工程合同管理合同的履行讲义课件

工程合同管理（合同的履行）讲义课件合同的履行

１．合同的履行原则合同订立并生效后，合同便成为约束和规范合同当事人行为的法律依据。合同当事人必须按照合同约定的条款全面、适当地完成合同义务，如交付标的物、提供服务、支付报酬或者价款、完成工作等。合同的履行是合同当事人订立合同的根本目的，也是实现合同目的的最重要和最关键的环节，直接关系到合同当事人的利益，而履行问题往往最容易出现争议和纠纷。因此，合同的履行成为合同法中的核心内容。1）合同履行基本原则为了保证合同当事人依约履行合同义务，必须规定一些基本的原则，以指导当事人具体地去履行合同，处理合同履行过程中发生的各种情况。合同履行的基本原则构成了履行合同过程中总的和基本的行为准则，成为合同当事人是否履行合同以及履行是否符合约定的基本判断标准。合同法中规定，在合同履行过程中必须遵循两个基本原则：（1）全面履行原则全面履行是指合同当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务，不能以单方面的意思改变合同义务或者解除合同。全面履行原则对合同当事人的要求相当严格，因此，合同当事人各方都应当严肃、认真、完整地履行合同义务，否则即应承担相应的责任。全面履行原则对促使当事人保质、保量、按期履行合同义务，保护当事人的合法权益有着一定的指导意义和制约作用。根据全面履行原则可以确定当事人在履行合同中是否有违约行为及违约的程度，对合同当事人应当履行的合同义务予以全面制约，充分保护合同当事人的合法权益。（2）诚实信用原则诚实信用原则是指在合同履行过程中，合同当事人讲究信用，恪守信用，以善意的方式履行其合同义务，不得滥用权利及规避法律或者合同规定的义务。合同的履行应当严格遵循诚实信用原则。一方面要求当事人除了应履行法律和合同规定的义务外，还应当履行依据诚实信用原则所产生的各种附随义务，包括相互协作和照顾义务、瑕疵的告知义务、使用方法的告知义务、重要情事的告知义务、忠实的义务等。另一方面，在法律和合同规定的内容不明确或者欠缺规定的情况下，当事人应当依据诚实信用原则履行义务。2）与合同履行有关的其他原则（1）协作履行原则协作履行原则要求合同当事人在合同履行过程中相互协作，积极配合，完成合同的履行。当事人适用协作履行原则不仅有利于全面、实际地履行合同，也有利于增强当事人之间彼此相互信赖、相互协作的关系。（2）效益履行原则效益履行原则是指履行合同时应当讲求经济效益，尽量以最小的成本，获得最大效益；以及合同当事人为了谋求更大的效益或者为了避免不必要的损失，变更或解除合同。（3）（3）情事变更原则情事变更原则是指在合同订立后，如果发生了订立合同时当事人不能预见并且不能克服的情况，改变了订立合同时的基础，使合同的履行失去意义或者履行合同将使当事人之间的利益发生重大失衡，应当允许当事人变更合同或者解除合同。2．合同履行中的义务1）通知义务通知义务是指合同当事人负有将与合同有关的事项通知给对方当事人的义务。包括有关履行标的物到达对方的时间、地点、交货方式的通知，合同提存的有关事项的通知，后履行抗辩权行使时要求对方提供充分担保的通知，情事变更的通知，不可抗力的通知等。2）协助义务协助义务是指合同当事人在履行合同过程中应当相互给予对方必要的和能够的协助和帮助的义务。3）保密义务保密义务是指合同当事人负有为对方的秘密进行保守不为外人知道的义务。如果因为未能为对方保守秘密，使外人知道对方的秘密，给对方造成损害的，应当对此承担责任。3．合同履行中约定不明情况的处置1）合同生效后，合同的主要内容包括质量、价款或者报酬、履行地点等没有约定或者约定不明确的，当事人可以通过协商确定合同的内容。不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2）如果合同当事人双方不能达成一致意见，又不能按照合同的有关条款或者交易习惯确定，可以适用下列规定：（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。