建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件

2013版施工合同风险提示陈月棋浙江腾飞金鹰律师事务所合伙人浙江省省直律协建筑与房地产业务委员会主任2013版施工合同风险提示一、2013版《建设工程施工合同（示范文本）》的特点1、抛弃99版示范合同,选择性适用99版FIDIC红皮书，重新起草。99版示范文本为11部分，47条；2013版示范文本20条；但与FIDIC红皮书体例不一致，且也没有FIDIC红皮书成熟、严密。2、当事人对合同内容约定的自由度大受限制

（1）通用合同条款则涵盖了施工合同履行过程中双方当事人具体的权利、义务、责任等；（2）专用条款原则上只能对少部分通用条款的细化、完善、补充、修改或另行约定。（3）取消了99版本中的第47条补充协议；（4）协议书中双方承诺:通过招投标形式签订合同的，双方不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。一、2013版《建设工程施工合同（示范文本）》的特点3、建立了监理人为中心的施工合同管理赋予了监理人工程质量监督、文件转发、工程量审核、进度款审核、竣工结算核查、争议问题的确定等权利。——通用条款8.4.1甲供材料到场前,监理人须通知承包人清点，若未通知承包人清点的，承包人不负责材料和工程设备的保管，由此导致丢失损毁的由发包人负责；——通用条款10.2变更指示，发包人和监理人均可提出变更，但变更指示均通知监理人发出，当然发出前都征求发包人意见。4、基本确认了国际上通行的“总包+指定分包”的模式通过约定暂估价及暂估价项目确定方式，基本满足了“施工总承包+指定分包”的承发包模式，但暂估价分包人选择方式偏离了国际上通行了指定分包模式。3、建立了监理人为中心的施工合同管理5、采用了国际上通行且与计价规范相配套的单价合同形式,同时专门约定了市场价格波动引起的调整条款，施工方的经营风险降低。（1）示范文本以单价合同、总价合同为计价体系，难以满足定额计价方式的需要。（2）示范文本用大量篇幅约定了市场价格波动引起的调整，约定或采用价格指数进行调整，或按信息价进行调整。6、偏向于保护承包人的利益（1）引进缺陷责任期的概念，同时弱化了承包人保修责任；（2）部分条款权利义务不对等；（3）发包人承担监理人不作为的法律后果；（4）示范文本13处规定发包人需要向承包人支付利润，原则上除非承包人过错，发包人均应支付利润。5、采用了国际上通行且与计价规范相配套的单价合同形式,同时专建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件7、过多的约定了不作为的默示条款

7、过多的约定了不作为的默示条款

建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件二、2013版合同新设的八项制度1、双向担保制度（1）通用条款2.5款规定:除专用条款另有约定外,发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。除专用合同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。注意法律后果：通用条款16.1条约定，承包人可以暂停施工。（2）发包人需要承包人提供履约担保的，由合同当事人在专用合同条款中约定……非因承包人原因导致工期延长的，继续提供履约担保的费用由发包人承担。注意：担保期限及工期延长之后的责任承担问题。二、2013版合同新设的八项制度2、合理调价制度。通用条款第11.1款规定,除专用合同条款另有约定外，市场价格波动超过合同当事人约定的范围，合同价格应当进行调整，合同当事人可以在专用合同条款中约定选择以下一种方式对合同价格进行调整。（1）采用价格指数进行价格调整:需要约定各可调因子、定值和变值权重，以及基本价格指数等；（2）采用造价信息进行价格调整。注意：——需要进行价格调整的材料，其单价和采购数量应由发包人审批，发包人确认需调整的材料单价及数量，作为调整合同价格的依据。如果发包人签复的数量超量，超量部分成本如何认定，发包人不应承担该部分造价成本，建议在补充协议中约定。——如果没有信息价，则价格如何确定？由发包人审核确认。如果承包人不认可，则建议改为甲供材料，由发包人采购后供应给乙方。——价格指数调整考虑了因承包人原因延误工期调整方式，即计划竣工与实际竣工相比取低价；但采用造价信息进行价格调整未考虑该因素。2、合理调价制度。3．缺陷责任期制度（通用条款第1.1.4.4、15.1、15.2）缺陷责任期是指承包人按照合同约定承担缺陷修复义务,且发包人预留质量保证金的期限，自工程实际竣工日期起算，最长不超过24个月。4、工程系列保险制度（通用条款18条）。（1）险种:——发包人：建筑工程一切险或安装工程一切险；现场全部员工办理工伤保险，并要求监理人及由发包人为履行合同聘请的第三方依法参加工伤保险；——承包人：现场全部员工办理工伤保险，并要求分包人及由承包人为履行合同聘请的第三言依法参加工伤保险；设备财产保险。——发包人和承包人可以为其施工现场的全部人员办理意外伤害保险。（2）互相代为办理，费用由对方承担；（3）除了工伤保险外，变更保险需要对方同意。

3．缺陷责任期制度（通用条款第1.1.4.4、15.1、155．商定或确定制度（通用条款4.4条）。合同当事人进行商定或确定时,总监理工程师应当会同合同当事人尽量通过协商达成一致，不能达成一致的，由总监理工程师按照合同约定审慎做出公正的确定。总监理工程师应当将确定以书面形式通知发包人和承包人，并附详细依据。当事人对总监理工程师的确定没有异议的，按照总监理工程师的确定执行。任何一方有异议的，按照争议条款处理，争议解决前，暂按总监的确定执行，争议解决后，争议解决的结果与总监的确定不一致的，按照争议解决的结果执行。争议解决后，争议解决的结果与总监理工程师的确定不一致的，按照争议解决的结果执行，由此造成的损失由责任人承担。注意:（1）总监理工程师错误裁定的损失由谁承担？（2）如果有证据证明总监理工程师收受承包人的好处，该争议解决能否直接否决？建议约定承包人的禁止性规定及相应的后果。（与此类似的条款1.8条款严禁贿赂条款：承包人不得为监理人提供合同约定以外的通信设备、交通工具及其他任何形式的利益，不得向监理人支付报酬）5．商定或确定制度（通用条款4.4条）。（3）对通用合同条款规定的“商定或确定”事项进行选择:——第5.5条：质量争议检测；——第8.7.3条：发包人使用替代材料和工程设备后的价格确定问题；——第10.4.1条：变更估价的单价问题；——第10.6条：变更引起的工期调整；——第10.9条：变更为计日工方式后的单价确定问题；——第11.1条：市场价格波动引起调整时,因变更导致权重约定不合理时对公式中定值、变值权重的调整问题；——第11.1条：法律变化引起合同价格或公司调整问题；——第12.4.6条：实际进度与施工进度不一致时，对支付分解表的修改问题；——第16.2.4条：因承包人违约解除合同后，对承包人实际完成工作对应的合同价款以及已提供材料、设备等价值确定问题；——第17.1条：对是否属于不可抗力以及由此造成损失的确定问题；——第17.4条：因不可抗力导致合同解除后发包人应支付款项的确定问题。（3）对通用合同条款规定的“商定或确定”事项进行选择:6、逾期索赔失权制度（1）承包人索赔程序索赔事件发生向监理人提交索赔意向通知书丧失索赔权利正式提交索赔报告延续索赔通知最终索赔报告

