刑法知识体系

PAGEPAGE60刑法知识体系刑法论：刑法概说，刑法的解释，刑法的基本原则，刑法的效力1、客观（违法）要件：行为主体，危害行为，危害结果，因果关系2、客观（违法）阻却事由：正当防卫，紧急避险，被害人承诺3、主观（责任）要件：犯罪故意，犯罪过失，无罪过事件，事实认识错误犯论 4主（责阻却事由责年龄责能力违性认识能性期可能性总论 5、犯罪形态犯预备，罪未遂犯罪中，犯罪遂67、罪数：行为单数，行为复数，数罪1、刑法的主体：主刑，附加刑刑论 2、刑法的裁量量情节，犯，自，立功数罪并，缓、刑法的执行消灭：减，假释时效，免人体犯罪（生命，身体，自由，名誉，民主权利，婚姻家庭权利）夺取型：抢劫罪，抢夺罪，盗窃罪侵个人法益 交型：诈罪，敲勒索财犯罪 侵型：侵罪，职侵占挪用型：挪用资金罪，挪用特定款物罪毁弃型：故意毁坏财物罪，破坏生产经营罪分论 危社会公安全侵社会法益 破经济秩罪妨害社会管理秩序罪贪污贿赂犯罪侵国家职的犯罪 渎犯罪侵国家法益 危国家安危国家存的犯罪 危国防利1第一章 刑法概论一、刑法的解释（一）解释的技巧对一个条文术语的含义，需要通过解释技巧得出解释结论。常见的解释技巧有：1.平义解释（）这是指对用语解释后的含义大于字面含义，但该含义仍处在该用语可能的含义范围内。例1，将自动取款机解释为“金融机构”，就是对“金融机构”的扩大解释。2，），（）这是指对用语解释后的含义小于字面含义。这是指刑法条文用语表述有明显错误，只有通过修正、补正来阐明其真实含义。例如，刑法第63条1应当不包括本数；如果判本数，就不属于减轻处罚，而属于从轻处罚。但是刑法第99条规定：“本法所6363212672（23893164（38931(7)将组织卖淫罪中的“卖淫”解释为包含男性向不特定女性提供性服务，属于扩大解释。(8)将破坏通信自由罪中的“信件”解释为包含电子邮件，属于扩大解释。1张明楷：《罪刑法定原则与刑法解释》，北京大学出版社2010年版。张明楷：《刑法分则的解释原理》（上、下册）（第二版），中国人民大学出版社2011年版。3（）104211，2，“2（）1831997261（三）解释技巧与解释理由的关系1（（2）（即使二、罪刑法定原则3罪刑法定原则的含义是：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。3第一，民主主义，意指只有民主产生的立法机关才有权规定犯罪与刑罚。这是指罪刑规范应当明确、适当。①明确性要求232②禁止绝对不定刑及绝对不定期刑③禁止处罚不当罚的行为【注意】民法（及行政法）与刑法的关系。A-AA+B实务中常犯的错误表现：例如，对于许霆案（利用ATM机出错非法占有银行资金），有人认为许霆无罪，无罪的理由是许霆的行为属于民法上的不当得利。又如，某省高级法院曾颁布指导意见：肇事司机不④禁止不均衡、残虐的刑罚第一，依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现。第二，权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约，包括对立法权、司法权的制约。第三，人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础。第四，执法为民是社会主义法治的本质要求。刑法的机能之一是保护国民的法益，与社会主义法治的本质要求相符。三、刑法的效力(一)刑法的空间效力6【注意1】悬挂我国国旗的航空器与船舶，不论停放何处，都属于我国领域。这是旗国主义的体现。【注意2】国际列车、国际长途汽车不属于我国领域。