所谓的通常标准是指在同类的交易中，产品应当达到的质量标准；符合合同目的的特定标准是指根据合同的目的，产品的性能，产品的用途等因素确定质量标准。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地市场价格履行；依法执行政府定价或者政府指导价的，按照规定执行。此处所指的市场价格是指市场中的同类交易的平均价格。对于一些特殊的物品，由国家确定价格的，应当按照国家的定价来确定合同的价款或者报酬。（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。4．合同中执行政府定价或者政府指导价的法律规定在发展社会主义市场经济过程中，政府对经济活动的宏观调控和价格管理十分必要。合同法规定：执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原来的价格执行。从合同法中可以看到，国家定价的合同当事人，由于逾期不履行合同遇到国家调整物价时，在原价格和新价格中，执行对违约方不利的那种价格，这是对不按期履行合同的一方从价格结算上给予的一种惩罚。这样规定，有利于促进双方按规定履行合同。需要注意的是，这种价格制裁只适用于当事人因主观过错而违约，不适用因不可抗力所造成的情况。5．合同履行规则1）向第三人履行债务的规则合同履行过程中，由于客观情况变化，有可能会引起合同中债权人和债务人之间债权债务履行的变更。法律规定债权人和债务人可以变更债务履行，这并不会影响当事人的合法权益。在一定意义上来讲，债权人与债务人依法约定变更债务履行，有利于债权人实现其债权以及债务人履行其债务。合同法规定，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。从合同法中可以看出，三方的权利义务关系如下：（1）债权人合同的债权人有权按照合同约定要求债务人向第三人履行合同，如果债务人未履行或者未正确履行合同义务，债权人有权追究债务人的违约责任，包括债权人和第三人的损失。（2）债务人债务人应当按照约定向第三人履行合同义务。如果合同本身已经因为某种原因无效或者被撤销，债务人可以依此解除自己的义务。如果债务人未经第三人同意或者违反合同约定，直接向债权人履行债务，并不能解除自己的义务。需说明的是，一般来说，向第三人履行债务原则上不能增加履行的难度及履行费用。（3）第三人第三人是合同的受益人，他有以自己的名义直接要求债务人履行合同的权利。但是，如果债务人不履行义务或者履行义务不符合约定，第三人不能请求损害赔偿或者申请法院强制执行，因为债务人只对债权人承担责任。此外，合同的撤销权或解除权只能由合同当事人行使。2）由第三人履行债务的规则合同法规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。从中可以看出三者的权利义务关系如下：（1）第三人合同约定由第三人代为履行债务，除了必须经债权人同意外，还必须事先征得第三人的同意。同时，在没有事先征得债务人同意的情况下，第三人一般也不能代为履行合同义务，否则，债务人对其行为将不负责任。（2）债务人第三人向债权人履行债务，并不等于债务人解除了合同的义务，而只是免除了债务人亲自履行的义务。如果第三人不履行债务或履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。（3）债权人当合同约定由第三人履行债务后，债权人应当接受第三人的履行而无权要求债务人自己履行。但是，如果第三人不履行债务或履行债务不符合约定，债权人有权向债务人主张自己的权利。3）提前履行规则合同法规定，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。提前履行规则适用的前提是合同当事人已经对履行的期限作出约定。