未发出28天内合理间隔期限内事件具有持续影响

28天内影响结束后28天内？未发出？6、逾期索赔失权制度索赔事件发生向监理人提交索赔意向通知书丧（2）对承包人索赔的处理程序索赔报告监理人审查并报送发包人监理人向承包人出具经发包人签认的索赔处理结果索赔款项在当期进度款中支付要求承包人提交全部原始记录凭证视为认可承包人索赔要求按争议解决约定处理14天内累计28天内承包人接受承包人不接受逾期答复有异议（2）对承包人索赔的处理程序索赔报告监理人审查并报送发包人监承包人索赔事项:1.7.3、2.1、2.4.4、3.7、4.3、5.1.2、5.2.3、5.4.27.3.2、7.6、7.7、7.8.1、7.8.5、8.2、8.5.3、10.7.313.4.2、16.1.1、16.1.2、17.3.2承包人索赔事项:（3）发包人索赔程序

索赔事件发生通过监理人向承包人提出索赔意向通知书通过监理人向承包人正式提交索赔报告丧失索赔权利28天内未发出28天内未发出？（3）发包人索赔程序索赔事件发生通过监理人向承包人通过监理人（4）对发包人索赔的处理

索赔报告承包人将索赔处理结果答复发包人视为认可发包人索赔要求发包人可以从应付支付给承包人的合同价款中扣除赔付金额或延长缺陷责任期按争议约定处理28天内

未回复

双方就索赔事项达成一致意见的

不能达成一致意见的（4）对发包人索赔的处理索赔报告承包人将索赔处理结果答复发包发包人可以索赔的条款1.7.3、3.2.1、3.4、3.6、3.7、5.1.3、5.3.2、5.3.35.3.4、5.4.1、6.1.6、6.1.7、6.3、7.8.2、7.8.5、8.38.4.2、8.5.1、8.8.3、9.3.3、10.7.3、11.2、13.2.213.2.4、16.2.1、16.2.2、17.3.2发包人可以索赔的条款（5）对索赔的注意事项——索赔意向与索赔报告的区别（可以在合同中约定形式及相应的证据,如果形式不正确或证据不全的，不视为索赔报告）；——如果双方就索赔事项不能达成一致意见，提交争议解决的时限？——持续性的索赔事项可否在结束后一次性提出？——工期违约的索赔时限？

（5）对索赔的注意事项7、双倍赔偿制度（通用条款14.2、14.4）。这一制度是指在新版施工合同在通用条款14.2、14.4条款中对发包人逾期支付结算款、退还保修金超过56天的,按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。8、争议评审解决制度（通用条款20.3）（1）合同签订后28天内或争议发生后14天内选定一名或三名争议评审员（2）发生争议后，争议评审小组在收到申请报告后14天内作出书面（3）争议评审小组作出的书面决定经双方签字确认后具有约束力，未签字确认的采用争议解决方式。

7、双倍赔偿制度（通用条款14.2、14.4）。三、签约时应注意的问题1、通用条款中招标文件不再作为合同组成部分应注意的问题（1）施工单位未响应招标文件,但由于评委疏忽中标后，投标文件与招标文件不一致如何处理；（2）单价合同招标，投标人故意遗漏工程量计算，导致总价最低如何处理？（某投标人故意遗漏铝合金项目，最低价中标案例）（3）建设单位委托施工单位或招标代理机构编制工程量清单，工程量清单遗漏如何处理？建议约定:投标人有权审查复核招标人提供的工程量清单，如有缺项、漏项、项目特征描写不符、工程量偏差等情况，投标人可以提出补正并进行报价。否则，视为投标人认可工程量清单的完整性、准确性，并对此承担责任。（4）不排除招标文件作为合同组成部分，但需要签订补充协议。三、签约时应注意的问题2、发包人的义务及法律责任根据通用条款第2条的约定,如果发包人没有履行许可和批准义务，没有履行提供施工现场、施工条件、基础资料、图纸、资金来源证明、未按约支付工程价款，承包人有权索赔，且工期顺延。但实际上，由于工程穿插进行，逾期提供并不影响工期，并不导致窝工，因此，建议在补充协议中细化约定:（1）如果施工现场、基础资料、图纸等分期提供，或者允许分期提供的，则可以约定分期提供，并在补充协议中明确约定不影响工期，不产生损失；（2）如果施工单位认为影响工期、产生损失的，必须以施工单位催告为前提；（3）延期支付工程价款，原则上支付违约金，影响工期，必须以通知暂停施工为前提；（4）施工单位的联系单未及时签复，如果可能影响工期的，必须在签发联系单时声明并得到监理确认。2、发包人的义务及法律责任（5）发包人是否提供资金来源证明,如果提供，则相应的形式？发包人不提供资金来源证明、担保函能否影响工期，能否暂停施工？（特别要排除16.1.1条违约责任:发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程的施工）（6）发包人代表的权限（选择）——合同解除、变更的权限；（如没有，则约定：对合同的解除及任何变更，除非清楚地以书面形式约定并由各方盖章确认，否则不发生合同变更之效力，但得到各方追认的除外）——承认索赔的权限；——增加工程价款、支付比例、顺延工期的权限；——签复联系单（变更、确认价格、材料品牌等）的权限；——确认结算价款的权限；——其他权限。（5）发包人是否提供资金来源证明,如果提供，则相应的形式？发（7）现场统一管理协议（通用条款2.8条新增条款）——发包人现场统一管理的权利义务；——总承包人承担的管理职责（特别是注意适当地域工期、质量监管的挂钩,特别是指定分包人影响工期的情形）；——各承包单位工作界面的具体划分（配合图纸进行详细说明）；——各承包单位交叉施工的工作内容（配合图纸进行详细说明）；——现场施工器具、机械和材料等合作使用的安排；——现场安全施工管理制度的统一性（出入制度、统一安全标示制度、门卫制度等）；——公用设施设备的使用（水、电、通讯等）；——协调及争议解决机制（赋予甲方或监理裁定权）；