12ABB中间地AB（3）77中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”8899【注意】具体适用法律时，适用我国刑法，而非已缔结或参加的国际公约。3.对外国判决的消极承认10(二)刑法的时间效力12第二章 犯罪构一、定罪体系：两阶层的犯罪构成体系简图客（违法阶层：观要件 客（违法阻却事由主（责任阶层：观要件 主（责任阻却事由详图行为主体危行为 正防卫客（违法阶层：观要件 行对象客（违法阻却事由 紧避险危结果 被人承诺等因果关系严格讲，因果关系不是犯罪客观要件，因果关系只是解决某个结果能否归责于某个行为的问题。解犯故意 责年龄主（责任阶层：观要件 犯过失 主（责任阻却事由 责能力无过事件 违性认识可能性事认识错误 期可能性犯罪由哪些要件构成，以下对话便可以回答：（）。（例（（）。（违法阶层（责任阶层10(10(2016【提示】犯罪概念的阶层化理解，在后面的正当防卫、共同犯罪中都会用到，是考试的难点，务必理解。二、定罪方法：三段论推理在三段论推理中，法律规定是大前提，案件事实是小前提。根据小前提是否符合大前提，得出有罪或（）。T：大前提（法律规定）←解释T1：小前提（案件事实）←认定结论：T1是否符合T（有罪无罪）←推导（一）解释大前提成文的构成要件要素，是指刑法条文明文规定的要素。例如，刑法第236条明文规定强奸罪的对象是“妇女”，第263条明文规定抢劫罪的手段是“暴力、胁迫或其他方法”。266389虚假的表面的构成要件要素是指没有为行为的法益侵害性提供根据的要素。例如，刑法第277条（妨害公务罪4（），6.整体的评价要素13（13（二）认定小前提1.存疑有利于被告人的原则（）【提示】该原则常在因果关系、共同犯罪中考查。请参见后面相关讲解。2.择一认定1，2，（三）正确推导（（（（（）【提示】

第三章行为主体一、自然人(一)真正身份犯12(二)不真正身份犯【总结】常考的身份：254243是量刑身份；打击报复证人罪(第308条)不是身份犯，不要求行为人有身份。238245307310条)没有规定量刑身份。二、单位犯罪(一)主体资格（1）以自己名义犯罪；（2）违法所得归该机构。罪。例1，单位实施放火，虽然刑法规定单位不能成为放火罪主体，但是可以直接追究直接责任人的自然人犯罪，也即放火罪。2，2（1）（2）(三)为单位谋取非法利益单位犯罪，要求为单位谋取非法利益。为单位谋取合法利益，不构成犯罪。2008(四)主观要件137229这是指只能由单位构成而不能由自然人构成的犯罪。例如，单位行贿罪、单位受贿罪。2.不纯正的单位犯罪2具体分析请参见上一讲三段论推理部分。提示，有司法解释认为，单位实施贷款诈骗的，只能以单位构成合同诈骗罪来处理。这是错误的。虽然司法考试不会直接考其错误之处，但会揭示其错误之处，对此可参见分则洗钱罪部分。(六)处罚1.双罚制31第四章 不作为一、不作为的基本概念不作为犯可以分为：1.真正不作为犯311【总结】易考的真正不作为犯：（129。（139）。（201。（261。（276）。（311。（313。（416。这些罪名的共同特征是，立法者都设立了法定的作为义务而行为人不履行。12二、不真正不作为犯的成立条件：(1)；(2(3；(4）：张明（），2011155~159某个危险源制造了危险，而行为人对危险源负有监督义务。1，例2，道路设施、电力设施、矿井、广告牌等负责人对这些设施、设备负有管理义务。3，1，2，止和救助义务。例3，军官对士兵的危险行为的监控义务。例4，幼儿园阿姨对小朋友的危险“恶作剧”负有监督义务。例5，成年兄妹之间、夫妻之间没有监管关系。妻子对丈夫（税务局长）的滥用职权、贪污受贿等行为没有阻止的义务。如果不阻止，不构成这些罪的不作为的帮助犯。例1，某饭店的食物导致客人中毒，饭店管理人对客人有救助义务。