婚姻的成立课件

婚姻的成立一、概述（一）含义：男女双方按照法律规定的条件和程序，建立夫妻关系的民事法律行为特征：1.主体必须是男女双方2.（特殊的）民事法律行为3.按照法定条件和程序4.后果是产生夫妻关系※婚姻的成立和有效

成立：当事人意思表示一致并具有社会公示性成立是一个事实判断问题，着眼于婚姻是否存在，是婚姻有效的前提构成要件：1.男女两性2.共同生活的意愿3.公示性行为婚姻不成立的，本身不可补正

（二）要件1.形式要件（成立要件）：分为事实婚（不要式）和形式婚（要式：包括宗教婚和法律婚）2.实质要件（有效要件）：包括公益要件（如不得重婚，法定婚龄等）和私益要件（双方合意等）（三）历史沿革：源于个体婚制1.早期：（1）掠夺婚：浓厚的原始残余（2）有偿婚：男方向女方支付一定代价，又分为买卖婚，互易婚，劳役婚（3）无偿婚a.赠予婚：当权者或者父母将子女赐予他人b.收继婚：夫死后，女方在家族内转房c.强制婚：官府将罪人之妻女配给他人为妻妾（2）中国古代：聘娶婚（六礼）六礼备，谓之聘，六礼不备，谓之奔纳采：男方通过媒人向女方家提亲问名：问明女子的生辰，生母的身份纳吉：卜吉凶，卜得吉兆，通知女方纳征：纳聘财（主要程序，婚约成立）请期：男方择定婚期并请女方同意亲迎：男方去迎亲3.欧洲中世纪：宗教婚，主要由教会法调整4.近现代：共诺婚（男女合意）（1）允诺婚：未成年人结婚还要征得其父母同意（2）自由婚：其他任何人不得干涉※但此条法律条文表述上有问题法律是行为规范，能调整人的心理活动吗？※受欺诈的婚姻可撤销吗？※在校大学生能否结婚?原国家教委1990年颁布的《普通高等学校学生管理规定》中有“在校学习期间擅自结婚而未办退学手续的学生，作退学处理”.2001年，随着教育部取消了高考报名年龄与婚否的限制，一些年龄超过25周岁的人将跨入大学生的行列。教育部于2005年3月29日颁布了新的《普通高等学校学生管理规定》，新规定取消了原国家教委1990年颁布的《普通高等学校学生管理规定》中"在校学习期间擅自结婚而未办退学手续的学生，作退学处理"的规定，从而允许在校大学生结婚。※关于晚婚晚育“晚婚晚育应予鼓励”，倡导性规定a.年龄：晚婚是指男25周岁，女23周岁，晚育是指女性24周岁之后生育第一胎，能享有相应福利待遇b.晚育的年龄不能过大，否则不符合优生学原理c.此规定在执行中出现了一些问题，部分单位把此规定作为了考察职工的一项指标※特许制度有的国家规定，如未到法定婚龄的女性怀孕或者分娩，可批准其结婚3.一夫一妻（二）消极条件（禁止条件）1.相应亲属关系（禁婚亲）：基于伦理和优生学考虑

血缘近的男女结婚生育率低，后代的死亡率高，并常常出现先天畸形和遗传性疾病。※1885年的时候德国一个叫阿洛伊斯的娶了自己的嫡系外孙女生的第一个孩子的名字---阿道夫·希特勒

