚性的行为。5医疗刑事犯罪的认识误区之一医疗刑事犯罪与医院无关这种观点将医院经营管理定位为以赢利为主体的民事活动，认为仅仅依靠民事法律就能调节好医疗关系，刑事犯罪与医院和医务人员无关。6医疗刑事犯罪的认识误区之二医院管理中违法就等于是犯罪这种观点将民事法律关系与刑事犯罪混淆在一起，将两种完全不同性质的法律特征和程序完全等同。7医疗刑事犯罪的认识误区之三医疗刑事犯罪只要向犯罪对象大量赔偿金钱就没事这种观点认为受害者一旦受害，需要的就是金钱赔偿，只要大量赔偿金钱，无论是医疗事故还是刑事犯罪，都是非常容易解决。8医疗刑事犯罪的认识误区之五公安机关来抓人，就是刑事犯罪这种观点事实上将刑事犯罪和行政违法并没有作很好的区分，公安机关同时具有行政性和司法性双重功能。10医疗刑事犯罪的认识误区之七一旦被抓，就避免不了挨打，最好是坦白从宽，抗拒从严这种观点将遵循我党的司法政策与惧怕不人道的待遇联系起来。无论是公安机关还是检察机关，在对待犯罪嫌疑人，并不完全会采用不人道的方式。12二、医疗刑事犯罪的理论要求14刑事责任的特征强制性。——国家强制犯罪人承担。严厉性。——性质最严重、惩罚最严厉。专属性。——刑罚止于一人。准据性。——犯罪事实，不能变更私了。15刑事责任后果——刑罚种类五种主刑管制拘役有期徒刑无期徒刑死刑三种附加刑罚金剥夺政治权利没收财产16医疗刑事犯罪构成要件犯罪客体——侵害社会关系犯罪主体——具备刑事责任年龄的主体犯罪客观方面——各类医疗刑事犯罪行为犯罪的主观方面——故意或过失17犯罪客体医疗事故罪的客体就是医疗单位的工作秩序，以及公民的生命健康权利。非法行医罪的客体是国家对医疗机构以及医务从业人员的管理秩序，及公民的生命健康权利。非法采集、供应血液、制作、供应血液制品罪的客体是复杂客体，主要客体是国家对血液和血液制品的管理制度，次要是公共卫生。…………18犯罪客观方面医疗事故罪的客观方面表现为严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。非法行医罪的客观方面表现为非法行医，即未取得医生执业资格的人，非法从事诊断、诊疗、医务护理等医务工作。妨害传染病防治罪的客观方面表现为违反国家传染病防治法规定，引起甲类传染病传播或者有传播严重危险的行为。……20医疗刑事犯罪救济流程图各类医疗犯罪行为公安机关或检察院依职权侦查检察院提起公诉法院一审向法院提出上诉看守所监狱再审程序发生损害后果法院刑事附带民事向法院提出上诉21法定条件其一：可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑。其二：可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的。