2，3，【总结】常考情形：①排除犯罪事由例外的，如果不救助会导致过当结果，则负有防止过当结果发生的义务，否则构成防卫过当。（②犯罪行为（2011932011157（b.故意犯罪1，（2，基于特定关系，某项法益的保护依赖于行为人，当该法益处于危险境地时，行为人负有保护义务。1，2，3，【总结】危险共同体(二)具有履行能力(能为)1，2，第一，行为人要真诚努力履行，否则视为没有履行。(四)与相应作为犯具有等价性这是对不作为的整体程度评价，看是否具有与作为犯相同的危害性。如果具有，则构成犯罪。第五章 因果关系：(1)2000(2)(3一、条件说AB，AB实行行为是指对法益产生现实、紧迫危险的行为。根据对法益的危险状况，行为包括以下两种情形：1，2，第一，就故意犯罪而言，只有实行行为产生的实害结果才属于既遂结果。（第二，就过失犯罪而言，只有实行行为产生的结果，才是成立过失犯罪所需要的实害结果。实务中出现的错误是交通肇事罪的认定。对此参见前文第四讲中关于“过失的实行行为”的阐述。【提示】一个行为不是故意的实行行为，并不意味着不会是过失的实行行为。1555152，（与二、相当因果关系说（一）判断标准先前实行行为介入因素实害结果（）（（）（（二）介入因素的种类1.自然事件1，72，3，4，5，6，7，【注意】“多因一果”现象121，医生）2，扔炸弹行为，就不会有第三人（乙）的踢开行为，二者在发生上具有关联性。（2）先前行为与第三人行为对结果的发生均具有不可或缺的决定性作用。也即，无法评价出谁比谁的作用大。2，3，4，5，52011100张明楷：《刑法学》(第四版)，法律出版社2011年版，第185页。（三）注意前提：事实查明问题1，2，3，【提示】

第六章 客观（违法）阻却事由前面几讲已将客观要件讲解完毕。一个行为具备了客观要件后，只是暂时表明该行为具有法益侵害性（一、正当防卫20121，2，3，（一）起因条件正当防卫面临的侵害具有不法性、客观性、现实性。1.不法性侵害行为具有不法性，表明侵害行为属于违法行为或犯罪行为等侵害合法法益的行为。（2011143结论：对未达刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害，可以正当防卫。1，2，3，【总结】动物侵害问题：第一，有主人的狗，主人唆使狗咬人，属于主人故意的不法侵害。反击狗，属于正当防卫。对于假想防卫的处理：第三，假想防卫，如果防卫人没有过失，就只能按照意外事件处理。（二）时间条件不法侵害应正在进行（具有紧迫性），防卫应具有适时性。1（201114623（三）意思条件甲乙丙3.相关问题当然，相互斗殴中也会出现正当防卫的情形。1，2，（四）对象条件对象条件，是指必须针对不法侵害人本人进行防卫。三种特殊情形：（）：（1）（2）观点一：乙对丙也构成正当防卫。理由：对一个行为只能认定同一个性质。（五）限度条件限度条件，是指防卫手段必须没有明显超过必要限度造成重大损害(必要性和相当性)。1.防卫手段的相当性，应当以必要性为依据。观点一：防卫人对过当的结果只能持过失。观点二：防卫人对过当的结果只能持过失或间接故意。【注意1】对所谓“手段过当”、“结果过当”的正确理解。2(六)特殊正当防卫203203203二、紧急避险21【总结】正当防卫与紧急避险的区分（（乙反紧急避险的成立条件：(一)起因条件起因条件是必须存在现实危险（现实性）。1.假想避险(二)时间条件时间条件是危险正在发生(紧迫性)。(三)意思条件意思条件，是指行为人要具有避险意识，也即行为人要认识到自己是在为了挽救合法权益而进行避险。(四)补充性条件(五)限度条件限度条件要求避险手段没有超过必要限度造成不应有的损害。否定说的理由：第一，生命是无价的。第二，生命不能作为任何目的的手段。（7）第七章 主观要件一、各种罪过形式的区分罪过形式认识因素意志因素罪过形式认识因素意志因素直接故意认识到必然或可能发生积极追求（赞成票）间接故意认识到可能发生放任，发生不违背意志（弃权票）过于自信过失认识到可能发生，本应避免（）疏忽大意过失没有预见到，但应当预见到不想发生意外事件没有预见到，且无法预见到不想发生不可抗力预见到，但无法避免不想发生判断路线图： 赞：直接意有想想结果生 弃：间接意本可避免：过于自信过失有有认识到 反对会生危害果 不避免：可抗力无 应不应当识

