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文档简介

毕业论文开题报告法学论夫妻忠实义务一、选题的背景和意义婚姻法2001年修改后新增了“夫妻忠实义务”,该规定对维护家庭的稳定与社会的和谐都有着十分重要的作用。夫妻忠实义务是我国婚姻法的立法精神之一,是指夫妻间负有专一性行为的义务。但是,此规定具体有何意义,以及在现实中由于定义本身的模糊性所造成的局限,都是应当引起关注的问题。这是当代各国立法的普遍规定。在我国现实社会中婚姻忠实义务存在着一定的理论和实践问题。研究夫妻忠实义务问题是加强和完善我国婚姻立法制度的重要问题。这对于完善我国婚姻法中夫妻人身关系的制度建设内容以及离婚制度中的相关内容非常有益。修改后的婚姻法第4条明确规定:夫妻应当相互忠实,互相尊重;第32条又规定:重婚或有配偶者与他人同居的不忠行为,是准予离婚的法定情形;第45条规定,对重婚构成犯罪的,依法追究刑事责任。受害人可以根据刑事诉讼法的有关规定,向人民法院自诉;公安机关应当依法侦查,人民检察院应当依法提起公诉;第46条中还规定:配偶一方因重婚或与他人同居的不忠行为导致离婚时,无过错方有权请求损害赔偿等等。一系列的法条规定,说明夫妻互负忠实义务,是无条件的。这对于贯彻落实真正意义上的男女平等,实现真正意义上的一夫一妻制,起到了积极的作用。我国婚姻法明确规定实行一夫一妻制,夫妻之间负有相互忠实的义务,但在实践中也不乏违背夫妻忠实义务的行为存在,各种夫妻间的纠纷也频频上演。因为婚姻所涉及的不仅仅只是行为,还包括人的感情和感受等十分复杂得内心感受,所以这些纠纷的处理也是司法实践上备受关注的问题之一。夫妻忠实义务修入法律以后,在实践的过程中渐渐显示出其一定的缺陷,和实践的难度。我国社会中夫妻忠实义务存在一些局限,第一,夫妻忠实义务的法律规定缺乏具体性、实践性;第二,缺乏强制力的保障;第三,实施上有举证难,取证不当等问题;第四,夫妻忠实义务违背与否很难认定。夫妻忠实义务在理论和实践上都有着重要的意义,其法律价值是显而易见的,将该项义务写入《婚姻法》便给予了强制力的保障,对夫妻之间的忠实有着有利的促进作用,至少具有以下几方面的价值:第一,是在文化和经济方面的价值,在经济上,夫妻忠实义务的设立在一定程度上能相应减少纠纷的产生,或者是更明确了解决纠纷时的适用问题,这样能减少整个社会的诉讼成本,在文化上,以法律保障和促进道德建设,给人们树立一个明确的底线,有利于文化的发展。第二,设立夫妻忠实义务,是我国社会主义社会的现实要求,因为社会存在这样那样的不忠实行为,就需要对此进行规范。第三,设立夫妻忠实义务,能够更好地保护受害方的利益,对于无过错一方应有所偏斜,无过错方有权请求赔偿。第四,设立夫妻忠实义务,有利于子女的健康成长,维护社会的稳定。二、研究目标与主要内容(含论文提纲)引言:婚姻法修订后,加入了夫妻忠实义务这一条文。现代社会中,因“包二奶”、“小三”而引起的离婚案件逐渐上升。人们对夫妻忠实义务的理解与把握存在一定的偏差。本文将对夫妻忠实义务的概念与把握展开论述,希望夫妻忠实义务尽量完善与落实。一、夫妻忠实义务概述(一)、夫妻忠实义务的含义(二)、夫妻忠实义务的发展史(三)、夫妻忠实义务的现状二、夫妻忠实义务的法律性质(一)、夫妻忠实义务是法律化的道德(二)、违反夫妻忠实义务的行为类型及认定(三)、违反夫妻忠实义务的法律效力三、夫妻忠实义务的功能意义(一)、明确了夫妻忠实的权利义务(二)、维护一夫一妻原则四、夫妻忠实义务的法律缺陷(一)、“不忠”的扩大化(二)、举证困难(三)、损害赔偿标准未明确五、夫妻忠实义务的完善(一)、夫妻相互忠实的婚姻观念教育(二)、规范违背夫妻忠实义务的六、结束语七、参考文献三、拟采取的研究方法、研究手段及技术路线、实验方案等搜集参考国内外各想过文献资料,调查研究选题背景意义,结合实际,分析我国现状,提出解决方案四、中外文参考文献目录(理工科专业应在10篇以上,文科类专业应在15篇以上,其中外文文献至少2篇。)[1]袁才荣.夫妻忠实义务浅析[J].重庆文理学院学报(社会科学版),2007,26(1):58.[2]黄蕾,俞来德,等.论夫妻忠实义务[J].