一般来说，合同中的履行期限主要是为债务人的利益而设定的，如果合同中约定了履行期限，债权人就不能要求债务人提前履行；而根据效益履行原则，债务人有权提前履行债务，债权人不得无故拒绝。但是，债务人提前履行必须遵循诚实信用原则，如提前告知、不增加债权人的负担等。同时，债务人也应当承担由于提前履行给债权人增加的费用等附随义务。4）部分履行规则合同法规定，债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。部分履行规则是针对可分的履行而言，如果部分履行并不损害债权人的利益，债权人有义务接受债务人的部分履行。债务人提前履行必须遵循诚实信用原则，不能增加债权人的负担，如果因部分履行而增加了债权人的费用，应当由债务人承担。5）中止履行规则合同法规定，债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。本条规定指明了债权人不明时的履行规则。债权人因自身的情况发生变化，可能对债务履行产生影响的，债权人应负有通知债务人的附随义务。如果债权人分立、合并或者变更住所时没有履行该义务，债务人可以采取中止履行的措施，当阻碍履行的原因消灭以后再继续履行。6）债务人同一性规则合同法规定，合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。合同生效后，债务人的情况往往会发生变化，债务人常常以变动为理由拒绝履行原合同而给债权人造成损害。以上情况的变化仅仅是合同的外在表现形式的变更而非履行主体的变更，债务人与名称变动前相比具有同一性，这不构成合同变更和解除的理由，新的代表人应当代表原债务人履行合同义务，拒绝履行的，应承担违约责任。6．合同履行中的抗辩权1）抗辩权的概念和特点抗辩一词，通常用于诉讼当中，指被告针对原告的诉讼请求提出自己负责或者减轻责任的事由。合同法中的抗辩权是指在合同履行过程中，债务人对债权人的履行请求权加以拒绝或者反驳的权利。抗辩权具有以下特点：（1）抗辩权的被动性抗辩权是合同债务人针对债权人所根据合同约定提出的要求债务人履行合同的请求而作出拒绝或者反驳的权利，如果这种权利经过法律认可，抗辩权便告成立。由此可见，抗辩权属于一种被动防护的权利，如果没有请求权，便没有抗辩权。（2）抗辩权仅仅产生于双务合同中双务合同双方的权利义务是对等的，双方当事人既是债权人，又是债务人，既享有债权又负担债务，享有债权是以承担债务为条件，为了实现债权不得不履行各自的债务。造成合同履行的关联性，即要求合同当事人双方履行债务；一方不履行债务或者对方有证据证明他将不能履行债务，另一方原则上也可以停止履行。一方当事人在请求对方履行债务时，如果自己未履行债务或者将不能履行债务，则对方享有履行的抗辩权。抗辩权是为了维护合同当事人双方在合同履行过程中的利益平衡而设立的一项权利。作为债务人的一种有效的保护手段，合同履行中的抗辩权要求对方承担及时履行和提供担保等压力，可以避免自己在履行合同义务后得不到对方履行的风险，从而维护了债务人的合法权益。2）同时履行抗辩权（1）同时履行抗辩权的概念同时履行抗辩权是针对合同当事人双方的债务履行没有先后顺序的情况下的一种抗辩制度。同时履行抗辩权即指双务合同的当事人一方在对方未为对待给付之前，有权拒绝对方请求自己履行合同的要求的权利。如果双方当事人的债务关系没有先后顺序，双方当事人应当同时履行合同义务，一方当事人在请求对方履行合同债务时，如果自己没有履行合同义务，则对方享有暂时不履行自己的债务的抗辩权。同时履行抗辩权的目的不在于完全消除或者改变自己的债务，只是延期履行自己的债务。合同法规定，当事人互有债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（2）同时履行抗辩权的构成条件①双方当事人互负对待给付同时履行抗辩权只适用于双务合同，而且必须是双方当事人基于同一个双务合同互负债务，承担对待给付的义务。如果双方的债务是因两个或者两个以上的合同产生的，则不能适用同时履行抗辩权。