对累犯、犯罪集团的主犯，以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人，危害国家安全的犯罪，暴力犯罪，以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人，不得取保候审。形式保证人制度和保证金制度23医疗刑事犯罪特殊法律制度之二缓刑制度缓刑，是指在一定的法定条件下，暂缓执行或不执行原判刑罚或撤销原判的制度。24医疗刑事犯罪特殊法律制度之三自首和立功自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。立功是指犯罪分子归案之后，具有有利于国家和社会的突出表现的行为。26自首的条件其一：自动投案。主动向公检法司法机关投案。另包括：向其单位负责人投案、委托他人先代为投案、先以电信投案、在投案途中被捕获、送子女或亲友归案等等。其二：如实供述自己的罪行。“对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚”立功分为一般立功和重大立功两种。“有一般立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功的，可以减轻或者免除处罚；犯罪后自首又有立功表现的，应当减轻或免除处罚。”27三、市场经济条件下医疗刑事犯罪的常见罪名分析28医疗事故罪是指由于医务人员工作严重不负责任，造成就诊人员死亡或者严重损害就诊人员身体健康的行为。客体——是医疗单位的工作秩序，以及公民的生命健康权。客观方面——表现为医务人员严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。主体——是特殊主体，即只有具有执业资格的医务人员和在医疗机构工作服务的其他医务工作人员才能构成本罪。主观方面——表现为过失。医疗事故罪处三年以下有期徒刑或者拘役。30医疗事故罪与一般医疗事故的区别《刑法》中没有对医疗事故罪中何谓“严重不负责任”和“严重损害就诊人的身体健康”提供判断标准，而目前也没有明确的司法解释。目前，在医疗事故罪损害后果的认定上，存《医疗事故处理条例》、《医疗事故分级标准（试行）》确定的标准，和《人体重伤鉴定标准》确定的标准。笔者认为医疗事故罪的打击面不宜过大，即医疗事故罪中的严重损害程度应等同于或至少近似于（但不低于）重伤的标准。医务人员的严重不负责任，是指在诊疗护理工作中违反规章制度和诊疗护理常规。如果未违反规章制度和诊疗护理常规，就不能构成医疗事故，不构成医疗事故，就当然不构成医疗事故罪。医务人员对医疗事故的发生负完全责任或主要责任时，才能构成医疗事故罪。如果是次要责任，一般不宜追究医务人员的刑事责任。31天津宣判首例医疗事故罪医生付克荣获刑1年半天津一医院主刀医生在实施剖腹产手术时违反操作规程，将一团纱布遗留产妇腹中，导致其约７０％的小肠坏死被切除。2007年8月17日，天津市宁河县法院对这起全市首例医疗事故罪案作出一审判决，被告医生付克荣被判处有期徒刑１年６个月，缓刑２年。法院经审理查明，２００３年１２月２４日１３时许，被告人宁河县任凤医院（现更名为七里海医院）医生付克荣，在为受害人郑庆凤做剖腹产手术时违反操作规程，在未通过器械护士和巡回护士的情况下，擅自下手术台从敷料储槽取一块纱布垫（３９厘米×１８厘米），放置在受害人郑庆凤被打开的腹腔内，用于挡肠管。关闭腹腔前，因肠翻转导致这片纱布垫被遮挡，致使遗留在郑庆凤腹腔内。这起事故经宁河县医学会、天津市医学会医疗事故技术鉴定，均鉴定为二级丁等医疗事故。32在受害人主张民事赔偿的同时，她认为医生违规操作，涉嫌刑事违法，也向当地公安机关报了案。公安机关侦查终结后，以涉嫌医疗事故罪，向检察院移送审查起诉。检察院受理后，认为应当以医疗事故罪追究刑事责任。据了解，此案是我国1997年修订《中华人民共和国刑法》确立“医疗事故罪”后，天津市检察机关十年来首次认定涉嫌医疗事故罪而提起公诉的案件。法院认为，被告人付克荣作为主刀医生，对工作不负责任，违反操作规程，造成受害人小肠坏死被切除约７０％，属于二级丁等医疗事故，严重损害了受害人的身体健康，其行为已经构成了医疗事故罪。33非法行医罪非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人，非法行医，情节严重的行为。构成要件如下：1、主体要件——一般主体。只能是未取得医生执业资格的人才能成为非法行医犯罪的主体。医生执业资格与执业医师资格是不同的两个概念。2、

客体要件——是国家对医疗机构以及医务从业人员的管理秩序，及公民的生命和健康权利。3、主观方面——只能是故意犯罪，及明知自己没有取得医生执业资格而从事医生职业。4、客观方面——表现为非法行医，即未取得医生执业资格的人，非法从事诊断、诊疗、医务护理等医务工作。通常以作为的方式实施，同时还需具备严重的情节。34非法行医主体主要包括以下几种情况：1、不具备医疗技术、医疗知识的普通自然人；2、具备医疗技术，但尚未取得合法行医资格的人；3、具备行医资格，却不具备从事特点医疗业务的人。这部分人主要有：（1）刑法及相关行政法规颁布之前领有执照后未验证的开业医生；（2）过去被精简下来的，以及过去因故被开除或刑满释放，现在闲在社会上的医务人员；（3）这些年社会上出现的一些自称祖传中医或专治某些疾病的人，以及部分业余医药爱好者；（4）近年来退休的医生。35非法行医“严重情节”的理解刑法以“情节严重”作为非法行医罪的构成条件，认定本罪时，应当认真考察情节是否严重，以区分非法行医罪与一般非法行医行为的界限。目前，往往是非法行医导致就诊人伤这里指“严重损害就诊人健康的”或亡才会引起刑事诉讼。在“情节严重的”这一刑级追诉非法行医罪的实属罕见。在没有刑法明文规定和相关司法解释的情况下，认定非法行医情节是否严重应着重对以下情况进行综合评判：（１）行为人有无一定医学专业知识，医疗行为有无疗效；（２）是否因非法行医受过处罚；（３）是否通过非法手段取得执业资格，是否假冒他人资格非法行医；（４）非法行医的时间长短、规模、样态如何；（５）有无营利目的以及谋利的大小；（６）非法行医是否造成了其他严重后果，如延误、加重病情等；（７）非法行医使用的诊疗设备、设施状况；等等。36一无证医生非法接生致产妇产后死亡获刑十年