政治与法律,2007,(6):108.[3]黄小玲.“夫妻之间互相忠实义务”的法律探讨[J].探求,2001,(5):5.[4]樊晶.从法理学角度看婚姻法中的“夫妻忠实义务”条款[D].苏州大学,2007.[5]李友霞,聂婴智,等.夫妻忠实义务的法理解读[J].东北农业大学学报(社会科学版),2005,3(3):20.[6]魏燕芳.夫妻忠实义务的法理学分析--调整与道德调整的互补[J].忻州师范学院学报,2008,4(1):2.[7]陈玉玲.论配偶权中夫妻同居义务与忠实义务[J].福建政法管理干部学院学报,2001,4:10.[8]张文显.法理学[M].北京:高等教育出版社,2003.[9]黄梦潇.试析新<婚姻法>对夫妻忠实义务的规定[J].广西社会科学,2003,6.[10]李秀华.夫妻忠实义务理论与实务维度之考量[J].中华女子学院报,2009,21(5).[11]黎理.夫妻忠实义务之司法探讨[J].法制与社会,2009,1(8).[12]陶毅.新编婚姻家庭法高[M].高等教育出版社,2002.[13]郑小川,于晶,等.亲属法,清华大学出版社,2006.[14]黄立林.夫妻同居与忠实杠利义务探析[J].法律适用,2001,4.[15]张分.妻忠实义务的法律价值分析[J].法治论丛第,2008,6(32),15.[16]李静.论夫妻忠实义务[J].法制与社会,2009,4.[17]李姗姗,杨静,等.浅议一夫一妻制[J].社科纵横,2009,24.[18]谢育敏.质疑“夫妻忠实义务”[J].赣南医学院学报,2004,24(6).[19]CLAIMSANDREMEDIESFORVIOLATIONOFFIDUCIARYDUTY.[J/OL].[20]CaliforniaDivorceUpdateRegardingSpousal.[J/OL].五、研究的整体方案与工作进度安排(内容、步骤、时间)11月24号之前完成选题,开题报告,文献综述,外文翻译等论文前期准备12月1号至2月1号完成论文初稿2月1号至4月1号修改结束,正式定稿六、研究的主要特点及创新点参考各相关文献,分析主流观点,结合我国现状,提出自己的观点,并论证

毕业论文文献综述法学论夫妻忠实义务在我国现实社会中婚姻忠实义务存在着一定的理论和实践问题。研究夫妻忠实义务问题是加强和完善我国婚姻立法制度的重要问题。这对于完善我国婚姻法中夫妻人身关系的制度建设内容以及离婚制度中的相关内容非常有益。下面是当前学术界对这一问题的见解:夫妻忠实义务,主要是指夫妻在其婚姻家庭生活中,有保持专一的义务,一般情况下特指性的专一义务。婚姻是男女双方自愿的,以永久共同生活为目的而结成的、被法律所承认和保护的两性结合,夫妻双方互为义务主体,其中最主要的义务应该就是夫妻忠实义务。夫妻忠实义务并不是从来就有的,随着社会的发展,夫妻忠实义务有着自身的历史发展。袁才荣在《夫妻忠实义务浅析》一文中介绍了夫妻忠实义务的历史沿革。在夫妻权利义务的演变过程中,各个时期的法律对夫妻忠实义务的规定都存在不同程度的平等性,甚至这一义务只针对妻子。二战后,世界各国的立法条款都作了不同程度的规定。如:《法国民法典》在212条中规定“夫妻相互忠实、帮助求援的义务”;《瑞士民法典》在159条中规定“配偶双方互负诚实义务”;《意大利民法典》在143条中规定“一方违反夫妻忠实义务的,构成他方当事人诉请离婚的原因和要求处罚的理由”;《澳门民法典》第1532条也规定了“夫妻双方互负尊重、忠诚、同居、合作及扶持之义务”。我国婚姻法明确规定实行一夫一妻制,夫妻之间负有相互忠实的义务,但在实践中也不乏违背夫妻忠实义务的行为存在,各种夫妻间的纠纷也频频上演。因为婚姻所涉及的不仅仅只是行为,还包括人的感情和感受等十分复杂得内心感受,所以这些纠纷的处理也是司法实践上备受关注的问题之一。黄蕾,俞来德在《论夫妻忠实义务》中认为立法明确夫妻忠实义务是落实一夫一妻制的根本要求。作者对在实践中违背夫妻忠实义务的几种行为作出了认定:一是重婚。二是有配偶者与他人同居,又称姘居。也就是社会上所谓的“包二奶”。三是通奸。四是卖淫嫖娼行为。作者认为应将这两种情况纳入司法实践:(一)在婚姻关系存续期间,受害方有权向实施侵害的配偶一方提起停止侵害之诉;(二)受害方有权向第三者提起停止妨碍之诉和侵权损害赔偿之诉。