应当认识：疏忽大意过失无法认识：意外事件(一)直接故意和间接故意的区分放任，是指听之任之，发生也可以，不发生也可以，结果的发生不违背行为人的意志。1，2，(二)间接故意和过于自信的过失的区分201126812（2008）(三)疏忽大意的过失和过于自信的过失的区分1.区分标准(四)疏忽大意的过失与意外事件的区分常见错误：误将“没有预见”当作“没有预见可能性”。“没有预见”不等于“没有预见可能性”。1999150(五)过于自信的过失与不可抗力的区分二、事实认识错误事实认识错误分为同一犯罪构成内的错误和不同犯罪构成间的错误。（（（（一）同一犯罪构成内的错误（具体的错误）（）【引申】打击错误还存在一些情形需要注意：法定符合说认为，甲对乙和丙都成立故意杀人罪既遂，想象竞合，定故意杀人罪既遂。对象错误，指行为人对侵害对象存在认识错误。3030法定符合说认为，甲主观想杀“人”，客观上也杀死了“人”，构成故意杀人罪既遂。（【结论】狭义的因果关系错误，行为人成立故意犯罪既遂。（结论：甲构成故意杀人罪既遂，理由是，杀人行为与死亡结果具有因果关系。这是指实际结果的发生比行为人所预想的要早。1，对上述例1，由于甲的毁坏行为已经着手，所以构成故意毁坏财物罪既遂。2，（二）不同犯罪构成间的错误（抽象的错误）1（2（（2011132第二句：从客观出发，触犯什么罪(是否既遂)。第三句：如果是想象竞合犯，择一重罪论处。1，（未遂，2，【注意事项】A+BA-A，A与A+B，A+CA+B例1，盗窃罪与诈骗罪的不同，属于第一种。2，例3，绑架罪与拐卖妇女罪的不同，属于第三种。二者交叉重合之处是非法拘禁。举例1：甲本想偷普通财物，偷走乙的提包，打开发现是枪支。对甲该如何处理？A+B与AA+BA举例2：甲想到军营盗窃枪支，偷回来发现是普通财物。对甲该如何处理？【总结】两个罪名是AA+B，A+BAAA+BA+BAA【总结】认识错误：对象错误：成立故意犯罪既遂具体符合说：故意犯罪未遂与过失犯罪打错误 竞、择一重同犯罪构内的 法符合说故意犯既遂错（具体错误） 狭的因果系错误成立故犯罪既事认 因关系错误 事故意：立故意罪既遂识误 结的提前 未手：故犯罪预与过实现 失罪竞合择已手:成故意犯既认识 不犯罪构间的错（抽象错误） 对错误 三话，想竞合原理错误 打错误主观以为违法犯罪，实际无罪：无罪处理（幻觉犯）法认识错误 有有罪处理主观以为无罪，实际有罪：看有无违法认识可能性无：无罪处理第八章 主观（责任）阻却事由一、刑事责任年龄刑事责任年龄分为三个阶段：(一)完全无责任年龄1419908820048814（20048914172就该款而言，请注意以下几点：这八种罪是指八种犯罪行为，而不仅限于八个罪名。，155292215第二，法律拟制来的抢劫罪，共有3个。这些请参见第十六讲中的法律拟制。26915(三)完全负责任年龄171161.14至18周岁第17条第3款：“已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。”2.已满75周岁17”（（八））【注意】对故意犯罪是可以型从宽，对过失犯罪是应当型从宽。此外，对14至18周岁和已满75周岁这两类人不能适用死刑，当然，对于已满75周岁的老人以特别残忍手段致人死亡的除外。