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文档简介

律师执业风险与防范

内容提要(一)、律师执业风险的概念(二)、律师执业风险的表现及责任(三)、律师执业风险产生的原因(四)、律师办理刑事案件的风险与防范(一)、律师执业风险的概念

一般来讲,律师的执业风险是指律师在执业中因其执业行为而可能承担的一切法律责任和后果。案例:2000年底,河南金河律师事务所律师赵炳银与本所其他律师承办马文等五名未成年人涉嫌抢劫案。赵等律师为马文等作了无罪辩护,法院认定五名被告人无罪。2001年3月15日赵律师却被马文一案的承办单位,郑州管城公安局依据《刑法》306条以伪证罪拘留。原因何在呢?原来参与此案侦破的公安人员均因此案而立功受奖,并且已经开了表彰大会。公安机关因此迁怒于辩护律师2002年2月28日,受河北省高级人民法院委托,保定市中级人民法院对石家庄律师孙向飞介绍贿赂一案作出终审裁定:维持原判,孙向飞被判处有期徒刑一年,缓刑两年。

2003年7月7日,章振涛,浙江五金律师事务所的骨干律师。他所代理的一起普通民事案件:陈雀飞诉吕永良买卖合同纠纷一案宣判前夕,对方当事人吕永良伙同另外三四人冲入章振涛的办公室,以章振涛提供伪证为由,动手殴打章,将章头部、肩部等多处打伤。

2004年12月13日,北京市第二中级法院的一声槌响震动了整个律师业:因为受委托的律师失职,导致客户被骗走1亿元资金,3名律师事务所合伙人被法院一审判令赔偿客户800万元损失,并返还100万元律师费。这是国内律师行业迄今为止遭遇的最为高昂的赔偿。原因是该律师事务所指派的律师起诉时,将被告“深圳分公司”欠工程款不还,写成“深圳实业公司”欠工程款不还,导致误了诉讼时效,100多万的欠款无法追还。上海律师界的一位巨擘,曾经因为一个小小的失误被其委托人索赔了百万元之巨。律师执业过程出现的风险越来越多。甚至有这样的说法:“打错一起官司,律师赔得倾家荡产”。

2005年10月本是天渡律所的律师,却拿着盛安达律所的信函办案,还私自收取4万元代理费。北京市朝阳法院以职务侵占罪判处被告人纵瑞峰有期徒刑1年6个月,并追缴其违法所得4万元。二中院终审裁定维持了一审判决。朝阳法院还发出司法建议函,建议市司法局对盛安达律师事务所的违法行为予以处理。

2007年3月28下午,北京才良律师事务所律师王令受李开娟等11名天津市南开区三马路松盛里大楼被拆迁群众的委托,他前往天津南开区法院,办理诉南开区建设管理委员会违法拆迁公告一案立案手续。由于在共同诉讼和单个起诉,对变更拆迁公告是否属于具体行政行为方面存在分歧,他在天津南开区法院的立案大厅遭到该院行政庭庭长王学林的侮辱。

2007年9月6日,北京市第二中级法院对“京城最大骗贷案”森豪公寓骗贷案涉案3名银行职员和2名律师作出一审判决:以出具证明文件重大失实罪分别判处北京嘉惠律师事务所律师孔卫东、北京华意律师事务所律师战军有期徒刑三年,缓刑四年,并处罚金人民币30万元;有期徒刑一年零二个月,缓刑一年零六个月,并处罚金人民币1万元。

2008年10月15日曾经轰动一时的广东律师马克东被控诈骗沈阳“黑老大”百万元律师费一案结案。辽宁省营口市中级人民法院以诈骗罪,终审判处马克东有期徒刑11年,罚金50万元并追缴个人非法所得。