黄小玲在《“夫妻之间互相忠实义务”的法律探讨》中认为对待违反婚姻双方要相互忠实义务的行为要区分不同情况。所谓的不忠实可以分为两种情形:1、无行为表现的不忠实2、有行为表现的不忠实。那么对这种有不忠实行为的当事人,是否就应该予以法律惩罚呢?重婚违反了刑法,要承担刑事法律贵任。对那些不构成重婚的那些诸如婚外恋问题,“第三者”插足问题,大多数人希望通过修改婚姻法惩罚“第三者”,惩罚背叛感情的行为。但这是不可能的。因为如果要在法律上惩罚“第三者”,那么首先就要在法律上界定何谓“第三者”,即如何确定“第三者”的行为的形式,同时如何举证的问题将长久地困扰人们和司法机关。作者认为,除重婚外,无行为表现的不忠实或有行为表现的不忠实如“婚外恋”等,更多的是一个伦理道德问题,或更多的是个人的品德修养问题,在这个领域中,法律的规范不如道德的调节。2001年4月,在21次全国人大常委会上,通过了婚姻法修正案,新修订的《婚姻法》中新增了论夫妻忠实义务的内容,这一规定充分体现了我国婚姻法的立法精神,有助于帮助维护家庭稳定和社会和谐。修改后的婚姻法第4条明确规定:夫妻应当相互忠实,互相尊重;第32条又规定:重婚或有配偶者与他人同居的不忠行为,是准予离婚的法定情形;第45条规定,对重婚构成犯罪的,依法追究刑事责任。受害人可以根据刑事诉讼法的有关规定,向人民法院自诉;公安机关应当依法侦查,人民检察院应当依法提起公诉;第46条中还规定:配偶一方因重婚或与他人同居的不忠行为导致离婚时,无过错方有权请求损害赔偿等等。一系列的法条规定,说明夫妻互负忠实义务,是无条件的。这对于贯彻落实真正意义上的男女平等,实现真正意义上的一夫一妻制,起到了积极的作用。樊晶《从法理学角度看婚姻法中的“夫妻忠实义务”条款》“夫妻忠实义务”的法理学意义进行了一下分析,作者赞成这条规定的设立:一、体现了“法律面前人人平等”原则,;二、忠实义务的规定使“权利义务观念”得到增强,婚姻关系是一种法律关系,而法律关系又是以权利义务为内容的社会关系,所以体现在婚姻法中的,自然是夫妻双方的权利和义务,“夫妻忠实义务”虽然名为“义务”,实质上是一种以义务为中心的或以义务为表现形式的权利;三、从忠实义务看法律调整和道德调整的关系,我们不能简单地把某种社会关系界定为或由道德调整,或由法律调整。道德和法律作为最基本的人类社会的调整方式,二者是相互重叠、相互渗透的。统治阶级通常都是从道德规范中去寻求法律的基础,力求法律与道德在内容和精神上的一致;四、从“忠实义务”看法的作用能够看到忠实义务体现了法律的指引、评价作用但同时也有法律作用的局限性的体现。李秀华在《夫妻忠实义务理论与实务维度之考量》中认为将夫妻忠实义务引入立法,具有重要的立法与现实价值,但夫妻互负忠实义务立法力度仍有欠缺,需要不断完善。该文对夫妻重视义务的规定的设计缺陷进行了具体分析:(一)违背夫妻忠实义务规定范畴过于狭窄;(二)与我国其他法律规定不协调;(三)有违伦理道德规范;(四)救济路径过于单一;(五)立法与司法实践脱节。同时还进行了必要法理反思和提出相应立法构想:(一)应将违背夫妻忠实义务作为法定离婚事由;(二)违背夫妻忠实义务一方承担损害赔偿责任;(三)扩大法律规制范畴;(四)构建婚内侵权赔偿责任机制。袁才荣的《夫妻忠实义务浅析》指出无论是在伦理意义上还是在法律意义上,夫妻忠实义务的设立都是为了更好地保护婚姻的稳定和家庭的和睦这一伦理目的。然而,这项立法的积极意义和现实操作之间却有着一定的差距。他认为夫妻忠实义务的法律规定,背离深入人心的现代伦理道德的基本价值取向,夫妻忠实的法律义务的权威性也将因此减弱。该项义务的履行出现了问题,并且出现的某些问题还是法律方式不能解决,最后只有诉诸伦理道德的手段。作者认为不忠实不是一个法律术语,而是一个较模糊的道德概念,无法界定,可能会让司法走入困境,乃至使中国的法治进程受阻。黄梦潇的《试析新<婚姻法>对夫妻忠实义务的规定》认为婚姻问题虽是一个法律问题,但不能完全靠法律来解决,更需要道德的力量来规范。法律并非解决爱情的独一手段,对于爱情往往也不是非常有效的。