二、刑事责任能力181第2款：“间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。”3第4款：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。”第19条：“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。”（一）责任能力的认定责任能力的认定，应采用医学标准（生物学标准）和法学标准（心理学标准）的结合方法。（二）责任能力的程度183181【注意】特殊的三类人：182184【提示】

第九章 犯罪形态一、犯罪预备221221预备行为，是指对法益已经造成一定危险的行为。二、犯罪未遂231犯罪预备与犯罪未遂：二者相同点：一是都没能继续犯罪，二是都因为意志以外原因。“着手”的判断标准：行为对法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。这是司法考试所持的判断标准。【总结】易考情形：【注意】着手的特殊问题：例1，甲邮寄一盒有毒饼干给乙，乙收到时，甲才算杀人着手。2，未得逞，是指犯罪没有既遂，即行为人希望或放任的、行为性质所决定的实害结果没有发生。张明楷：2011321击。【注意】对象错误与对象不能犯。二者的相同点是行为人主观上都存在对象认识错误。区别在于：对1，2，11，2，22011194201133411（3）1，2，3，2009（27420094，10090不会射中乙。不能因为这一次没有打中就认为这种行为没有危险性。甲构成故意杀人罪未遂。2，为没有任何危险，所以甲是手段不能犯，无罪。3，三、犯罪中止24犯罪中止的成立条件：(一)时间性：发生在犯罪过程中弗兰克公式：能达目的而不欲，为犯罪中止；欲达目的而不能，为犯罪未遂。判断角度：应从客观的、自然的、物理的角度判断，而不能从主观的、心理的、伦理感情的角度判断。【总结】易考情形：行为人对客观障碍存在认识错误时，处理标准是：根据主观认识来判断。包括两种情形：（1）（2）止。例如，赵三盗窃银行的保险柜，好不容易打开后，发现里面只有两元钱，非常失望，转身离去。赵三（(三)要有有效的中止行为犯罪中止过程如下：犯罪行为→中止行为(防止措施)→结果未发生。四、犯罪既遂例1，诈骗罪的既遂，要求实现非法占有目的。2，3，4，由就既遂，不要求卖出去。1，2，刑法在抢劫罪中规定了“入户抢劫”、“持枪抢劫”（情节加重犯）、“抢劫致人重伤、死亡”（结果加重犯）。对这些加重犯，适用升格的法定刑（十年到死刑）。【结论】加重犯的既遂以基本犯的既遂标准为标准。例1，不能认为，只要入户了并实施了抢劫，抢劫罪便既遂了，而应是抢劫到一定财物才既遂。2，“可3，（结合犯的既遂，需要根据独立罪名来分别判断。1，（）。（（（(二)各犯罪形态的联系如何判断犯罪是处于暂时性停顿还是处于终局性结束？202202010103，202第十章 共同犯一、共同犯罪的基本概念第25条第1款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”（一）共同犯罪中“犯罪”的概念（15（20（）2，（13）与乙（20）3，）。。1，（12（20【总结】违法具有连带性的基本要求：第一，一方对另一方的违法行为提供了物理上或心理上的作用（（）（二）共同犯罪中“共同”的标准1，2，1，（）1，2二、正犯（实行犯）(一)共同正犯1，例2，甲教唆乙、丙、丁盗窃，乙负责望风，丙、丁入室盗窃。丙、丁是共同正犯。（与正【总结】事实无法查明的四种情形：案情查证情况结论事后查明，只有一枪致命，但无法查明致命一枪是谁打的。