进化论创始人达尔文的祖父母嫡系表兄妹，

美国豪门杜邦家族近亲通婚近百年，族中商业奇才众多

最典型的，一对近亲表兄妹，他们生下了一个公认的天才，爱因斯坦我国规定：直系血亲（无论代数）和三代以内的旁系血亲（少数民族地区可做变通性规定，如内蒙古，大力提倡三代以内旁系血亲不结婚）但我国一些地区，民间流行亲上加亲的风俗，其中最常见的市发生在表兄妹之间2.疾病：以前的婚姻法明确规定了麻风病，新婚姻法做了概括式规定，“医学上认为不应当结婚的疾病”，由卫生部具体规定，主要是由《母婴保健法》规定（1）表现：a.重型精神病：如精神分裂症、躁狂抑郁型精神病、偏执型精神病、重度智力低下的先天痴呆症b.严重遗传性疾病c.严重传染性疾病：如艾滋，性病，甲肝，开放性肺结核等（2）后果a.禁止结婚：如双方均为重症智力低下者b.暂缓结婚：治愈后再行c.可以结婚，但不许生育d.可以结婚，但限制生育女性患者于正常男性结婚，产前诊断，女胎保留，男胎则终止妊娠※婚检受质疑的原因a.人们对婚检的性质有误解b.以前，婚检收费※是否应当恢复婚检？※其他国家关于结婚条件的规定（1）不能人道者禁止结婚：因生理缺陷而不能进行性行为，我国1950年婚姻法禁止结婚，但1980年及现行婚姻法未提及（2）禁止相奸者结婚：目前极少数国家有此规定（3）禁止女性在待婚期内（6个月至1年）结婚：很多国家规定。待婚期，又称“禁婚期”。女子自配偶死亡或离婚时起，至准许再婚时止的法定期限。但很多国家也规定，女子在待婚期内分娩后，即不受有关待婚期的限制。（4）禁止监护人与被监护人结婚（一）各国立法规定1.仪式制（1）世俗仪式：结婚由父母或家长主持，亲友面前举行婚礼，并有证人参加（2）宗教仪式：由神职人员主持（3）法律仪式：由政府官员主持2.登记制：履行法定的登记手续3.登记和仪式结合制（如我国香港）我国：登记制，办理登记是婚姻成立的唯一程序※到底哪种结婚形式好？中国传统的世俗仪式有没有存在的必要？（二）登记机关2003年《婚姻登记条例》内地：双方共同到一方常住户口所在地县级民政部门或者乡（镇）人民政府，省级政府可以按便民原则确定农村居民办理登记的具体机关设外、港澳台、华侨：省级民政部门或者其确定的机关※1994年《婚姻登记管理条例》规定的街道办现在不再办理登记※2003年婚姻登记条例的变化1.婚前检查由强制改为自愿2.取消单位证明单位证明是所在单位、居委、村委出具的婚姻状况证明3.结婚双方须签声明（俗称：单身和非近亲声明书）4.离婚登记当场办妥（不再需要一个月）5.离婚不再需要单位证明（2）审查：审查相应文件是否齐全，真实（3）登记：符合条件的，当场予以登记，发给结婚证不符合条件的，应予书面说明理由，当事人不服的，可提出行政复议再行政诉讼，也可直接提出行政诉讼结婚证：证明夫妻关系确立的法律证书四、无效婚姻及可撤销婚姻此类婚姻欠缺了婚姻成立的实质要件※比较：欠缺婚姻形式要件与欠缺实质要件在法律上有何不同？（一）无效婚姻不符合结婚的实质要件的男女两性结合，在法律上不具备效力的婚姻1.表现形式：重婚、近亲婚、疾病婚、早婚4种其中，重婚和近亲婚是绝对无效婚姻，疾病婚和早婚是相对无效婚姻2.确认无效程序※（各国）婚姻无效的程序分为当然无效和宣告无效