这些事件一经媒体报道,犹如强烈地震,在律师界引起极大震动。律师的执业风险及其防范问题成为广大法律界人士、尤其是律师们关注的焦点。的确,随着社会主义市场经济的不断发展,中国的法治化程度不断加深,律师在以法治为主要特征的市场经济中的作用越来越大,但是,律师的执业风险也越来越大。为此,应当高度重视、认真分析研究律师的执业风险及其个人防范问题。(二)律师执业风险的表现及责任律师执业风险主要表现在以下几个方面1、民事方面的风险。律师在从事诉讼和非诉讼业务过程中,因自身过错行为或者案件本身的复杂性等诸多方面的原因致使当事人利益受到损害、或者当事人的要求未得到满足,主要表现为:(1)工作失职造成当事人损失的赔偿。(2)对法律问题理解的偏差,造成错误。(3)专业化程度低,不可能全知全能,造成风险。如泄露商业秘密、遗失重要证据、诉讼请求不当、举证错误、越权代理、延误诉讼期限、对案件性质的判断出现偏差、为企业提供法律意见不当或错误等等,当事人完全可能以此为由要求律师退还代理费和赔偿损失。2、行政方面的风险。行业处分风险是律师在执业中违反律师法或者律师职业道德和执业纪律而受到司法行政机关或者律师协会组织的行政制裁。如因私自收案和收费、同行之间恶意竞争、双方代理、提供伪证等违法违纪行为而受到警告、停止执业、吊销律师执业证等行政处罚。3、刑事方面的风险。由于法律环境和司法环境的原因。辩护律师的处境每况愈下,举步维艰。甚至到了望刑(辩)生畏的地步。辩护律师要受制于公检法三家的管制与刁难。稍有不慎,便会成为另一宗刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人。辩护律师就像戴着镣铐的舞者,在刑事诉讼中扮演着极其尴尬的角色。如律师在调查取证中涉嫌伪证罪、泄露国家机密罪、包庇罪,律师因违法执业而被追究刑事责任的案例越来越多,律师执业遭遇到前所未有的巨大风险。4、个人人身安全方面的风险5、执业声誉、道德评价的风险(三)律师执业风险产生的主要原因1、当事人因素一般情况下,律师在执业过程中与其当事人之间利益是一致的,双方并无利害冲突。但这并不排除律师与某些当事人由于种种原因,之间会产生矛盾和对立。个别当事人为了自身利益,或者为了保全自己,把由于自身原因所引起的不利后果的责任推卸给律师,而部分律师由于经验不足,或者过分相信当事人,到头来吃了哑巴亏,承担了本不应该承担的风险。比如,当事人未能如实提供有关资料和信息,对某些关键问题的陈述前后不一导致律师工作中的判断错误,事后又将责任推给律师。李庄案。2、律师自身的因素一方面,部分律师法律专业知识不扎实、不丰富,理论水平不高,实践经验和办案能力不强,导致对一些案件的性质判断错误,或者办案程序出现错误,从而使委托人的利益遭受损失;另一方面,部分律师工作态度不端正,浮躁、不塌实、不谦虚,自以为是,甚至不懂装懂,这样工作就很有可能出现失误,导致风险的产生或其他不良后果;李庄案,陈卓伦案。再一方面,部分律师职业道德低下,执业纪律差,故意隐瞒事实,曲解法律,损害当事人或其他相关人的利益,从而引火烧身,承担相应的责任和风险。青年律师容易犯的错误是过于投入、过于感情用事,与当事人同甘苦共命运,失去律师的独立性和冷静、超脱。3、、管管理理方方面面的的因因素素管理理方方面面的的因因素素主主要要有有两两个个,,一一是是律律师师事事务务所所对对律律师师的的管管理理,,二二是是司司法法行行政政机机关关和和律律师师协协会会组组织织对对律律师师的的管管理理。。其其中中最最主主要要的的是是律律师师事事务务所所对对律律师师的的管管理理。。现现在在部部分分律律师师事事务务所所以以创创收收的的多多少少作作为为评评价价律律师师优优与与劣劣、、强强与与弱弱的的唯唯一一标标准准,,不不重重视视对对律律师师业业务务知知识识和和办办案案能能力力的的培培养养和和提提高高,,不不重重视视办办案案质质量量,,忽忽视视对对律律师师职职业业道道德德和和执执业业纪纪律律的的教教育育,,没没有有必必要要的的管管理理制制度度与与规规定定,,缺缺乏乏对对律律师师必必要要的的监监管管。。