所以人们应当立足现实,寻求合理正确的解决方式,夫妻双方应重点培养相互信任、相互理解的感情,不应只依赖于外界条件限制——这也是《新婚姻法》只将“夫妻应当相互忠实”写入总则而未展开的初衷。同时建议将“公开赔礼道歉”引入对有过错方的制裁,使受害方的名誉得以恢复,也使得过错方承担舆论的压力与良心的谴责,使其得到教育,对社会工作也起到教育作用,这也是法的教育职能在夫妻忠实义务上的体现。魏燕芳《夫妻忠实义务的法理学分析———法律调整与道德调整的互补》中认为保证夫妻履行忠实义务应从两方面入手:法律调整与道德调整的协调。只有道德教育和法律规范相结合,才能建立健康、和谐的婚姻家庭关系。参考文献 [1]袁才荣.夫妻忠实义务浅析[J].重庆文理学院学报(社会科学版),2007,26(1):58.[2]黄蕾,俞来德,等.论夫妻忠实义务[J].政治与法律,2007,(6):108.[3]黄小玲.“夫妻之间互相忠实义务”的法律探讨[J].探求,2001,(5):5.[4]樊晶.从法理学角度看婚姻法中的“夫妻忠实义务”条款[D].苏州大学,2007.[5]李友霞,聂婴智,等.夫妻忠实义务的法理解读[J].东北农业大学学报(社会科学版),2005,3(3):20.[6]魏燕芳.夫妻忠实义务的法理学分析--调整与道德调整的互补[J].忻州师范学院学报,2008,4(1):2.[7]陈玉玲.论配偶权中夫妻同居义务与忠实义务[J].福建政法管理干部学院学报,2001,4:10.[8]张文显.法理学[M].北京:高等教育出版社,2003.[9]黄梦潇.试析新<婚姻法>对夫妻忠实义务的规定[J].广西社会科学,2003,6:20.[10]李秀华.夫妻忠实义务理论与实务维度之考量[J].中华女子学院报,2009,21(5):30.[11]黎理.夫妻忠实义务之司法探讨[J].法制与社会,2009,1(8):10[12]陶毅.新编婚姻家庭法高[M].高等教育出版社,2002,70-.0[13]郑小川,于晶,等.亲属法,清华大学出版社,2006,15-20.[14]黄立林.夫妻同居与忠实杠利义务探析[J].法律适用,2001,4:5.[15]张分.妻忠实义务的法律价值分析[J].法治论丛第,2008,6(32),15.[16]李静.论夫妻忠实义务[J].法制与社会,2009,4:10.[17]李姗姗,杨静,等.浅议一夫一妻制[J].社科纵横,2009,24:20[18]谢育敏.质疑“夫妻忠实义务”[J].赣南医学院学报,2004,24(6):13.

本科毕业论文(20届)法学论夫妻忠实义务

论夫妻忠实义务摘要夫妻忠实义务主要是指贞操义务,即专一的夫妻性生活义务和不得为第三人利益伤害夫妻权利的义务。我国新婚姻法确立夫妻忠实义务是社会主义一夫一妻制在法律上的客观要求,是我国社会现实和爱情婚姻本身的要求。它的设定非常必要,目前社会上由于道德观念的变化,“包二奶”等社会现象日趋严重。在现实中由于定义本身的模糊性所造成的局限,都是应当引起关注的问题。我国新的《婚姻法》设立夫妻忠实义务是具有现实意义的,且是非常必要的。关键词夫妻忠实义务;贞操义务;不忠;取证困难;损害赔偿责任ConcerningcouplesfaithfulobligationsAbstract:Themaindutyofloyaltyisthespouses’virginityobligationofthehusbandandwifesexspecificobligationsandmustnotharmtheinterestsofhusbandandwifeforthethirdrightsobligations.Establishmentofthenewmarriagelawdutyofloyaltyisasocialistmonogamouscoupleintheobjectiverequirementsofthelawistherealityofoursocietyandloveandmarriageitself.Itisnecessarytosetthecurrentmoralvalues​​insocietychangeas"secondwives"andothersocialphenomenabecomeincreasinglyserious.Inreality,theambiguityofthedefinitionitselfcausedbythelimitationsofallshouldbecauseforconcern.China'snew"marriage"isthedutyofloyaltytoestablishthecouplehaspracticalsignificance,andisverynecessary.Keywords:Husbandandwifefaithfulobligations;Chastityobligations;infidelity;Evidencedifficult;Liabilityfordamages一、夫妻忠实义务的法律含义……………1(一)夫妻忠实义务的含义…………1(二)夫妻忠实义务是法律化的道德………………1(三)夫妻忠实义务的现状…………2(四)违反夫妻忠实义务的行为……………………2二、夫妻忠实义务法律规制的缺陷………2(一)不忠行为的界定不清…………3(二)举证困难………………………3(三)损害赔偿标准未明确…………3三、夫妻忠实义务法律规范的完善………4(一)明确夫妻双方应互负忠实的义务……………4(二)补偿受损害方,恢复婚姻家庭法的正义理性………………5(三)夫妻相互忠实的婚姻观念教育………………5(四)规范违背夫妻忠实义务的认定标准的思考…………………5四、结束语…………………6注释………………………6参考文献…………………7致谢………………………9PAGEPAGE9论夫妻忠实义务一、夫妻忠实义务的法律含义(一)夫妻忠实义务的含义夫妻忠实义务有广义与狭义之分。狭义的夫妻忠实义务,也称贞操义务,主要指夫妻不为婚姻外之性交,配偶负有性生活的排他专属义务,也就意味着在性生活上互守贞操,保持专一;广义的夫妻忠实义务还包括不得恶意遗弃对方以及不得为第三人利益牺牲、损害配偶一方的利益。本文讨论的狭义的夫妻忠实义务,在古代称作贞操,俗称为通奸,“学名”为夫妻双方在共同生活中应当互相维护婚姻关系的专一性和排他性,即性的专一性。夫妻婚后双方应互相尊重,在感情上应互相专一并不为婚外性生活。(二)夫妻忠实义务是法律化的道德有些学者认为:在现实生活中,依然有一部分当事人存在着不忠实配偶的言行,如果法律规定夫妻双方应当相互忠实,一方违背此义务,另一方就有权寻求法律的帮助和救济,不论是自行捉奸还是请求公安机关帮助或者通过其他的途径,都有可能会出现一幕幕捉奸闹剧。人类的性行为是与生俱来的本能之一,具有自然属性。同时,人类的性行为也牵涉到他人的权利与利益,关系到婚姻家庭的和谐稳定,进而影响到社会秩序,具有社会属性,而社会性的重要表现就是伦理性。关于婚姻的本质,马克思曾称婚姻是“伦理的实体”,并在《论离婚法草案》中指出:“婚姻不能听从已婚者的人性,相反的已婚者的人性应该服从婚姻的本质。”马克思,恩格斯.马克思恩格斯全集[M].北京:人民出版社.1979.马克思,恩格斯.马克思恩格斯全集[M].北京:人民出版社.1979.将两性关系限于婚姻之内,是一夫一妻制度与其他婚姻制度的最大区别。决定社会稳定的关键性因素是社会的细胞的稳定,家庭是社会的细胞,而家庭的稳定很大程度上是取决于夫妻双方是否相互忠实。将夫妻忠实义务纳入到法律规范,是人类社会发展崇尚美德的表现,可视为国家对正义的维护与促进,并且可以有效地遏制当前“包二奶”等不良之风。随着社会生活的发生变化,道德规范和法律规范可以互相转化,原本属于由法律调整的问题可以转化为只由道德来调整;原来属于由道德调整的问题,可能转化为要由法律来加以调整。任何一部法律只能根据当时社会的平均道德水准做出现实而明确的价值取舍,如果超越这个水准,管得过宽过深,则会导致对法律的抵触和规避。尚未发生的婚外性行为可由道德来预防,而当因婚外性行为的发生而造成无过错方受到损害、导致家庭解体的情况出现时,法律则要保护无过错方的权利,惩罚实施婚外性行为的有过错方。婚姻法规定“夫妻应当相互忠实”不意味对所有婚外恋进行惩治,而在于提倡夫妻遵守一夫一妻制度,保护夫妻双方享受应有的权利。黄梦潇.试析新婚姻法对于夫妻忠实义务的规定[J].广西政法管理学院学报,2003,18(5):20.