②双方当事人负有的对待债务没有约定履行顺序如果合同中明确约定了当事人的履行顺序，就必须按照约定履行，应当先履行债务的一方不能对后履行一方行使同时履行抗辩权。只有在合同中未对双方当事人的履行顺序进行约定的情况下，才发生合同的履行顺序问题。正是由于当事人对合同的履行顺序产生了歧义，所以才应按照一定的方式来确定当事人谁先履行谁后履行，以维护双方当事人的合法权益。③须对方未履行债务或未完全履行债务这是一方能行使其同时履行抗辩权的关键条件之一。其适用的前提就是双方当事人均没有履行各自的到期债务。其中一方已经履行其债务的，则不再出现同时履行抗辩权适用的情况，另一方也应当及时对其债务作出履行，对方向其请求履行债务的，不得拒绝。④双方当事人的债务已届清偿期合同的履行以合同履行期已经届满为前提，如果合同的履行期还未到期，则不会产生履行合同义务问题，自然就不会涉及同时履行抗辩权适用问题。（3）同时履行抗辩权的效力同时履行抗辩权具有以下效力：①阻却违法的效力阻却违法是指因其存在，使本不属于合法的行为失去其违法的根据，而变为一种合理的为法律所肯定的行为。同时履行抗辩权是法律赋予双务合同的当事人在同时履行合同债务时，以保护自己的利益的权利。如果对方未履行或者未完全履行债务而拒绝向对方履行债务，该行为不构成违约，而是一种正当行为。②对抗效力同时履行抗辩权是一种延期的抗辩权，可以对抗对方的履行请求，而不必为自己的拒绝履行承担法律责任。因此，它不具有消灭对方请求权的效力，在被拒绝后，不影响对方再次提出履行请求。同时，同时履行抗辩权的目的不在于完全消除或者改变自己的债务，只是延期履行自己的债务。3）后履行抗辩权（1）后履行抗辩权的概念后履行抗辩权是指按照合同约定或者法律规定负有先履行债务的一方当事人，届期未履行债务或履行债务严重不符合约定条件时，相对人为保护自己的期限利益或为保证自己履行债务的条件而中止履行合同的权利。合同法规定，当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。后履行抗辩权属于负有后履行债务一方享有的抗辩权，它的本质是对先期违约的对抗，因此，后履行抗辩权可以称为违约救济权。如果先履行债务方是出于属于免责条款范围内（如发生了不可抗力）的原因而无法履行债务的，该行为不属于先期违约，因此，后履行债务方不能行使先履行抗辩权。即当发生了不可抗力等原因而导致先履行债务方无法履行债务的，先履行对相对人要求自己履行合同的请求，可主张权利消灭的抗辩，拒绝履行合同义务。（2）后履行抗辩权构成条件后履行抗辩权的适用范围与同时履行抗辩权相似，只是在履行顺序上有所不同，表现在：①由同一双务合同互负债务，互负的债务之间具有相关性。②债务的履行有先后顺序。当事人可以约定履行顺序，也可以由合同的性质或交易习惯决定。③先履行一方不履行或者不完全履行债务。4）不安抗辩权（1）不安抗辩权的概念不安抗辩权，又称保证履约抗辩权，是指按照合同约定或者法律规定负有先履行债务的一方当事人，在合同订立之后，履行债务之前或者履行过程中，有充分的证据证明后履行一方将不会履行债务或者不能履行债务时，先履行债务方可以暂时中止履行，通知对方当事人在合理的期限内提供适当担保，如果对方当事人在合理的期限内提供担保，中止方应当恢复履行；如果对方当事人未能在合理期限内提供适当的担保，中止履行一方可以解除合同。合同法规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。从中可以看出，我国《合同法》中的不安抗辩权是继承了大陆法系中的不安抗辩权的框架，又吸收了英美法系中的预期违约的内容，从而更加有效地保护了先履行一方的合法权益。（2）不安抗辩权的适用条件①由同一双务合同互负债务并具有先后履行顺序不安抗辩权同样也产生于双务合同中，与双务合同履行上的关联性有关。互负债务并具有先后履行顺序是后履行抗辩权的前提条件，也是不安抗辩权的前提条件。后履行抗辩权是后履行的一方享有的权利，作为平衡，不安抗辩权则是先履行一方享有的权利。