据了了解解,,有有的的律律师师事事务务所所一一年年不不开开一一次次全全所所律律师师大大会会,,有有的的律律师师几几个个月月不不到到事事务务所所,,直直到到违违了了纪纪、、违违了了法法,,甚甚至至犯犯了了罪罪,,事事务务所所才才清清楚楚明明白白。。当当然然,,个个别别地地方方的的司司法法行行政政机机关关和和律律师师协协会会组组织织对对律律师师的的监监管管不不力力,,也也是是致致使使律律师师执执业业风风险险增增大大的的一一个个因因素素。。4、、司司法法机机关关方方面面的的因因素素一方方面面,,部部分分执执法法机机构构和和执执法法者者将将自自己己的的执执法法行行为为与与律律师师的的执执业业行行为为对对立立起起来来,,总总认认为为律律师师是是与与自自己己作作对对的的,,对对律律师师抱抱有有歧歧视视和和偏偏见见,,在在错错误误思思想想的的驱驱使使下下,,许许多多执执法法者者甚甚至至执执法法部部门门违违法法违违纪纪对对律律师师故故意意推推委委刁刁难难,,打打击击报报复复,,甚甚至至采采取取极极端端措措施施;;另一一方方面面,,部部分分执执法法或或司司法法机机关关及及其其工工作作人人员员,,不不依依法法办办事事,,徇徇私私枉枉法法,,受受贿贿索索贿贿,,逼逼迫迫或或诱诱使使律律师师违违纪纪违违法法办办案案。。5、、社社会会公公众众方方面面的的因因素素部分分社社会会公公众众对对律律师师也也存存在在不不正正确确的的认认识识,,认认为为律律师师就就是是靠靠钻钻法法律律的的空空子子,,拉拉关关系系、、走走后后门门办办案案,,认认为为律律师师既既然然是是当当事事人人花花钱钱请请的的,,那那么么当当事事人人的的要要求求律律师师就就应应当当无无条条件件满满足足,,因因此此,,当当一一些些当当事事人人的的要要求求未未得得到到满满足足时时,,极极易易把把不不满满和和怨怨恨恨发发泄泄到到律律师师身身上上,,甚甚至至直直接接侵侵犯犯律律师师的的合合法法权权益益。。6、立立法方方面的的原因因《律师师法》》:缺缺乏对对律师师特别别保护护的规规定,,如刑刑事责责任的的豁免免规定定等。。《刑法法》306条::在刑刑事诉诉讼中中,辩辩护人人、诉诉讼代代理人人毁灭灭、伪伪造证证据,,帮助助当事事人毁毁灭、、伪造造证据据,威威胁、、引诱诱证人人违背背事实实改变变证言言或者者作伪伪证的的,处处三年年以下下有期期徒刑刑或者者拘役役;情情节严严重的的,处处三年年以上上七年年以下下有期期徒刑刑。辩护人人、诉诉讼代代理人人提供供、出出示、、引用用的证证人证证言或或者其其他证证据失失实,,不是是有意意伪造造的,,不属属于伪伪造证证据。。《刑诉诉法》》:律律师的的会见见权、、阅卷卷权、、调查查权7、律律协组组织对对律师师权益益保护护能力力不足足。(四))律师师办理理刑事事案件件法律律风险险防范范61条综合风风险提提示::11条1、律律师执执业期期间,,不得得以非非律师师身份份从事事法律律服务务活动动(其其中包包括刑刑事辩辩护或或代理理)。。2、、曾经经担任任法官官、检检察官官的律律师,,在离离任后后两年年内不不得担担任诉诉讼代代理人人,或或者担担任其其任职职期间间承办办过的的案件件的代代理人人或者者辩护护人。。3、律律师不不得以以非法法手段段向公公安、、检察察、审审判人人员或或者其其他办办案人人员了了解案案情,,也不不得误误导当当事人人的诉诉讼行行为。。律律师师在各各项业业务活活动中中,都都要严严格依依法办办事,,忠实实于国国家的的法律律和制制度,,正确确地理理解和和运用用法律律来处处理问问题或或提出出解决决问题题的意意见。。4、律律师不不得明明示或或暗示示公安安、检检察、、审判判人员员或者者其他他办案案人员员为其其介绍绍仲裁裁、代代理、、辩护护等业业务。。