(三)夫妻忠实义务的现状改革开放后,一部分人过分追求个人权利和个人自由,对家庭的责任感和义务感日趋淡漠和消失,再加上西方“性自由”“性解放”思潮的影响,一些人津津乐道追求西方的腐朽思想和生活方式,贪图享乐,追求刺激,热衷于婚外性行为,在婚姻外“包二奶”“养情人”。由于一般的婚外性行为比重婚纳妾、“包二奶”成本低、责任小,所以侵蚀的范围更大,蔓延的速度更快,以致在全国各地。各层次的人群中都普遍存在着。在现实中因夫妻不忠导致的离婚案件比比皆是,由此引发的形式案件也不胜枚举。牛玉萍.婚姻法“夫妻应当相互忠实”法律规定的思考[J].阳农业大学学报(社会科学版),2006-06,8(2):355-358.我国婚姻法明确规定实行一夫一妻制,夫妻之间负有相互忠实的义务,然而在实践中也不乏违背夫妻忠实义务的行为存在,各种夫妻间的纠纷也频频上演。因为婚姻所涉及的不仅仅只是行为,还包括人的感情和感受等十分复杂得内心感受,所以这些纠纷的处理也是司法实践上备受关注的问题之一。(四)违反夫妻忠实义务的行为夫妻忠实义务,主要是指夫妻在性生活上互相遵守贞操专一,保持性专一,不为婚姻之外的性交。违反忠实义务也称违反贞操义务,是指夫妻一方在婚姻关系存续期间,不履行互相遵守的不作为义务,与婚姻外第三人自愿发生性关系的行为。如何判定夫妻一方违反了忠实义务,首先从主观上来看,违反贞操义务的一方有过错,一般表现为故意。这种故意是指明知自己负有不作为义务却加以违反,并非指有使婚姻解体的故意。如强奸之类的过失一般不构成主观上的过错。其次从行为上看,有不履行不作为义务而作为,与婚外第三人发生性关系的行为,如嫖娼、非法同居、重婚、长期通奸等。夫妻一方与第三人如果仅仅只是一种单纯的精神依恋,还未发展到非法的两性关系,则不能视为违反贞操义务。再次,从后果上看,有使夫妻身份权遭受损害的事实存在,夫妻间身份的纯正和情感的专一受到了破坏,合法婚姻关系受到了破坏,并给受害一方造成了精神的创伤和精神的痛苦。只要确认配偶一方与他人通奸即可确定无过错方在精神方面受到损害。最后夫妻身份权益受到损害的事实与违反贞操义务的行为有因果关系。在实践操作中,在判断财产利益的损失上,必须有充分证据的证明,才能够认定其因果关系。在实践中,违背夫妻忠实义务的行为有以下几种。一是重婚,指有配偶者,其合法婚姻并未基于法定事由和法定程序而终止,又与他人以夫妻名义同居或者结婚的违法犯罪行为。二是有配偶者与他人同居,又称姘居,是指有配偶者与他人公开共同居住生活并发生性行为的行为,也就是社会上所谓的“包二奶”。三是通奸,指有配偶者与他人秘密自愿发生两性关系的行为。四是卖淫嫖娼行为。二、夫妻忠实义务法律规制的缺陷 根据我国《婚姻法》第3条第2款“禁止重婚和禁止有配偶者与他人同居”的规定,第32条第3款第(2)项、第46条等规定,违反夫妻忠实义务的行为人应承担法律责任,世界很多国家和地区对于夫妻违反忠实义务的行为都规定了相应的法律责任。夫妻忠实义务一方面是当事人间的离婚原因及处罚事由,另一方面对于其违反义务的相对人,有权请求损害赔偿。对于违反忠实义务,《婚姻法》仅规定了离婚损害赔偿制度。然而从民法立法精神上看,在婚姻关系存续期间,一方违反忠实义务的,另一方还有其他的请求权的。我国《民法通则》第120条规定:“公民的姓名权、肖像权、名誉权受到侵害的,有权要求停止损害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉,并可以要求赔偿损失。”因此,夫妻一方因对方违反忠实义务而受到损害的,受害方也有权请求法院判令对方停止损害、赔礼道歉、赔偿损失。拒不履行法院判决的,继续保持不贞关系的,人民法院可根据《民事诉讼法》第102条的规定予以罚款、拘留。对于重婚的,我国《刑法》也规定了重婚罪。虽然经过几次修正,《婚姻法》也设立了夫妻忠实义务。但是在实际运用中却存在着不足。法律还存在着缺陷需要完善。(一)不忠行为的界定不清上文已明确夫妻忠实义务是针对双方在性的专一性。但是如果没有发生性行为比如“婚外恋”、“婚外情”是否算不忠呢?现行法律并没有对“婚外恋”、“婚外情”进行规定,因为“婚外恋”、“婚外情”其本身只属于思想感情,若没有以一定的行为表现出来,就难以用法律去衡量。