都要负责，定故意杀人罪既遂。甲乙相互有意思联络，观点一，根据部分犯罪共同说及现果打死了小孩。甲乙相互没有意思联甲乙不构成共同犯罪，需单独处理。由于无法证明因果关系，甲乙都构成故意杀人罪未遂，而非既遂。甲乙相互没有意思联络，均有过失，同时向丙开枪，丙死亡。甲乙不构成共同犯罪，需单独处理。由于无法证明因果关系，甲乙都不构成过失致人死亡罪，都无罪。(二)间接正犯这是指利用非正犯的人实施犯罪，将他人作为自己犯罪的工具。例如，甲利用8岁小孩去盗窃。【注意】间接正犯与教唆犯的关系相同点：二者都引起他人实施客观违法行为。区分：教唆犯对实行者没有支配力，间接正犯对实行者有支配力。“A“A（A+B）（B）一个人对他人能形成支配力的情形有：1（152（））。利用他人不知情，还包括他人不知情并且有过失或有其他犯罪故意的情形。1，2，1，2，(1(2)利用他人有故意但无身份的行为1，2，（官员【注意】间接正犯也属于正犯(实行犯)，因此无身份者不能构成真正身份犯的间接正犯。1，例2，夫A和子B吵后离家走，有杀B故的邻居C告诉B：“你装上吊我马上电话叫A回看看吓他让以后不再和你吵听从C的见将在房梁的绳子在脖子，C便开，B很吊死。C就于利用害人的为达到人目的间接正。 周权：《法总论》（第二版），中国人民大学出版社2011年版，第217页。三、狭义共犯（教唆犯和帮助犯）(一)正犯与共犯的关系共犯）【总结】狭义共犯(教唆犯、帮助犯)与实行犯关系：292（10（）教唆犯（1）教唆的对象要求具有规范意识、责任能力，但不要求达到责任年龄。15）2，18(2373435【提示】间接教唆的，按所教唆的罪定罪。（3）教唆对象已有一定犯意的情形。第二，他人已经有犯轻罪的意图，教唆他人犯重罪（与轻罪性质相同），则构成重罪的教唆犯。第三，如果他人已经有犯重罪的意图，教唆他人犯轻罪（与重罪性质相同），则构成轻罪的帮助犯，因为对轻罪的实施起了心理上的帮助作用。第四，他人已经有实施基本犯的意图，教唆他人实施加重犯（法定刑会升格），构成基本犯的心理性帮助犯。例1，甲本想实施普通抢劫，乙教唆甲实施入户抢劫或抢劫银行。乙构成抢劫罪的帮助犯。2，第六，他人打算在附加条件具备时实施犯罪，为他人创造了附加条件，促使他人实施犯罪，成立教唆犯。教唆行为是指引起他人实施客观违法行为的行为。（）教唆行为与被教唆行为（实行行为）的这种引起关系属于客观违法阶层内的关系，并不要求延伸到主1，2010530（）1（），2（），（（处罚(1)第29条第1款第1句：“教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。”（法官第二，教唆犯可以不止一人。二人共同教唆他人犯罪的，这两个教唆犯，也应当根据其所起作用处罚。（2）第29条第1款第2句：“教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。”教唆不满18周岁的人犯罪，构成间接正犯的,也能适用该款规定，因为间接正犯可以包容评价为教唆犯。(3292（乙故意提供一张完全错误的藏宝图。乙不构成帮助犯。“Goon这要求，第一，实行犯制造了既遂结果，已经既遂。第二，帮助行为与既遂结果的发生具有因果关系（1，2，(3)帮助形式第一，方式上，帮助行为包括作为方式和不作为方式。【注意】中立的帮助行为（4）被帮助行为（实行行为）的客观阶层性（）2，201052.帮助故意（（也即1，2，（四、共同犯罪的特殊形式（一）承继的共同犯罪例1，甲、乙事前商议实施抢劫，然后一起实施。这是事前有通谋的共同犯罪。2，PAGE4张明楷：《刑法学》PAGE4张明楷：《刑法学》（第四版）2011390页。61关于承继行为成立怎样的共同犯罪，需要具体分析。31，2，（二）片面的共同犯