（7）现场统一管理协议3、承包人的义务及法律责任（1）主体结构的独立完成义务通用条款第3.5.1条规定（新增）:承包人不得将工程主体结构、关键性工作及专用合同条款中禁止分包的专业工程分包给第三人,主体结构、关键性工作的范围由合同当事人按照法律规定在专用合同条款中予以明确。（用于本工程的钢筋、混泥土、砌块等主要材料必须由承包人直接采购，不得有第三方采购，否则发包人视为承包人违规分包）（2）严格的项目经理及五大员管理制度——必须提供项目经理劳动合同及社会保险缴纳证明，否则有权要求更换，且由此而造成的损失由承包人承担；——项目经理每月施工现场天数由专用条款约定；——承包人更换项目经理及五大员必须经发包人同意；——五大员每月离开现场超过五天的，应经发包人同意；专用条款及补充协议需要约定相关细节，如违约责任等。

3、承包人的义务及法律责任（3）承包人提供竣工资料的要求及配合竣工验收备案的义务——资料内容；——资料套数；——资料移交的时间（部分资料,如检测报告等能否中间移交）；——未移交资料或不配合办理竣工验收备案的法律后果。（4）分包管理——纳入分包管理、收取分包管理费相应的责任；——分包管理费的付费主体，防止重复支付；——发包人能否向分包人支付价款，或者在什么情形下可以直接支付价款。（通用条款约定，未经承包人同意，发包人不得向分包人支付分包工程价款）（5）承包人在合同解除后的责任未约定

（3）承包人提供竣工资料的要求及配合竣工验收备案的义务4、监理（1）监理的权限（与监理合同一致）——如果没有特别限制,监理人员签署的涉及工程量、工期及工程质量等事实的，对发包人均具有约束力；——对监理是否具有下列权限应作出约定:施工组织设计的批复；涉及工期、价款、质量联系单的签复；索赔处理；涉及开工、暂停施工、复工的指示；分包人的最终确认；竣工结算的审核等；——监理人员越权作出的确认、批复的效力（如未经发包人确认而直接发出的联系单），建议应经发包人确认的，监理回复必须附发包人签复意见，否则视为未经发包人确认；（2）总监是否享有确定权及确定的范围；（3）承包人与监理人员的行为准则以及违反行为准则的法律后果（一般可参照徇私枉法约定为无效，重新签署）；（4）监理合同中特别约定监理逾期转交资料的后果（施工合同约定之外）。

4、监理5、工期（1）施工组织设计——99版及此前的示范文本草稿均将施工组织设计列入合同文件,但2013版并非列入，但施工组织设计在工期索赔时为重要证据；——如果专用条款没有特别约定，发包人应在监理收到施工组织设计之日起七日内确认或提出修改意见。（2）施工进度计划——发包人对施工进度计划的修改或确认视为承认对竣工日期的变更，建议约定；——发包人催告函、备忘录、协议书是否对竣工日日期的变更，建议约定。5、工期（3）计划开工日期与实际开工日期不一致如何处理？（工期顺延、索赔？）（4）超出计划开工日期九十日未开工,能否进行价格调整（如专用条款未约定，则可以，但怎么调没约定）（5）因发包人原因延误工期包括哪些情形以及相应的责任（通用条款第7.5）提供图纸、场地、基础资料、基准点、监理人未按约定发出指示、批准、未支付款项、未在计划开工日七天前下发开工通知的。（3）计划开工日期与实际开工日期不一致如何处理？（6）其他原因引起的工期顺延7.6:不利物质条件,在专用条款中应明确范围，而且一般为影响局部施工，如果不是全部停工的，则原则上工期不顺延；7.7：异常恶劣天气，应当为当地一般不会发生的，排除江南地区的梅雨季节、夏季高温、台风、雷雨、冬季下雪等，在合同中明确排除在外，但如果遇到40度以上高温、一定级别台风正面袭击等，应当认为异常恶劣天气。7.8.1：发包人原因引起的暂停施工，质量事故、安全事故、材料供应不及时，建议约定具体情形、程度、认定程序；10.6：变更引起的工期调整（与前一致）17.3：不可抗力。（6）其他原因引起的工期顺延（7）因发包人原因导致工期延误,发包人应承担的责任（索赔范围）及承包人应提供的证据；（8）因发包人原因导致工期超过计划工期，材料、人工上涨、财务费用增加如何处理？（9）因承包人工期延误，逾期竣工违约金及损失的承担。如果违约金限额，但实际损失（约定范围:财务费用、交房违约金）超过限额，如何处理？（10）因政府原因导致工期延误，如何认定？如何处理？（11）承包人有权暂停施工的情形（7）因发包人原因导致工期延误,发包人应承担的责任（索赔范围建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件（12）因发包人原因暂停施工期间的费用及承包人的利润如何支付,单价能否调整？（13）承包人原因暂停施工的法律责任（主要是解约权），按通用条款7.8.2条约定只有在收到监理人复工通知后84天未复工，才能解除。（12）因发包人原因暂停施工期间的费用及承包人的利润如何支付6、材料与设备（1）甲供材料（通用条款第8条内容概括）——承包人提前30天书面通知发包人材料与设备进场；——发包人应提前24小时书面通知承包人、监理人材料进场及到货时；——甲供材料规格、数量、质量不符合约定或者交货延期、地点变更的,发包人违约；——监理人未通知承包人清单的，承包人不承担保管责任；——保管费用应当清单及预算书中单列（建议）。（2）甲定乙供材料8.2条:发包人违反本款约定指定生产厂家或供应商的，承包人有权拒绝，并由发包人承担相应责任。（补充协议修改是否有效？）6、材料与设备（3）承包人采购的材料——承包人采购不合格材料:不得使用、退货并承担一切责任（需不合格的定义及认定）；——承包人采购可以替代材料的情形（禁止使用、发包人要求,其他就得约定，并明确排除非约定情形）——不符合上述条件，但承包人采购了替代材料，如何处理？建议约定（是否按不合格处理？）——替代材料价格的确定？（同比例下浮）——样品采购，封样，但封存的样品不能视为修改或改变了合同的约定，除非双方当事人书面确认。（最高院司法解释：样品质量与文字说明不一致的，以封样为准）——材料进场后的替换处罚（3）承包人采购的材料7、变更（1）变更的范围——增加或减少合同中任何工作,或追加额外的工作；——取消合同中的任何工作，但转由他人实施的工作除外（该部分属于违约）；——改变合同中任何工作的质量标准或其他特征；——改变工程的基线、标高、位置、尺寸；——改变工程的时间安排或事实顺序。（2）变更程序7、变更建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件（3）承包人认为不能执行,是否需要理由？由谁来认定？建议取消承包人的变更选择权；（4）变更估价的原则——已标价项目，按标价；——类似项目，按类似标价；——该项目工程量变化幅度超过15%，或无相同或类似项目，按合理成本与利润构成原则确定，不能确定，按4.4条确定。（建议:超过15%，不作调整；无相同或类似项目，组价后同比例下浮，组建原则确定，如果确实不能达成一致的，能否指定分包或材料甲供；措施费原则上不增加，确需增加的，方案应经发包人确认，费用应经发包人确认，无法确认的，造价机构确认；利润不作补偿）——根据对等原则，增加：对于变更估价，发包人意见送达承包人后14天内没有异议的，视为认可发包人的估价意见。（3）承包人认为不能执行,是否需要理由？由谁来认定？建议取消8、暂估价分包通用条款10.7条:暂估价专业分包工程、服务、材料和工程设备的明细由合同当事人在专用合同条款中约定。（1）暂估价分包来源于FIDIC条款（1999版）指定分包商,FIDIC条款允许指定分包；（2）我国现行规范性文件对指定分包的规定：——《工程建设项目施工招标投标办法》（中华人民共和国国家发展计划委员会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局30号令）（2003年5月1号施行）第六十六条规定：招标人不得直接指定分包人。——《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》（建设部令第124号）（2004年4月1日施行）第七条规定：建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。8、暂估价分包——《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释2004[14]号）（2005年1月1日施行）第十二条规定:发包人具有下列情形之一,造成工程质量缺陷，应当承担过错责任：…（三）直接指定分包人分包专业工程。