这样双方当事人的权利义务更加平等。②后履行一方有不履行债务或者可能丧失履行债务能力的情形不安抗辩权设立的目的就是在于保证先履行的一方当事人在履行其债务后，不会因为对方不履行或者不能履行合同债务而受到损失。合同法中规定了四种情形，可概括为不履行或者丧失履行能力的情形。如果这些情形出现，就可能危及先履行一方的债权。③先履行一方有确切的证据作为享有的权利，先履行一方在主张不安抗辩时，必须有充分的证据证明对方当事人确实不履行或者不能履行其债务的情形。这主要是防止先履行一方滥用不安抗辩权。如果先履行一方无法举出充分证据来证明对方丧失履行能力，则不能行使不安抗辩权，否则其拒绝履行合同义务的行为即为违约行为，应当承担违约责任。（3）不安抗辩权的效力①中止履行不安抗辩权能够适用的原因在于由于可归责于对方当事人的事由，可能给先履行的一方造成不能得到对待给付的危险，先履行债务一方最可能的就是暂时不向对方履行债务。所以，中止履行是权利人首先能够采取的手段，而且，这种行为是一种正当行为，不构成违约。②要求对方提供适当的担保不安抗辩权的适用并不消灭先履行一方的债务，只是因特定的情况，暂时中止履行其债务，双方当事人的债权债务关系并未解除。因此，先履行一方可要求对方在合理的期限内提供担保来消除可能给先履行债务一方造成损失的威胁，并以此决定是继续维持还是中止债权债务关系。③恢复履行或者解除合同中止履行只是暂时性的保护措施，并不能彻底保护先履行债务一方的利益。所以，为及早解除双方当事人之间的不确定的法律状态，有两种处理结果：如果对方在合理期限内提供担保，则中止履行一方继续履行完其债务；否则，可以解除合同关系。（4）不安抗辩权的附随义务①通知义务先履行债务一方主张不安抗辩时，应当及时通知对方当事人，以避免对方因此而遭受损失；同时也便于对方获知后及时提供充分保证来消灭抗辩权。②举证义务先履行债务一方主张不安抗辩时，负有举证义务，即必须能够提出充分证据来证明对方将不履行或者丧失履行债务能力的事实。如果提供不出证据或者证据不充分而中止履行的，该行为构成违约，应当承担违约责任。如果后履行一方本可以履行债务，而因对方未举证或者证据错误而导致合同被解除，由此而造成的损失由先履行债务一方承担。7．合同的保全制度1）代位权（1）代位权的概念代位权是相对于债权人而言，它是指当债务人怠于行使其权利而危害债权人的债权时，债权人可以取代债务人的地位，行使债务人的权利。代位权的核心是以自己的名义行使债务人对第三人的债权。（2）代位权成立条件①债务人对第三人享有债权债务人对第三人享有的债权是代位权的标的，它应当是合法有效的债权。②债务人怠于行使其到期债权怠于行使债权是指债务人在债权可能行使并且应该行使的情况下消极地不行使。债务人消极地不行使权利，就可能使债权因时效届满而丧失诉权等不利后果，则可能会给债权人的债权造成损害，所以，才有行使代位权的必要。③债务人不行使债权，有造成债权消灭或者丧失的危险债务人暂时消极地不行使债权，如果对其债权的存在的法律效力没有任何影响的，因而没有构成对债务人的债权的消灭或者丧失的危险，所以就没有由债权人代为行使债权的必要，债权人的代位权也就没有适用的余地。④债务人的行为对债权人造成损害债务人怠于行使债权的行为已经构成对债权人的债权造成现实的损害，是指因为债务人不行使其债权，造成债务人的应当增加的财产没有增加，导致债权人的债权到期时，会因此而不能全部清偿。（3）代位权的效力代位权的效力包括对债权人、债务人和第三人三方的效力：①债权人。债权人行使代位权胜诉时，可以代位受领债务人的债权，因而可以抵消自己对债务人的债权，让自己的债权受偿。②债务人。代位权的行使结果由债务人自己承担，债权人行使代位权的费用，应当由债务人承担。③第三人。对第三人来说，无论是债务人亲自行使其债权，还是债权人代位行使债务人的债权，均不影响其利益。如果由于债权人行使代位权而造成第三人履行费用增加的，第三人有权要求债务人承担增加的费用。2）撤销权（1）撤销