5、律师不不得向向公安安、检检察、、审判判人员员或者者其他他办案案人员员请客客送礼礼或者者行贿贿;也也不得得指使使、诱诱导当当事人人及其其家属属或者者帮助助当事事人及及其家家属向向上述述人员员请客客送礼礼或者者行贿贿。6、律律师不不得向向司法法机关关或者者有关关部门门提供供虚假假资料料;也也不得得协助助当事事人向向上述述机关关、部部门提提供9、律律师担担任辩辩护人人或者者代理理人的的,应应当在在受委委托的的权限限内,,维护护委托托人的的合法法权益益。律律师不不得超超越代代理权权限进进行代代理活活动,,这在在代理理中尤尤其值值得注注意。。未经经委托托人书书面认认可,,不得得变更更诉讼讼请求求的范范围,,不得得从事事与代代理的的法律律事务务无关关的活活动。。律师师行使使代理理权,,应尽尽可能能征询询委托托人的的意见见,即即使已已取得得特别别授权权的,,在涉涉及委委托人人重大大利益益和事事项时时,应应尽可可能征征询委委托人人意见见,并并以书书面形形式备备案。。10、辩辩护或或代理理律师师在出出具法法律意意见书书或者者提出出重大大的法法律建建议时时应当当慎重重、严严谨、、规范范,要要严格格把好好事实实关,,要立立足于于事实实依据据和法法律依依据。。律律师师出具具错误误或者者虚假假的法法律意意见书书,或或者出出具遗遗漏重重大事事项的的法律律建议议,可可能承承担相相应的的法律律责任任;其其中给给当事事人造造成重重大损损失的的,应应当承承担赔赔偿责责任。。11、、律师在在办理理重大大、疑疑难、、复杂杂的刑刑事案案件过过程中中,遇遇有司司法行行政机机关或或律师师协会会规定定需要要报告告、请请示或或者通通报、、备案案的情情形,,要及及时向向司法法行政政机关关或律律师协协会报报告、、请示示或者者通报报、备备案。。对于案案情疑疑难、、复杂杂或重重大、、“十十分敏敏感””而承承办的的律师师又不不能完完全把把握的的,应应当将将案件件纳入入本所所集体讨讨论、集体体把关关的轨轨道,,充分分发挥挥集体体智慧慧的力力量,,从而而有效效减少少或避避免律律师所所可能能出现现的错错误,,也可可尽量量避免免潜在在的责责任风风险。。办案过过程风风险提提示::50条第一部部分接接受受委托托的风风险防防范提提示1、律律师在在接受受当事事人或或其家家属的的委托托时,,应当当向委委托人人阐明明律师师正常常办案案的流流程和和辩护护或代代理职职责,,预先提提示诉诉讼风风险,,不得作作出与与法律律规定定或者者职业业道德德、执执业纪纪律相相违背背的解解释、、提示示。2、律律师不不得为为建立立委托托关系系而夸大其其词、、大包包大揽揽对委托托人进进行误误导,,不得得向委委托人人作虚假承承诺;接受受委托托后,,也不不得违违背事事实和和法律律规定定向委委托人人作虚虚假承承诺。。严格禁禁止律律师为为了承承揽案案件或或者提提高收收费而而向委委托人人作出出“包胜诉诉、包包放人人、包包无罪罪”的承承诺;;也严严格禁禁止律律师向向委托托人提提出““捞人人”的的承诺诺或者者答应应委托托人所所提出出的““捞人人”的的要求求。3、律律师在在辩护护或代代理案案件之之前及及办理理业务务过程程中,,不得得向委托人人夸耀耀或者者宣称称自己己与司司法机机关有有关人人员具具有亲亲朋、同学学、师师生等等关系系;不不得利利用这这种关关系影影响案案件的的办理理。4、律律师接接受委委托时时,应应根据据自己己的专专业水水平和和本所所的整整体业业务能能力能能否胜胜任委委托的的工作作来确确定是是否接接受委委托。。否则则,不不仅会会影响响当事事人合合法权权益的的保护护,而而且还还会影影响自自身的的执业业形象象。5、律师与与委托托人签签订委委托协协议时时,委委托事事项应应当明明确具具体,,特别别注意意明确确授权权内容容、委委托期期限及及诉讼讼阶段段,避避免出出现歧歧义。当事人、法法定代理人委委托他人代为为诉讼,必须须向人民法院院提交由委托托人签名或盖盖章的授权委委托书。