（3）必须招标项目的分包方式第一种方式：承包人招标工作启动前14天报招标方案发包人批准或修改投标人招标发包人审批或修改投标人报招标文件发包人与承包人共同商量确定中标人中标候选人资料报发包人承包人与中标人签约报发包人备案

7天内

7天内提前7天3天内

7天内——《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案第二种方式:承包人招标工作启动前14天报招标方案发包人确认发包人、承包人共同招标发包人、承包人与中标人共同签订暂估价合同

7天内第二种方式:承包人招标工作启发包人确认发包人、承包人共同招标（4）不属于依法必须招标的暂估价项目第一种方式:承包人签约前28天提出书面申请监理人转报发包人发包人审批视为默认发包人要求重新确定批准

3天内

14天内14天内未批复（4）不属于依法必须招标的暂估价项目承包人签约前28监理人转第二种方式:按招标第一种方式；第三种方式：承包人直接实施。（5）能否约定发包人招标确定中标人,由中标人与承包人签约？——指定分包的项目；——招标签约程序；——承包人对指定分包商的反对（条件、程序及决定权的行使）。第二种方式:按招标第一种方式；9、合同价格、计量与支付（1）合同价格形式——单价合同:指合同当事人约定以工程量清单及其综合单价进行价格计算、调整和确认的建设工程施工合同；——总价合同：指合同当事人约定以施工图、已标价工程量或预算书及有关条件进行合同计算、调整和确认的建设工程施工合同,在约定的范围内合同总价不作调整。——其他价格形式。（2）单价合同、总价合同要约定风险范围及风险范围以外合同价格的调整方式，风险范围可参考《建设工程清单计价规范》（GB-505000-2013），但口子过大；风险范围以外调整方式注意同口径、同比例下浮。9、合同价格、计量与支付（3）计量——承包人每月25日前报送上月20日至当月19日的工程量报告,并附进度付款申请单、工程量报表和有关资料；——监理在收到之日起7日内完成审核并报送发包人，监理人有异议的，有权要求共同复核或抽样复测；——监理人未在7日内完成审核的，承包人报送的工程量视为实际完成的工程量，据此计算工程价款。本条规定存在的问题是:——监理是否有能力代发包人审核工程量；——监理有异议有权要求共同复测或抽样复测。这与此前的方式不一样，举证在监理方，而非承包人。一般的操作方式是发包人或监理直接核定，承包人有异议，承包人有权要求复测；——工程量审核只是支付工程进度款的依据，而非计算工程价款的依据，特别是默认情形下，该工程量认定结果不能带入工程结算。

（3）计量（4）进度款的支付——如无特别约定,进度付款时变更及索赔价款将在当期支付。——进度付款申请书作为工程量清单附件一起提交，监理人在收到后7日内完成审核转交发包人，发包人应在收到后7日内完成审批并签发进度款支付证书，发包人逾期完成审批的，视为默认。——发包人和监理人认为有异议，有权要求承包人修正和提供补充资料，然后按此前程序履行，并向承包人签发无异议部分的临时进度款支付证书，存在争议部分，按争议解决的约定处理。——进度款支付证书签发后14天内完成支付。注意事项:——与工程量一起提交，是否合适？——监理超期提交，发包人是否还有七天？——完成审批必须签发支付证书，支付证书格式事先约定，否则容易引起争议；——由于索赔及变更争议较大，在没有解决之前进入进度款的，迫使矛盾提前解决，能否延后？——进度款异议程序建议约定主动一些。（4）进度款的支付（5）支付分解表——承包人提交支付分解表,监理、发包人未在约定期限内（7+7）天内完成审批的，视为默认；——通用条款约定的支付分解表是按时间进度分解的，实际工期与计划工期一般相差较大，故建议按工程项目节点编制支付分解表相对比较合理。——单价合同的支付分解表应有一定灵活性，实际意义不大，故在合同中要弱化。（5）支付分解表10、竣工验收及结算（1）程序见附图10、竣工验收及结算建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件（2）竣工验收的条件应详细约定如一房一验、整改标准、应提交的资料（3）重新验收不合格且无法采取补救措施,方可拒收。无法采取补救措施由谁认定？（4）未按约定移交工程的违约责任需要约定通用条款只约定承包人无理由不移交工程的，应承担工程照管、成品保护等各项费用。（5）完整的竣工结算资料包括哪些资料？如何资料不足，增补资料的程序及相应的法律后果；（6）审核资料期限可自行约定；（7）资料签发、签收即对账记录要完整。（2）竣工验收的条件应详细约定11、质量保修（1）缺陷责任期的概念主要是保修金期限缩短,通用条款约定发包人应在收到缺陷责任期届满通知后14天内，向承包人颁发缺陷责任期终止证书。（如果承包人没有发，发包人是否需要承担违约责任？）（2）承包人提供质量保证金的方式，如专用条款没有特别约定，则为质量保证金保函；如采用扣留保证金方式的，如专用条款没有特别约定，则在支付工程进度款时逐次扣留，计算基数不包括预付款的支付、扣回及价格调整的金额。如果承包人在发包人签发竣工付款证书后28天内提交质量保证金保函的，发包人应同时退回质量保证金。（3）工程竣工验收合格后，在竣工验收前已经存在但没有发现的质量问题（包括材料质量问题、材料不符合约定）能否要求维修？