正如法律很难禁止夫妻同床异梦一样,法律规定不了人的思想,这些都是受控于人的主观意志,不为他人和外界所左右。婚姻法设立忠实义务的初衷是为了维护家庭稳定,相亲相爱,互相扶持,不是强行将两个人绑在一起。夫妻双方是互相需要,互相信任的。感情不忠已破坏了结婚的初衷了。我认为,夫妻忠实义务不仅仅停留在互负贞操义务和专一的性生活上,还应将“婚外恋”、“婚外情”列入违反夫妻忠实义务的行为,因为“婚外恋”、“婚外情”同样也是破坏婚姻的祸首之一。尽管在操作上有难度,但我还是认为一个没有感情的婚姻比离婚更容易伤害人。(二)举证困难最高人民法院在2002年4月1日生效的《关于民事诉讼证据的若干规定》中规定“只要不违反法律的一般禁止性规定,不侵害他人合法权益,不违反社会公共利益和社会公德,未经对方同意的录音录像也可以作为证据。”目前一些基础法院对于过去无效的“私人侦探”取得的证据大多也开始采取默认的态度。夫妻忠实义务维护的婚姻关系中性的专一。性关系的发生是个人隐私,婚外性生活在道德上也为人所不耻,违反者往往也会想方设法掩盖其违反行为。导致了违反夫妻忠实义务的证据相对于其他证据更难取得,受害方就更难取得,这也造成了许多受害者在离婚时因没有证据而无法得到损害赔偿。我认为可以将违反夫妻忠实义务的举证责任适当地转移给侵害方,即举证倒置。如张三与李四系夫妻,张三与王五在某日晚到宾馆幽会,李四以张三违反夫妻忠实义务为由在起诉离婚时要求损害赔偿。在法庭要求李四举证时,李四可以要求张三述说其与王五幽会那晚到了哪里、做了些什么而将举证责任转移给甲,此时若张三未能提供能够令法庭满意的答案,则法庭将做出不利于张三的判决。(三)损害赔偿标准未明确51岁的薛某向法院起诉,要求法院判决与妻子邵某离婚。庭审中,邵某同意离婚,但提出夫妻感情破裂的原因是薛某长期与第三者同居。她当庭提出,要求法院按照《婚姻法》的规定,判令薛某赔偿精神损害费5万元。邵某向法庭提交了一系列证据,包括去年12月30日凌晨1时邵某在薛某的暂住地拍到薛某与第三者同居一室的照片;去年9月18日两人签订离婚协议时,薛某承认有外遇;以及薛某暂住地邻居的陈述笔录等。法院经审理认为,邵某提供的证据证明了薛某与第三者同居的事实。薛某的行为违背了《婚姻法》规定的夫妻间应当相互忠实的原则,在精神上对邵某造成了损害。参照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定,在判决两人离婚的同时,判令薛某赔偿邵某精神损害抚慰金2万元。但并不是每一个因为对方违反夫妻忠实义务而要求赔偿的受害者能够获得赔偿的。如:张女士与朱某于1985年结为夫妻,并生育一子。1993年10月,朱因涉嫌行贿及偷税被捕,次年7月被判处有期徒刑5年。1998年9月,朱刑满释放回家,发现妻子已有孕在身,顿时觉得无法接受。之后,张女士做了引产手术。此后,双方感情一直不和。去年2月,张女士向法院起诉,要求与朱某离婚。审理中,朱某以张女士婚内与他人发生两性关系导致怀孕为由,认为张在夫妻关系上存有过错,根据新《婚姻法》第46条“有配偶者与他人同居的”有关规定,无过错方有权请求赔偿,故要求张赔偿精神抚慰金。但张女士表示,自己仅仅是在朋友聚餐时饮酒过多导致失控,并非与他人长期同居而怀孕。法院认为,朱某无证据证明张女士与他人保持长期的、较为稳定的同居关系,故在判决准许双方离婚的同时,对朱某的要求不予支持。而在另一案件中:邵某发现丈夫与他人同居获得了损害赔偿,而朱某发现妻子怀上他人的孩子要求损害赔偿反而得不到法院的支持。发现妻子怀上他人的孩子而遭受到的精神创伤远远大于发现妻子与人同居。这样的法律会让受害方怀疑法律的公正性。巫昌桢在《走向21世纪的中国婚姻家庭》中提出的关于损害赔偿的建议:夫妻一方因有第三者,难以履行忠实义务,侵害夫妻他方的人身权利,致使配偶间专有的人身权益得不到实现的,受害方有权请求法院保护其权利的实现。法院可视情节轻重,追究有过错方的行政责任和民事责任,并强制其履行义务,对于仍不履行义务,甚至导致婚姻关系解体的,受害方除可要求对财产损失给予赔偿外,还可要求对其精神损害给予适当的赔偿。同时这种损害赔偿不仅仅是对受害方的一种补偿,更