授权权委托书是授授予辩护权、、代理权的凭凭证,其真实实与否,直接接关系到辩护护权、代理权权的有无和大大小。6、律师不得得以个人名义义私自接受委委托,不得私自收取取费用。根据律师收费费管理的法规规、规章和《《律师事务所所收费程序规规则》,承办办律师不得私私自向委托人人收取异地办办案差旅费用用,律师事务务所向委托人人收取律师服服务费的,应应当及时向委委托人开具合合法票据。严禁律师个人人私自收费,,严禁律师以以个人名义出出具收条。7、律师在与与委托人洽谈谈收费时应当当合理、客观观,既不得恶恶性竞争、压压价收费,也也不得漫天要要价。办办理理刑事案件一一律不得签订订风险服务合合同,禁止律律师进行“风风险代理”或或“风险收费费”。办办理理刑事案件,,禁止律师采采用拆分案件件或者其他方方法直接或者者变相违反《《律师收费管管理办法》的的规定抬高律律师收费标准准。第二部分阅阅卷过程(前前后)的风险险防范提示8、律师在办办案过程中,,向检察机关关、审判机关关摘抄、复制制的卷宗材料料,应当保密,并并妥善保管。律师摘抄、复复制有关材料料时,必须忠忠于事实真相相,不得伪造造、变造,也也不得断章取取义。9、对于律师师从检察机关关或审判机关关摘抄、复制制的案件材料料,开庭前应予以以保密。开庭庭前,犯罪嫌嫌疑人、被告告人及其亲属属要求查阅、、摘抄、复制制案件材料的的,应予以拒拒绝①。开庭后,犯罪罪嫌疑人、被被告人及其亲亲属要求查阅阅、摘抄、复复制案件材料料的,律师及及所在事务所所应制作记录录单,以备查查考。涉及国国家秘密、个个人隐私的仍仍应严格保密密,不得提供供给犯罪嫌疑疑人、被告人人及其亲属查查阅、摘抄、、复制。对于犯罪嫌疑疑人、被告人人及其亲属以以外的人员要要求查阅、摘摘抄、复制案案件材料的,,应一律拒绝绝。第三部分会会见犯罪嫌疑疑人、被告人人的风险防范范提示10、根据新新《律师法》》第33条和和新《刑事诉诉讼法》第37条的规定定,受委托的的律师在侦查查阶段会见犯犯罪嫌疑人((除了危害国国家安全犯罪罪、恐怖活动动犯罪、特别别重大贿赂犯犯罪的案件以以外)无需侦侦查机关的批批准或者安排排(或者派员员在场、陪同同),而是可可以凭“三证证”(即律师师执业证、律律师事务所证证明和委托书书或法律援助助公函),直直接前往羁押押场所会见犯犯罪嫌疑人并并了解有关案案件情况,看看守所应及时时安排会见,,至迟不得超超过48小时时。但在实践中,,有可能还会会出现部分侦侦查部门或羁羁押场所仍然然要求侦查部部门安排、派派员在场方予予以律师会见见。在这种情情况下,建议议受委托的律律师注意不同同情况区别对对待,灵活掌掌握,但不宜宜直接与侦查查机关或羁押押单位冲突、、对抗,更不不宜做出一些些不利于律师师自身安全的的过激言行。。11、在司法法实践中,看看守所要求会会见犯罪嫌疑疑人、被告人人时必须有两两位律师,因因此,会见犯犯罪嫌疑人、、被告人要两两位律师。同时,个别地地方的看守所所要求律师会会见犯罪嫌疑疑人、被告人人时需要提交交委托手续((委托书的原原件或复印件件)给其备案案。对此,尽尽管法律、法法规和规范性性文件都无此此要求,但为为了履行律师师职责顺利进进行会见,建建议受委托的的律师到外地地办案时事先先了解、掌握握情况,注意意备好委托手手续。12、受委托律师不不得携带犯罪罪嫌疑人、被被告人的家属属、亲友或者者其他人员((非律师)随随同会见,会会见时也不得得让犯罪嫌疑疑人、被告人人的家属、亲亲友或者其他他人员在场。犯罪嫌疑人、、被告人的家家属、亲友或或者其他人员员向受委托律律师提出一起起前往会见的的要求时,律律师应当明确确予以拒绝,,并讲清理由由。13、律师会会见嫌疑人或或被告人时,,不得违反羁羁押场所的管管理规定和执执业规范,为为他们转递信件,,捎带物品,不得将通讯讯工具提供给给在押犯罪嫌嫌疑人或被告告人使用。律师会见犯罪罪嫌疑人、被被告人,可以以进行录音、录像、、拍照等,但事事先应征得犯犯罪嫌疑人、、被告人同意意;如果羁押押场所有明确确禁止规定的的,应事先取取得羁押场所所的允许。