11、质量保修（4）委托第三方维修的前提是:承包人拒绝维修或未能在合理的期限内修复缺陷或损害,且经发包人书面催告后仍未修复的，发包方方可自行修复或委托第三方维修。（5）保修责任建议自行约定：——报修程序、方法：谁报修、联系方式、短信是否有效？——承包人提出异议怎么办？即质量问题如何认定？（原则上必须先修，如果不是承包人的责任，则承包人举证，费用如何支付？如果不响应，无论是否为承包人的责任，均推定为承包人的责任）——可以委托第三方的程序。（约定期限内未进场修或在约定期限内未修复）——维修费用如何计算？——维修费用如何扣回？——交付期间的集中维修；——相应的违约责任。（4）委托第三方维修的前提是:承包人拒绝维修或未能在合理的期12、注意格式条款的无效及可撤销条款《合同法》第三十九条采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。12、注意格式条款的无效及可撤销条款《合同法》司法解释二第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。

提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。

第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。

第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。《合同法》司法解释二

2013版施工合同风险提示陈月棋浙江腾飞金鹰律师事务所合伙人浙江省省直律协建筑与房地产业务委员会主任2013版施工合同风险提示一、2013版《建设工程施工合同（示范文本）》的特点1、抛弃99版示范合同,选择性适用99版FIDIC红皮书，重新起草。99版示范文本为11部分，47条；2013版示范文本20条；但与FIDIC红皮书体例不一致，且也没有FIDIC红皮书成熟、严密。2、当事人对合同内容约定的自由度大受限制

（1）通用合同条款则涵盖了施工合同履行过程中双方当事人具体的权利、义务、责任等；（2）专用条款原则上只能对少部分通用条款的细化、完善、补充、修改或另行约定。（3）取消了99版本中的第47条补充协议；（4）协议书中双方承诺:通过招投标形式签订合同的，双方不再就同一工程另行签订与合同实质性内容相背离的协议。一、2013版《建设工程施工合同（示范文本）》的特点3、建立了监理人为中心的施工合同管理赋予了监理人工程质量监督、文件转发、工程量审核、进度款审核、竣工结算核查、争议问题的确定等权利。——通用条款8.4.1甲供材料到场前,监理人须通知承包人清点，若未通知承包人清点的，承包人不负责材料和工程设备的保管，由此导致丢失损毁的由发包人负责；——通用条款10.2变更指示，发包人和监理人均可提出变更，但变更指示均通知监理人发出，当然发出前都征求发包人意见。4、基本确认了国际上通行的“总包+指定分包”的模式通过约定暂估价及暂估价项目确定方式，基本满足了“施工总承包+指定分包”的承发包模式，但暂估价分包人选择方式偏离了国际上通行了指定分包模式。3、建立了监理人为中心的施工合同管理5、采用了国际上通行且与计价规范相配套的单价合同形式,同时专门约定了市场价格波动引起的调整条款，施工方的经营风险降低。（1）示范文本以单价合同、总价合同为计价体系，难以满足定额计价方式的需要。（2）示范文本用大量篇幅约定了市场价格波动引起的调整，约定或采用价格指数进行调整，或按信息价进行调整。6、偏向于保护承包人的利益（1）引进缺陷责任期的概念，同时弱化了承包人保修责任；（2）部分条款权利义务不对等；（3）发包人承担监理人不作为的法律后果；（4）示范文本13处规定发包人需要向承包人支付利润，原则上除非承包人过错，发包人均应支付利润。5、采用了国际上通行且与计价规范相配套的单价合同形式,同时专建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件7、过多的约定了不作为的默示条款

7、过多的约定了不作为的默示条款

建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件二、2013版合同新设的八项制度1、双向担保制度（1）通用条款2.5款规定:除专用条款另有约定外,发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内，向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。除专用合同条款另有约定外，发包人要求承包人提供履约担保的，发包人应当向承包人提供支付担保。注意法律后果：通用条款16.1条约定，承包人可以暂停施工。（2）发包人需要承包人提供履约担保的，由合同当事人在专用合同条款中约定……非因承包人原因导致工期延长的，继续提供履约担保的费用由发包人承担。注意：担保期限及工期延长之后的责任承担问题。二、2013版合同新设的八项制度2、合理调价制度。通用条款第11.1款规定,除专用合同条款另有约定外，市场价格波动超过合同当事人约定的范围，合同价格应当进行调整，合同当事人可以在专用合同条款中约定选择以下一种方式对合同价格进行调整。（1）采用价格指数进行价格调整:需要约定各可调因子、定值和变值权重，以及基本价格指数等；（2）采用造价信息进行价格调整。注意：——需要进行价格调整的材料，其单价和采购数量应由发包人审批，发包人确认需调整的材料单价及数量，作为调整合同价格的依据。如果发包人签复的数量超量，超量部分成本如何认定，发包人不应承担该部分造价成本，建议在补充协议中约定。——如果没有信息价，则价格如何确定？由发包人审核确认。如果承包人不认可，则建议改为甲供材料，由发包人采购后供应给乙方。——价格指数调整考虑了因承包人原因延误工期调整方式，即计划竣工与实际竣工相比取低价；但采用造价信息进行价格调整未考虑该因素。2、合理调价制度。3．缺陷责任期制度（通用条款第1.1.4.4、15.1、15.2）缺陷责任期是指承包人按照合同约定承担缺陷修复义务,且发包人预留质量保证金的期限，自工程实际竣工日期起算，最长不超过24个月。4、工程系列保险制度（通用条款18条）。（1）险种:——发包人：建筑工程一切险或安装工程一切险；现场全部员工办理工伤保险，并要求监理人及由发包人为履行合同聘请的第三方依法参加工伤保险；——承包人：现场全部员工办理工伤保险，并要求分包人及由承包人为履行合同聘请的第三言依法参加工伤保险；设备财产保险。——发包人和承包人可以为其施工现场的全部人员办理意外伤害保险。（2）互相代为办理，费用由对方承担；（3）除了工伤保险外，变更保险需要对方同意。