是对有过错方的一种惩罚。三、夫妻忠实义务法律规范的完善(一)明确夫妻双方应互负忠实的义务古代封建社会统治下,一夫一妻多妾制的婚姻制度,充分显示了女子的地位低下,与夫妻双方的忠实义务不公的现象。法律明确规定一夫一妻的婚姻制度和夫妻双方应当互负忠实义务后,解决了历来在婚姻中在贞操权上的不公平对待的现象,实现对个体利益和社会利益的权威地、公正地分配。夫妻双方可以互相要求履行忠实义务,这既是权利也是义务,实现夫妻平等的基本要求,维护了夫妻双方的身份权。(二)补偿受损害方,恢复婚姻家庭法的正义理性违反夫妻忠实义务,侵害夫妻一方的合法权益,是一种侵权行为。该条款的提出,也是离婚损害赔偿的救济,体现法律对过错方给无过错方造成损害的承认,保护无过错方的利益,以法律的力量对两者利益给予平衡。王利明.商法理论争议问题——精神损害赔偿[J].中国人民大学出版社,2004:89.违反夫妻忠实义务必然会牵涉第三人,其实质是夫妻一方与第三人的共同侵权行为。根据民法通则,实施这种共同侵权行为的行为都应当承担相应的民事侵权责任,如侵权人承担停止损害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等。对于造成了对精神上的痛苦和创伤的,还可适用精神损害赔偿,以一定的金钱、物质来惩罚过错方,补偿抚慰无过错方。法律对责任承担的支持,尤其是对精神损害赔偿的支持,为恢复理性的正义提供了救济的途径。“没有救济就没有权利”,这种救济手段的确立真正在正义上支持并肯定了基于夫妻忠实义务而产生的权利。夫妻忠实义务是法律对公民婚姻生活必要的约束与规制,也是引导人走向安全、幸福、圆满的必经之路。夫妻忠实义务将人的个性与社会性有机结合了起来,让人在个体利益与社会利益的均衡发展中达到某种和谐,提升人的价值。(三)夫妻相互忠实的婚姻观念教育进入九十年代以来,许多国家都经历了一段过分地提倡离婚自由的弯路,才开始意识到建立正当婚姻、稳定家庭对于社会的重要性。“家庭复归”、“爱情以忠诚为本”的观念,在国际上逐渐占了上风,支持婚姻稳定在国际上已经形成潮流。曾经看到过一篇资料:1998年5月,中国法学会代表团出席了在美国举行的国际家庭与调解法院协会第35届年会,在这次国际会议上,各国代表几乎是一边倒的看法认为“离婚率已引发了许多严重的后果,各国的家庭法改革一般都考虑到支持婚姻稳定的需要,这是一种积极现象。从会上的报告中可以看出,美国一些州的法院和婚姻登记机关,已经开始更加严格地追究婚姻关系是否真的“不可挽回”或矛盾是否真的“不可调和”。复归家庭、爱情以忠诚为本的观念也被写进了《欧洲人权宪章》,在被称为世界上最浪漫的国家法国,今年的一项问卷调查结果显示,对此观念持肯定态度的人占87%。而在我国70年代,在所有离婚案件中,因“外遇”而导致的婚姻解体占3%到5%,到现在却已是10%以上,其中北京是20%多,而沈阳最高达50%。当事人涉及面广,除去在私营老板、外企经理、个体户等“大款”中较为普遍之外,国家干部也不乏其人。内因决定外因,观念的转变是最重要的。思想是总开关,一变百变;观念是万花筒,一变万变。加大对公民的婚姻观念教育,对违反夫妻忠实义务的行为、配合他人违反其夫妻忠实义务的行为进行谴责,使人们自觉遵守夫妻忠实义务,是人民充分认识到夫妻双方遵守性专一,维护双方的贞操权是维护家庭的基本准则。(四)规范违背夫妻忠实义务的认定标准的思考从司法实践看,婚外性关系的存在一般是被作为违反夫妻忠实义务的行为看待的。姘居或婚外情人关系多是秘密或半公开的,要求赔偿的过错方,特别是女方自我保护意识不强,证据意识淡薄,平时不注意收集和保全证据,无过错配偶举证证明有配偶者与婚外异性不以夫妻名义持续、稳定地共同居住,实践中是很难的,也是不现实的。法院在审理查明非法同居事实,关键在于把握其两性关系的时间及其感情程度,只要无过错方在离婚诉讼中举出相关证据、证明有理的场景和过错方与他人发生两性关系,不论时间多长,只要伤害了无过错的配偶,就应当认定有配偶者与他人同居行为存在。具体而言,违反夫妻间忠实义务的认定,应从以下四个方面考虑:1、有损害后果,即

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