200８年4月8日，上海市南汇区人民法院以非法行医罪判处被告人李景林有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金。经法院审理查明，从2006年起，现年32岁的安徽来沪人员李景林，在未取得医生执业资格，也未取得医疗机构执业许可证的情况下，在南汇区祝桥镇新东村其暂住处，擅自开业从事医诊活动。同年3月，李景林因涉嫌犯非法行医罪被公安机关刑事拘留，后因情节轻微被释放。

2007年10月17日凌晨4时许，李景林接到产妇丈夫李先生的电话，请李景林到他家去为其妻子接生，李景林立马赶去。李景林非法接生过程中，产妇产下一婴儿后大出血致失血性休克。当日7时许，产妇被送至南汇区中心医院抢救，后因抢救无效死亡。经司法鉴定，被害人系产后大失血致失血性休克死亡。法院审理后认为，被告人李景林未取得医生执业资格而非法行医，造成就诊人死亡，依法已构成非法行医罪，应处十年以上有期徒刑，并处罚金，同时可以依法剥夺政治权利。鉴于其案发后自愿认罪，法院作出酌情从轻判决。

37销售假药罪2009年5月27日实施《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条医疗机构知道或者应当知道是假药而使用或者销售，符合本解释第一条或者第二条规定标准的，以销售假药罪追究刑事责任。销售假药罪是故意犯罪，过失不追究销售假药罪要求情节严重，“足以严重危害人体健康”量刑从3年以下直至死刑，并处罚金38医生吃回扣首次被定受贿罪

2005年6月，福建省福鼎市医院的华某等3名医生被判1年至1年6个月不等的有期徒刑，缓期执行；福鼎市卫生局依据《执业医师法》，注销了华某等3人注册医师资格。这是福建省首例医生因吃回扣被判刑又被注销其注册医师资格的案例。宁德市中级人民法院认为，福鼎市医院虽属公益医院，但是国有事业单位，其医生作为国家公益活动的主要实现者，属国有事业单位从事公务的人员，在执业过程中，为替药品经销商促销药品，利用手中处方权开列昂贵搭车药品从中收受回扣，其行为破坏了人民医疗保障制度和药品市场秩序，构成受贿罪。

39支持方（人大黄京平教授）国有医院医生的处方权实质上是对药品的管理工作，是国家公权力的表现，因此可以认为医生是属于在国有单位中从事公务的人员。吃回扣，构成受贿罪。反对方（人大赵秉志教授）普通临床医生能否成为受贿罪的主体，关键在于临床医生的身份算不算国家工作人员。处方权不是一种职权，它只是医务人员从事业务活动的一种资格，并非法律上的权力。临床医生开具处方是利用自己的专业知识为病人服务的行为，并不具有管理性质，因此处方行为并不属于公务活动范畴，是利用了替病人诊断用药的职业上的便利而非利用职务上的便利，当然其收受回扣的行为不构成受贿罪40

刑法修正案(六)——商业贿赂罪将刑法第一百六十三条修改为：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。”将刑法第164条第一款修改为：为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处3年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。41B超医生受贿非法鉴定胎儿性别领刑福建省永安煤业有限责任公司上京分公司医院B超医生黄某，收受贿赂后为孕妇非法鉴定胎儿性别。2006年12月15日，永安市人民法院以受贿罪一审判处被告人黄某有期徒刑一年六个月。2002年4月至2006年9月间，黄某利用担任永安煤业有限责任公司上京分公司医院B超医生的职务之便，应众多孕妇之要求，帮助孕妇非法进行胎儿性别鉴定，非法收受孕妇黄某香等16位孕妇的贿赂款共计人民币9300元。法院审理后认为，被告人黄某利用职务上的便利，多次收受他人贿赂共计9300元，为他人非法进行胎儿性别鉴定，其行为已构成受贿罪。被告人的行为还违反了《中华人民共和国人口与计划生育法》，且情节恶劣，遂依法对被告人作出如上判决。42两高确定“非国家工作人员罪”最高人民法院、最高人民检察院2007年11月6日公布实施了《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定（三）》，根据此前全国人大常委会分别于2005年2月和2006年6月通过的两个刑法修正案，对有关罪名进行了确定。根据刑法修正案对刑法条文的修改，作了相应的修改或调整，重新作了表述，其中就包括取消了原来的“公司、企业人员受贿罪”罪名，修改为“非国家工作人员受贿罪”；取消了原来的“对公司、企业人员行贿罪”罪名，修改为“对非国家工作人员行贿罪”。根据2006年6月通过的刑法修正案（六），将商业贿赂犯罪的主体从原来规定的“公司、企业的工作人员”扩大到“其他单位的工作人员”，包括非国有公司、企业、事业单位或者其他组织的工作人员。这样，我国刑法对贿赂犯罪的规定就包含了国家工作人员和非国家工作人员两个大类，涵盖了各类自然人，法律规定更加严密了。43贪污受贿收受回扣沐川卫生院窝案院长带头