3．缺陷责任期制度（通用条款第1.1.4.4、15.1、155．商定或确定制度（通用条款4.4条）。合同当事人进行商定或确定时,总监理工程师应当会同合同当事人尽量通过协商达成一致，不能达成一致的，由总监理工程师按照合同约定审慎做出公正的确定。总监理工程师应当将确定以书面形式通知发包人和承包人，并附详细依据。当事人对总监理工程师的确定没有异议的，按照总监理工程师的确定执行。任何一方有异议的，按照争议条款处理，争议解决前，暂按总监的确定执行，争议解决后，争议解决的结果与总监的确定不一致的，按照争议解决的结果执行。争议解决后，争议解决的结果与总监理工程师的确定不一致的，按照争议解决的结果执行，由此造成的损失由责任人承担。注意:（1）总监理工程师错误裁定的损失由谁承担？（2）如果有证据证明总监理工程师收受承包人的好处，该争议解决能否直接否决？建议约定承包人的禁止性规定及相应的后果。（与此类似的条款1.8条款严禁贿赂条款：承包人不得为监理人提供合同约定以外的通信设备、交通工具及其他任何形式的利益，不得向监理人支付报酬）5．商定或确定制度（通用条款4.4条）。（3）对通用合同条款规定的“商定或确定”事项进行选择:——第5.5条：质量争议检测；——第8.7.3条：发包人使用替代材料和工程设备后的价格确定问题；——第10.4.1条：变更估价的单价问题；——第10.6条：变更引起的工期调整；——第10.9条：变更为计日工方式后的单价确定问题；——第11.1条：市场价格波动引起调整时,因变更导致权重约定不合理时对公式中定值、变值权重的调整问题；——第11.1条：法律变化引起合同价格或公司调整问题；——第12.4.6条：实际进度与施工进度不一致时，对支付分解表的修改问题；——第16.2.4条：因承包人违约解除合同后，对承包人实际完成工作对应的合同价款以及已提供材料、设备等价值确定问题；——第17.1条：对是否属于不可抗力以及由此造成损失的确定问题；——第17.4条：因不可抗力导致合同解除后发包人应支付款项的确定问题。（3）对通用合同条款规定的“商定或确定”事项进行选择:6、逾期索赔失权制度（1）承包人索赔程序索赔事件发生向监理人提交索赔意向通知书丧失索赔权利正式提交索赔报告延续索赔通知最终索赔报告

未发出28天内合理间隔期限内事件具有持续影响

28天内影响结束后28天内？未发出？6、逾期索赔失权制度索赔事件发生向监理人提交索赔意向通知书丧（2）对承包人索赔的处理程序索赔报告监理人审查并报送发包人监理人向承包人出具经发包人签认的索赔处理结果索赔款项在当期进度款中支付要求承包人提交全部原始记录凭证视为认可承包人索赔要求按争议解决约定处理14天内累计28天内承包人接受承包人不接受逾期答复有异议（2）对承包人索赔的处理程序索赔报告监理人审查并报送发包人监承包人索赔事项:1.7.3、2.1、2.4.4、3.7、4.3、5.1.2、5.2.3、5.4.27.3.2、7.6、7.7、7.8.1、7.8.5、8.2、8.5.3、10.7.313.4.2、16.1.1、16.1.2、17.3.2承包人索赔事项:（3）发包人索赔程序

索赔事件发生通过监理人向承包人提出索赔意向通知书通过监理人向承包人正式提交索赔报告丧失索赔权利28天内未发出28天内未发出？（3）发包人索赔程序索赔事件发生通过监理人向承包人通过监理人（4）对发包人索赔的处理

索赔报告承包人将索赔处理结果答复发包人视为认可发包人索赔要求发包人可以从应付支付给承包人的合同价款中扣除赔付金额或延长缺陷责任期按争议约定处理28天内

未回复

双方就索赔事项达成一致意见的

不能达成一致意见的（4）对发包人索赔的处理索赔报告承包人将索赔处理结果答复发包发包人可以索赔的条款1.7.3、3.2.1、3.4、3.6、3.7、5.1.3、5.3.2、5.3.35.3.4、5.4.1、6.1.6、6.1.7、6.3、7.8.2、7.8.5、8.38.4.2、8.5.1、8.8.3、9.3.3、10.7.3、11.2、13.2.213.2.4、16.2.1、16.2.2、17.3.2发包人可以索赔的条款（5）对索赔的注意事项——索赔意向与索赔报告的区别（可以在合同中约定形式及相应的证据,如果形式不正确或证据不全的，不视为索赔报告）；——如果双方就索赔事项不能达成一致意见，提交争议解决的时限？——持续性的索赔事项可否在结束后一次性提出？——工期违约的索赔时限？

（5）对索赔的注意事项7、双倍赔偿制度（通用条款14.2、14.4）。这一制度是指在新版施工合同在通用条款14.2、14.4条款中对发包人逾期支付结算款、退还保修金超过56天的,按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。8、争议评审解决制度（通用条款20.3）（1）合同签订后28天内或争议发生后14天内选定一名或三名争议评审员（2）发生争议后，争议评审小组在收到申请报告后14天内作出书面（3）争议评审小组作出的书面决定经双方签字确认后具有约束力，未签字确认的采用争议解决方式。