14、律师在在会见犯罪嫌嫌疑人或被告告人时,主要要应该询问、、了解罪名和和案情,而且且要告知犯罪罪嫌疑人、被被告人涉嫌罪罪名的有关法法律规定、诉诉讼程序和享享有的诉讼权权利、诉讼义义务。了解案案情和提供法法律咨询时,,宜正面了解解,正面解答答,不能做出出一些不当的的暗示或承诺诺。律师在会见时时,不得以诱诱导、暗示的的方法唆使犯犯罪嫌疑人或或被告人翻供供或者故意向向办案人员作作出虚假的供供述。15、在侦查查阶段会见犯犯罪嫌疑人时时,应当问明明其本次的对对有关问题的的陈述与侦查查人员讯问时时的陈述是否否一致,如果果发现不一致致,应当详细细记录不一致致的原因。16、在审查查起诉阶段或或审判阶段,,会见犯罪嫌嫌疑人、被告告人时,如果果发陈现犯罪嫌疑人人、被告人的的口供与卷宗宗口供笔录回回答不一致时时,应当问明明其前后作了了几次口供,,为什么与本本次述不一致致的原因并详详细记录。17、在在审查起诉阶阶段或审判阶阶段会见犯罪罪嫌疑人、被被告人时,如如果发现犯罪罪嫌疑人、被被告人的陈述述与卷宗所记记载的其他同同案被告人或或证人的证言言不一致时,,应当问明不不一致的原因因并记录在案案,但不宜将同案被被告人口供或或证人证言出出示给会见的的嫌疑人或被被告人,也不不宜向其说明明其他人是如如何供述的。会见时,不得得向犯罪嫌疑疑人或被告人人告知同案人人的到案情况况。18、对于重重大、复杂或或者“敏感””或者争议很很大的案件,,这这类案件件的会见过程程中,建议每每次会见时都都制作会见笔笔录并妥善保保管。会见笔笔录应当交犯犯罪嫌疑人阅阅读或者向其其宣读。如果果记录有遗漏漏或者差错,,应当允许犯犯罪嫌疑人、、被告人补充充或改正。在在犯罪嫌疑人人、被告人确确认无误后,,应当要求其其在笔录上签签名(或者捺捺印手印)。。19、会会见犯罪嫌疑疑人、被告人人时,应当严严格遵守监所所管理规定,,注意自身安安全和防止犯犯罪嫌疑人、、被告人脱逃逃、自杀以及及发生其他意意外。20、会见后后,当被告人家属属、亲友询问问会见情况时时,可以适当当告之以会见见的大致情况况及主要案情情,但不得将将尚未公开的的有关案情告告知委托人;;也可以转告犯犯罪嫌疑人、、被告人的问问候、生活需需要,但不得得明示或暗示示委托人要去去“拉关系””、请客送礼礼甚至行贿。。第四部分调调查取证的风风险防范提示示21、实践中中,对于律师师能否在侦查查阶段进行调调查取证的问问题,存在一一定的困惑或或争议。我的的意见是,目目前法律上对对律师能否在在侦查阶段调调查取证既没没有禁止性规规定也没有授授权性规定,,但是居于现现行刑事诉讼讼法规定律师师在侦查阶段段的工作是提提供法律帮助助(新刑事诉诉讼法第36条规定的内内容是“提供供法律咨询、、代理申诉、、控告等”))而非“辩护护”,因而建建议侦查阶段段介入的律师师不宜进行调调查取证,尤尤其是不宜向向有关证人进进行调查取证证;如果确有有调查取证必必要,也应在在有限度的范范围内进行,,比如被动接接收委托人自自行收集的证证据,向有关关部门调取档档案文书等书书证。广州案案。22、律师接接受委托后,,是否进行调查查取证,应当当对调查取证证的必要性和和显现或潜在在的风险进行行充分的评估估、研判。如果确有调查查必要的,方方可进行调查查取证;对于于无调查必要要的,不能进进行调查取证证。其中,对对于无关紧要要、不影响定定罪量刑的证证据最好不调调取,对于已已经客观存在在的书证、物物证可以适当当调查取证,,对于主观性性较大的证人人证言或者证证人作出的书书面证词的调调查务必十分分慎重,不能能轻率或盲目目进行。23、从证据据效力、审判判实践中对证证人证言的采采信经验及大大量可以汲取取的反面教训训出发,下列情形的证证人,不得进进行调查取证证:(1)受贿案的的行贿人(或或者纪委查办办的“双规””案件的有关关证人);((2)证证言不明确、、反复、不稳稳定而公安机机关或检察机机关已经多次次取证的证人人;