当然无效不须经行政程序，如日本民法

宣告无效是指要由行政管理机关或者经诉讼程序由法院宣告后才自始无效，如德国，法国，也包括我国（1）申请主体：当事人，近亲属，重婚的还可由基层组织申请（其中疾病婚的近亲属为与患病者共同生活的近亲属）（2）申请时间：无效事由存续期间※夫妻一方或者双方死亡后一年内，生存一方或者利害关系人请求宣告无效的，法院应予受理※重婚前婚已离婚的，可否请求宣告后婚无效？（3）宣告主体：法院※依2003《婚姻登记条例》不再包括婚姻登记机关，但登记机关仍可因办理登记时有弄虚作假而宣告结婚登记无效（4）程序：普通程序或简易程序对婚姻效力确定不适用调解，一审终审涉及财产分割和子女抚养部分，可调解，此部分可上诉※利害关系人仅能就婚姻效力起诉3.法律后果（1）效力：宣告无效，且自始无效，当事人不具有夫妻间的权利和义务（2）财产：由双方协议处理协议不成的，除有证据能证明为个人财产的外，同居期间所得财产为共同共有，按照照顾无过错方原则判决对重婚导致的婚姻无效的财产处理，不得侵害合法婚姻当事人的财产利益（3）子女（性质：婚生还是非婚生？）（二）可撤销婚姻1.表现：因胁迫（行为人以给另一方当事人或者近亲属生命、身体健康、名誉财产造成损害为要挟）※有学者认为：因意思表示虚假、意思表示不自由、意思表示错误等欠缺真意要件的婚姻也可撤销1900年《德国民法典》可撤销婚姻：误解、欺诈、威胁※2.撤销程序（1）请求主体：受胁迫当事人（2）时间：1年内，自缔结婚姻或者恢复人身自由之日起※该1年为除斥期间，不得中止、中断、延长（3）受理机关a.婚姻登记机关对处理不服的，可行政复议或行政诉讼b.法院：普通或简易程序※可否调解？（法律未明文规定）3.法律后果同婚姻被宣告无效※有学者提出，由于这两种违法婚姻欠缺的要件不一样，性质并不同。应自被撤销之日起无效（三）两种违法婚姻的比较1.相同之处（1）二者都履行了婚姻登记程序（2）二者都欠缺婚姻实质要件，属违法婚姻（3）二者法律后果相同2.不同之处（1）形成原因不同（公益要件与私益要件）（2）请求权行使主体不同（3）请求权行使期间不同五、其他有关规定（一）婚约无论是东方还是西方，也无论是古代还是近现代，无论是法律还是生活都可以见到婚约这一制度的影子※我国古代六礼的前四礼与订婚有关我国北洋政府时期的大理院规定定婚为结婚之前提《墨西哥民法》139条：以书面形式制作的公认的婚约，构成订婚1.含义：婚约是男女双方以将来结婚为目的所作的事先约定，是结婚前对婚姻的合意行为。订立婚约的行为为订婚或定婚双方当事人互称未婚夫、未婚妻2.性质（1）契约说：如史尚宽认为婚约为不要式契约（2）非契约说3.我国规定非必经程序，不提倡不禁止婚约没有法律上的约束力，不得强制他人履行婚约当事人有解除婚约的自由，无论理由，不需要对方同意，但需告知对方※婚约期间的赠与性质？通说认为是附条件的赠与，条件不成就时应予返还，但已消耗的除外※《婚姻法解释（二）》第十条：当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（1）双方未办理结婚登记手续的；（2）双方办理结婚登记手续单确未共同生活的；（3）婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前述第（2）、（3）项的规定，应当以双方离婚为条件（二）事实婚姻广义：未履行结婚登记手续而以夫妻名义共同生活，包括符合实质要件（狭义的事实婚姻）与不符合实质要件（同居关系）※事实婚在我国长期大量存在，在广大农村特别是边远地区，事实婚甚至占当地婚姻总数的百分之六、七十。※我国相应法律规定，以1994年2月1日（即民政部《婚姻登记管理条例》公布实施之日）为界，之前已符合婚姻实质要件的按事实婚姻处理，之后符合实质要件的，应补办结婚证，未补办的，视为同居关系1.事实婚姻（狭义）：（1）具有与登记婚姻同样的效力，当事人具有夫妻间的权利义务（2）双方不能自行解除事实婚姻关系实践中，民政部门不会受理事实婚姻关系