7、双倍赔偿制度（通用条款14.2、14.4）。三、签约时应注意的问题1、通用条款中招标文件不再作为合同组成部分应注意的问题（1）施工单位未响应招标文件,但由于评委疏忽中标后，投标文件与招标文件不一致如何处理；（2）单价合同招标，投标人故意遗漏工程量计算，导致总价最低如何处理？（某投标人故意遗漏铝合金项目，最低价中标案例）（3）建设单位委托施工单位或招标代理机构编制工程量清单，工程量清单遗漏如何处理？建议约定:投标人有权审查复核招标人提供的工程量清单，如有缺项、漏项、项目特征描写不符、工程量偏差等情况，投标人可以提出补正并进行报价。否则，视为投标人认可工程量清单的完整性、准确性，并对此承担责任。（4）不排除招标文件作为合同组成部分，但需要签订补充协议。三、签约时应注意的问题2、发包人的义务及法律责任根据通用条款第2条的约定,如果发包人没有履行许可和批准义务，没有履行提供施工现场、施工条件、基础资料、图纸、资金来源证明、未按约支付工程价款，承包人有权索赔，且工期顺延。但实际上，由于工程穿插进行，逾期提供并不影响工期，并不导致窝工，因此，建议在补充协议中细化约定:（1）如果施工现场、基础资料、图纸等分期提供，或者允许分期提供的，则可以约定分期提供，并在补充协议中明确约定不影响工期，不产生损失；（2）如果施工单位认为影响工期、产生损失的，必须以施工单位催告为前提；（3）延期支付工程价款，原则上支付违约金，影响工期，必须以通知暂停施工为前提；（4）施工单位的联系单未及时签复，如果可能影响工期的，必须在签发联系单时声明并得到监理确认。2、发包人的义务及法律责任（5）发包人是否提供资金来源证明,如果提供，则相应的形式？发包人不提供资金来源证明、担保函能否影响工期，能否暂停施工？（特别要排除16.1.1条违约责任:发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程的施工）（6）发包人代表的权限（选择）——合同解除、变更的权限；（如没有，则约定：对合同的解除及任何变更，除非清楚地以书面形式约定并由各方盖章确认，否则不发生合同变更之效力，但得到各方追认的除外）——承认索赔的权限；——增加工程价款、支付比例、顺延工期的权限；——签复联系单（变更、确认价格、材料品牌等）的权限；——确认结算价款的权限；——其他权限。（5）发包人是否提供资金来源证明,如果提供，则相应的形式？发（7）现场统一管理协议（通用条款2.8条新增条款）——发包人现场统一管理的权利义务；——总承包人承担的管理职责（特别是注意适当地域工期、质量监管的挂钩,特别是指定分包人影响工期的情形）；——各承包单位工作界面的具体划分（配合图纸进行详细说明）；——各承包单位交叉施工的工作内容（配合图纸进行详细说明）；——现场施工器具、机械和材料等合作使用的安排；——现场安全施工管理制度的统一性（出入制度、统一安全标示制度、门卫制度等）；——公用设施设备的使用（水、电、通讯等）；——协调及争议解决机制（赋予甲方或监理裁定权）；

（7）现场统一管理协议3、承包人的义务及法律责任（1）主体结构的独立完成义务通用条款第3.5.1条规定（新增）:承包人不得将工程主体结构、关键性工作及专用合同条款中禁止分包的专业工程分包给第三人,主体结构、关键性工作的范围由合同当事人按照法律规定在专用合同条款中予以明确。（用于本工程的钢筋、混泥土、砌块等主要材料必须由承包人直接采购，不得有第三方采购，否则发包人视为承包人违规分包）（2）严格的项目经理及五大员管理制度——必须提供项目经理劳动合同及社会保险缴纳证明，否则有权要求更换，且由此而造成的损失由承包人承担；——项目经理每月施工现场天数由专用条款约定；——承包人更换项目经理及五大员必须经发包人同意；——五大员每月离开现场超过五天的，应经发包人同意；专用条款及补充协议需要约定相关细节，如违约责任等。

3、承包人的义务及法律责任（3）承包人提供竣工资料的要求及配合竣工验收备案的义务——资料内容；——资料套数；——资料移交的时间（部分资料,如检测报告等能否中间移交）；——未移交资料或不配合办理竣工验收备案的法律后果。（4）分包管理——纳入分包管理、收取分包管理费相应的责任；——分包管理费的付费主体，防止重复支付；——发包人能否向分包人支付价款，或者在什么情形下可以直接支付价款。（通用条款约定，未经承包人同意，发包人不得向分包人支付分包工程价款）（5）承包人在合同解除后的责任未约定

（3）承包人提供竣工资料的要求及配合竣工验收备案的义务4、监理（1）监理的权限（与监理合同一致）——如果没有特别限制,监理人员签署的涉及工程量、工期及工程质量等事实的，对发包人均具有约束力；——对监理是否具有下列权限应作出约定:施工组织设计的批复；涉及工期、价款、质量联系单的签复；索赔处理；涉及开工、暂停施工、复工的指示；分包人的最终确认；竣工结算的审核等；——监理人员越权作出的确认、批复的效力（如未经发包人确认而直接发出的联系单），建议应经发包人确认的，监理回复必须附发包人签复意见，否则视为未经发包人确认；（2）总监是否享有确定权及确定的范围；（3）承包人与监理人员的行为准则以及违反行为准则的法律后果（一般可参照徇私枉法约定为无效，重新签署）；（4）监理合同中特别约定监理逾期转交资料的后果（施工合同约定之外）。