四川省沐川县某卫生院院长贺名传截留门诊收费归为已用，又伙同多名医务人员在采购和开具处方中收取回扣。2009年9月7日，沐川县人民法院审理了这起贪污、受贿案件。法院审理认为：被告人贺名传任某卫生院院长期间，利用职务便利，侵吞医院门诊收费，又利用职权索取财物，均数额较大，已构成贪污罪、受贿罪。被告人贺天、张小奇、龙田、秦远洋作为医务人员，共谋利用采购药品和开具处方的便利收取回扣、数额巨大，已构成非国家工作人员受贿罪。

44两高确定医疗机构商业贿赂定性标准最高人民法院、最高人民检察院2008年11月20日公布实施《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》的司法解释。第四条、医疗机构中的国家工作人员，在药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品采购活动中，利用职务上的便利，索取销售方财物，或者非法收受销售方财物，为销售方谋取利益，构成犯罪的，依照刑法第三百八十五条的规定，以受贿罪定罪处罚。45两高确定医疗机构商业贿赂定性标准医疗机构中的非国家工作人员，有前款行为，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚。医疗机构中的医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，依照刑法第一百六十三条的规定，以非国家工作人员受贿罪定罪处罚46两高确定医疗机构商业贿赂定性标准第七条、商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员卡、代币卡（券）、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准。八、收受银行卡的，不论受贿人是否实际取出或者消费，卡内的存款数额一般应全额认定为受贿数额。使用银行卡透支的，如果由给予银行卡的一方承担还款责任，透支数额也应当认定为受贿数额。47两高确定医疗机构商业贿赂定性标准第九条、在行贿犯罪中，“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取违反法律、法规、规章或者政策规定的利益，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件。在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于“谋取不正当利益”。48医疗领域商业贿赂罪的思考回扣、折扣和佣金？民营医疗机构与国有医疗机构？国有医疗机构普通医务人员收受回扣？受贿罪、商业贿赂罪还是无罪？国有医疗机构普通医务人员收受红包？商业行贿罪与商业受贿罪？49医疗领域商业贿赂罪的思考——回扣“折扣”，“佣金”——以明示方式进行，给予和接受双方均须如实入帐；“回扣”——则以秘密方式，在帐外暗中给予和收受。“折扣”，“佣金”——以取得正当利益为目的，是商业惯例中的一种重要手段；“回扣”——则以谋取不正当利益为目的，往往是为了推销或提供滞销，伪劣，质低的商品或服务。“折扣”，“佣金”——合法的正当竞争行为；“回扣”——违法行为。50医疗领域商业贿赂罪的思考——注意事项1、商业贿赂罪——非国家工作人员受贿罪和对非国家工作人员行贿罪。

2、构成商业贿赂犯罪的手段——构成一般商业贿赂的手段多种多样，但是构成刑法上商业贿赂犯罪的手段，从现金、实物扩大到财产性收益。51医疗领域商业贿赂罪的思考——注意事项3、非国家工作人员受贿罪的犯罪主体只限于个人，而对非国家工作人员行贿罪，却包括了个人和单位。4、非国家工作人员受贿罪——5000元量刑对非国家工作人员行贿罪——个人行贿10000元量刑、单位行贿200000元量刑52医疗领域商业贿赂罪的思考——注意事项5、关于构成要件中的谋取利益非国家工作人员的工作人员，在收受他人财物后，无论为他人谋取的是正当利益还是不正当利益，都不影响犯罪的构成；而对非国家工作人员行贿罪，则行贿人员必须是为自己谋取不正当利益才构成犯罪。而如果谋取的是正当利益，则不能构成犯罪。53医疗领域商业贿赂罪的思考——红包1、红包不属于商业贿赂。商业贿赂是生产厂家、医药公司和医疗机构之间的不正当交易行为；而“红包”则是指医患之间收送的礼金，与商业贿赂是不同性质的问题。2、商业贿赂的主体是必须是经营者。3、商业贿赂并不等于是商业贿赂犯罪。4、根据刑法修正案六，红包并没有明确界定为商业贿赂犯罪，红包应具体情况分析。54受贿罪受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为。构成要件如下：1、主体要件。——特殊主体。刑法第93条规定的国家工作人员。2、

客体要件——是国家工作人员职务行为的廉洁性。3、主观方面——具有受贿的故意。4、客观方面——表现为利用职务上的便利，索取他人财物的（不论是否为他人谋取利益）或者利用职务上的便利，非法收受他人财物（为他人谋取利益）。55医护人员可能涉及的其他刑事