(3)证言属于于“孤证”((即缺乏旁证证或其他证据据相互印证))的证人;((4)案案件的处理结结果与其有直直接的利害关关系的证人((如强奸案件件的受害人,,故意杀人、、故意伤害的的被害人及其其家属,交通通肇事案件的的被害人及其其家属等)24、认为证证人确有调查查取证必要的的,除了选择择自行调查取取证这种方式式外,还应该该尽量考虑::

(1)最最好申请侦查查机关、检察察机关或人民民法院调查取取证;

(2)最好申请请证人出庭作作证,充分利利用强制证人人出庭制度,,而不直接向向其本人调查查取证。对对于侦查机关关或检察机关关已经多次取取证的证人,,建议一般不不再重新自行行调查取证,,如果对其证证言有异议而而且认为其证证言事关重大大的,可以向向法院申请该该证人出庭作作证以便质证证。

在证证人出庭作证证或者律师当当面调查取证证之前,律师师不宜事先接接触证人。25、律师向向证人调查取取证的,必须须做到合法、、客观、全面面,而且要注注意方式方法法。具体来说说:((1)在在调查取证时时,必须有两两个律师进行行;(2)律师向向证人调查取取证而询问证证人时,应当当提醒其他人人员回避(该该回避应注意意做到他人与与证人之间相相互视觉、听听觉隔离的程程度),拒绝绝证人以外的的无关人员((尤其是其家家属、亲友))在场,更不不得由被告人人家属、亲友友陪同一起取取证。因为,,询问证人时时,如果有其其他人员在场场,会影响到到取证的客观观、真实性;;更重要的是是,如果有与与犯罪嫌疑人人、被告人有有一定利害关关系或利益关关系的他人在在场,一旦证证人“翻证””(改变证言言),证人可可能以此为由由将所谓受到到他人在场的的心理压力而而不能如实回回答的责任推推到律师头上上。((3))调查证人时时,应当向证证人单独取证证,不得向多多个证人同时时取证。向未未成年人取证证时,应有监监护人在场,,并请监护人人在笔录上签签字。(4)调查证证人时,必须须向证人说明明作伪证所负负的法律责任任,必须强调调证人应当如如实作证,询询问切忌粗糙糙、简单而应应该尽可能详详细、具体,,提问不能含含糊其词或模模棱两可,更更不得带有主主观倾向进行行提问。((5)询问证人人制作的笔录录字迹要清晰晰,修改处和和每一页都要要签字、捺印印手印,最后后形成的笔录录要由证人阅阅看或向其宣宣读并签字确确认。((6))为了自我保保护和防止调调查证人出现现不必要的纰纰漏、麻烦,,对于重大、、复杂或者敏敏感、争议较较大的案件向向证人进行调调查取证时,,建议尽量做做到全程录音录像像或请公证机机关予以公证证或证人同时时亲笔书写证证词等多种形式式的配合及相相互补充,并并一并提交给给法庭。26、在调查查证据时,不不得威胁、引引诱或者采取取其他方式((如收买)唆唆使证人违背背事实改变证证言或者作伪伪证以及进行行其他干扰司司法机关诉讼讼活动的行为为;不得毁灭灭、伪造证据据,也不得帮帮助犯罪嫌疑疑人、被告人人或者证人隐隐匿、毁灭、、伪造证据。。第五部分处处理与委托人人(当事人及及其家属)关关系的风险防防范提示27、、律律师师在在办办理理辩辩护护或或代代理理委委托托事事项项过过程程中中,,不不能能接接受受或或迁迁就就委委托托人人各各种种形形式式的的违违法法或或不不当当要要求求。。律律师师应应注注意意加强强与与当当事事人人的的沟沟通通,,避避免免因因沟沟通通不不畅畅,,造造成成当当事事人人误误解解或或曲曲解解。。律律师师应应尽尽量量注注意意制制作作必必要要的的工工作作记记录录,,对对重重要要谈谈话话应应制制作作谈谈话话笔笔录录存存档档备备查查。。28、、律律师师在在执执业业过过程程中中,,为为防防范范因因不不慎慎丢丢失失委委托托人人的的重重要要证证据据而而引引发发纠纠纷纷,,应应特特别别注注意意尽尽可可能能只只保保留留证证据据复复印印件件,,必必须须保保留留证证据据原原件件的的,,应应妥妥善善保保管管。。在在可可行行的的情情况况下下,,应应当当及及时时将将证证据据原原件件交交还还当当事事人人保保管管。。29、、办办理理刑刑事事代代理理业业务务时时,,为为避避免免律律师师与与当当事事人人之之间间因因代代领领法法律律文文书书、、未未及及时时交交接接或或保保管管不不善善而而导导致致纠纠纷纷,,律律师师应应特特别别注注意意在在履履行行代代理理职职务务的的不不同同阶阶段段,,及及时时与与当当事事人人办办理理相相关关法法律律文文书书交交接接手手续续,,并并应应做做到到手手续续齐齐备备。。委托托人人与与律律师师之之间间所所签签订订的的特特别别授授权权委委托托书书中中往往往往有有代代签签、、代代领领法法律律文文书书的的情情形形,,如如果果律律师师未未及及时时交交接接,,或或因因保保管管不不善善导导致致遗遗失失,,会会产产生生极极其其严严重重的的法法律律后后果果,,例例如如不不能能按按时时出出庭庭,,超超过过上上诉诉时时效效等等,,因因此此律律师师在在办办案案过过程程中中应应予予以以充充分分注注意意。。