4、监理5、工期（1）施工组织设计——99版及此前的示范文本草稿均将施工组织设计列入合同文件,但2013版并非列入，但施工组织设计在工期索赔时为重要证据；——如果专用条款没有特别约定，发包人应在监理收到施工组织设计之日起七日内确认或提出修改意见。（2）施工进度计划——发包人对施工进度计划的修改或确认视为承认对竣工日期的变更，建议约定；——发包人催告函、备忘录、协议书是否对竣工日日期的变更，建议约定。5、工期（3）计划开工日期与实际开工日期不一致如何处理？（工期顺延、索赔？）（4）超出计划开工日期九十日未开工,能否进行价格调整（如专用条款未约定，则可以，但怎么调没约定）（5）因发包人原因延误工期包括哪些情形以及相应的责任（通用条款第7.5）提供图纸、场地、基础资料、基准点、监理人未按约定发出指示、批准、未支付款项、未在计划开工日七天前下发开工通知的。（3）计划开工日期与实际开工日期不一致如何处理？（6）其他原因引起的工期顺延7.6:不利物质条件,在专用条款中应明确范围，而且一般为影响局部施工，如果不是全部停工的，则原则上工期不顺延；7.7：异常恶劣天气，应当为当地一般不会发生的，排除江南地区的梅雨季节、夏季高温、台风、雷雨、冬季下雪等，在合同中明确排除在外，但如果遇到40度以上高温、一定级别台风正面袭击等，应当认为异常恶劣天气。7.8.1：发包人原因引起的暂停施工，质量事故、安全事故、材料供应不及时，建议约定具体情形、程度、认定程序；10.6：变更引起的工期调整（与前一致）17.3：不可抗力。（6）其他原因引起的工期顺延（7）因发包人原因导致工期延误,发包人应承担的责任（索赔范围）及承包人应提供的证据；（8）因发包人原因导致工期超过计划工期，材料、人工上涨、财务费用增加如何处理？（9）因承包人工期延误，逾期竣工违约金及损失的承担。如果违约金限额，但实际损失（约定范围:财务费用、交房违约金）超过限额，如何处理？（10）因政府原因导致工期延误，如何认定？如何处理？（11）承包人有权暂停施工的情形（7）因发包人原因导致工期延误,发包人应承担的责任（索赔范围建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件（12）因发包人原因暂停施工期间的费用及承包人的利润如何支付,单价能否调整？（13）承包人原因暂停施工的法律责任（主要是解约权），按通用条款7.8.2条约定只有在收到监理人复工通知后84天未复工，才能解除。（12）因发包人原因暂停施工期间的费用及承包人的利润如何支付6、材料与设备（1）甲供材料（通用条款第8条内容概括）——承包人提前30天书面通知发包人材料与设备进场；——发包人应提前24小时书面通知承包人、监理人材料进场及到货时；——甲供材料规格、数量、质量不符合约定或者交货延期、地点变更的,发包人违约；——监理人未通知承包人清单的，承包人不承担保管责任；——保管费用应当清单及预算书中单列（建议）。（2）甲定乙供材料8.2条:发包人违反本款约定指定生产厂家或供应商的，承包人有权拒绝，并由发包人承担相应责任。（补充协议修改是否有效？）6、材料与设备（3）承包人采购的材料——承包人采购不合格材料:不得使用、退货并承担一切责任（需不合格的定义及认定）；——承包人采购可以替代材料的情形（禁止使用、发包人要求,其他就得约定，并明确排除非约定情形）——不符合上述条件，但承包人采购了替代材料，如何处理？建议约定（是否按不合格处理？）——替代材料价格的确定？（同比例下浮）——样品采购，封样，但封存的样品不能视为修改或改变了合同的约定，除非双方当事人书面确认。（最高院司法解释：样品质量与文字说明不一致的，以封样为准）——材料进场后的替换处罚（3）承包人采购的材料7、变更（1）变更的范围——增加或减少合同中任何工作,或追加额外的工作；——取消合同中的任何工作，但转由他人实施的工作除外（该部分属于违约）；——改变合同中任何工作的质量标准或其他特征；——改变工程的基线、标高、位置、尺寸；——改变工程的时间安排或事实顺序。（2）变更程序7、变更建设工程施工合同(示范文本)风险提示课件（3）承包人认为不能执行,是否需要理由？由谁来认定？建议取消承包人的变更选择权；（4）变更估价的原则——已标价项目，按标价；——类似项目，按类似标价；——该项目工程量变化幅度超过15%，或无相同或类似项目，按合理成本与利润构成原则确定，不能确定，按4.4条确定。（建议:超过15%，不作调整；无相同或类似项目，组价后同比例下浮，组建原则确定，如果确实不能达成一致的，能否指定分包或材料甲供；措施费原则上不增加，确需增加的，方案应经发包人确认，费用应经发包人确认，无法确认的，造价机构确认；利润不作补偿）——根据对等原则，增加：对于变更估价，发包人意见送达承包人后14天内没有异议的，视为认可发包人的估价意见。（3）承包人认为不能执行,是否需要理由？由谁来认定？建议取消8、暂估价分包通用条款10.7条:暂估价专业分包工程、服务、材料和工程设备的明细由合同当事人在专用合同条款中约定。（1）暂估价分包来源于FIDIC条款（1999版）指定分包商,FIDIC条款允许指定分包；（2）我国现行规范性文件对指定分包的规定：——《工程建设项目施工招标投标办法》（中华人民共和国国家发展计划委员会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局30号令）（2003年5月1号施行）第六十六条规定：招标人不得直接指定分包人。——《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》（建设部令第124号）（2004年4月1日施行）第七条规定：建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。8、暂估价分包——《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释2004[14]号）（2005年1月1日施行）第十二条规定:发包人具有下列情形之一,造成工程质量缺陷，应当承担过错责任：…（三）直接指定分包人分包专业工程。

（3）必须招标项目的分包方式第一种方式：承包人招标工作启动前14天报招标方案发包人批准或修改投标人招标发包人审批或修改投标人报招标文件发包人与承包人共同商量确定中标人中标候选人资料报发包人承包人与中标人签约报发包人备案

7天内

7天内提前7天3天内

7天内——《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案第二种方式:承包人招标工作启动前14天报招标方案发包人确认发包人、承包人共同招标发包人、承包人与中标人共同签订暂估价合同

7天内第二种方式:承包人招标工作启发包人确认发包人、承包人共同招标（4）不属于依法必须招标的暂估价项目第一种方式:承包人签约前28天提出书面申请监理人转报发包人发包人审批视为默认发包人要求重新确定批准

3天内

14天内14天内未批复（4）不属于依法必须招标的暂估价项目承包人签约前28监理人转第二种方式:按招标第一种方式；第三种方式：承包人直接实施。（5）能否约定发包人招标确定中标人,由中标人与承包人签约？——指定分包的项目；——招标签约程序；——承包人对指定分包商的反对（条件、程序及决定权的行使）。第二种方式:按招标第一种方式；9、合同价格、计量与支付（1）合同价格形式——单价合同:指合同当事人约定以工程量清单及其综合单价进行价格计算、调整和确认的建设工程施工合同；——总价合同：指合同当事人约定以施工图、已标价工程量或预算书及有关条件进行合同计算、调整和确认的建设工程施工合同,在约定的范围内合同总价不作调整。——其他价格形式。（2）单价合同、总价合同要约定风险范围及风险范围以外合同价格的调整