30、律律师师不不得得假假借借办办第六六部部分分审审判判环环节节的的风风险险防防范范提提示示35、、受受委委托托律律师师接接到到人人民民法法院院开开庭庭通通知知后后应应当当按按时时出出庭庭参参加加诉诉讼讼活活动动。。因因下下列列情情形形之之一一不不能能出出庭庭的的,,应应及及时时与与法法院院联联系系,,申申请请延延期期开开庭庭::((1))律律师师收收到到两两个个案案件件的的开开庭庭通通知知,,只只能能按按时时参参加加其其中中之之一一的的;;((2))庭庭审审前前律律师师发发现现重重大大证证据据线线索索,,需需要要进进一一步步调调查查取取证证或或申申请请新新的的证证人人出出庭庭作作证证的的;;((3))由由于于客客观观原原因因律律师师无无法法按按时时出出庭庭的的。。36、、律律师师申申请请延延期期开开庭庭,,未未获获批批准准,,又又确确定定不不能能出出庭庭的的,,应应当当与与委委托托人人协协商商,,妥妥善善解解决决。。37、、辩辩护护律律师师若若需需要要法法庭庭通通知知证证人人出出庭庭作作证证或或者者鉴鉴定定人人出出庭庭的的,,应应当当及及时时在在开开庭庭5日日前前提提供供出出庭庭作作证证证证人人的的身身份份、、住住址址、、通通讯讯处处和和明明确确的的证证人人、、鉴鉴定定人人名名单单。。同同理理,,辩辩护护律律师师若若有有自自行行调调查查取取证证的的证证据据需需要要提提交交法法庭庭以以便便在在庭庭审审中中质质证证的的,,宜宜在在开开庭庭5日日前前提提供供给给法法庭庭。。38、、庭庭审审中中,,公公诉诉人人向向被被告告人人提提出出威威逼逼性性、、诱诱导导性性或或与与本本案案无无关关问问题题的的,,辩辩护护律律师师有有权权提提出出反反对对意意见见。。法法庭庭驳驳回回反反对对意意见见的的,,辩辩护护律律师师应应当当尊尊重重法法庭庭的的决决定定。。39、、公公诉诉人人对对律律师师的的发发问问提提出出反反对对意意见见的的,,律律师师可可以以进进行行争争辩辩。。法法庭庭支支持持公公诉诉人人反反对对意意见见的的,,律律师师应应当当尊尊重重法法庭庭的的决决定定,,改改变变发发问问内内容容或或方方式式。。40、、法法庭庭辩辩论论中中,,律律师师辩辩护护应应向向法法庭庭陈陈述述自自己己的的意意见见和和观观点点,,以以期期得得到到采采纳纳,,不应应以以旁旁听听人人员员为为发发言言对对象象,,哗哗众众取取宠宠。41、律律师发发现辩辩护意意见应应当以以理服服人,,尊重重法庭庭,尊尊重对对方,,不得得讽刺刺、挖挖苦、、谩骂骂、嘲嘲笑他他人,,不得得对公公诉人人进行行人身身攻击击。42、、一审审宣判判后,,辩护护律师师有权权及时时获得得判决决书。。律师师收到到判决决书后后,要要注意意上诉诉期限限,在在上诉诉期间间内应应及时时会见见被告告人,,听取取其对对判决决书内内容及及是否否上诉诉的意意见,,并给给予法法律帮帮助和和提出出建议议。对对一审审判决决有意意见的的,辩辩护律律师不不得强强行主主张上上诉或或者一一味鼓鼓动被被告人人上诉诉或替替被告告人做做主进进行上上诉。。辩护护律师师应当当帮助助被告告人分分析上上诉的的利弊弊,是是否上上诉由由被告告人决决定。。43、、二审审辩护护律师师接受受委托托后,,应当当及时时与二二审法法院取取得联联系,,立即即进行行阅卷卷、会会见被被告人人或者者开展展调查查取证证工作作,并并且及及时向向法庭庭提交交书面面辩护护意见见或者者提供供新的的证据据。44、、律师师认为为一审审判决决事实实不清清、证证据不不足或或者存存在其其他应应当开开庭事事由的的,应应当要要求二二审法法院开开庭审审理。。但是是,在在二审审法庭庭没有有明确确答复复是否否开庭庭审理理之前前,辩辩护律律师宜宜及时时提交交书面面辩护护意见见或者者新的的证据据,不不宜被被动地地等候候法庭庭的通通知。。第七部部分其其他他方面面的风风险防防范提提示45、、律师师向侦侦查机机关了了解犯犯罪嫌嫌疑人人涉嫌嫌的罪罪名及及会见见犯罪罪嫌疑疑人后后,如如果认认为被被羁押押的犯犯罪嫌嫌疑人人符合合法律律规定定的取取保候候审条条件的的,可可以主主动为为其申申请取取保候候审。。在押押的犯犯罪嫌嫌疑人人、被被告人人及其其法定定代理理人、、近亲亲属要要求为为犯罪罪嫌疑疑人、、被告告人申申请取取保候候审,,承办办律师师认为为符合合取保保候审审条件件的,,可以以为其其申请请取保保候审审,也也可以以协助助其直直接向向承办办案件件的公公安机机关、、检察察机关关或人人民法法院申申请取取保候候审。。申申请请取保保候审审的过过程中中,律律师不不得为为犯罪罪嫌疑疑人、、被告告人作作保证证人,,也不不得为为其提提供财财产担担保。。46、律律师担担任自自诉案案件原原告人人代理理人或或者附附带民民事诉诉讼原原告人人的代代理人人的,,应当当指导导、协协助委委托人人收集集证据据,开开展调调查取取证,,申请请鉴定定。代代理律律师应应当注注意并并告知知委托托人,,经人

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