建设工程合同法律制度讲座

第2章合合同法律律制度本章主要要内容：：1、合同法法概述；；2、合同的的订立；；3、合同的的效力；；4、合同的的履行、、变更和和转让；；5、合同的的终止；；6、违约责责任；7、合同争争议的解解决。第1讲合同同法概述述1.1合同的基基本概念念合同：平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间设设立、变变更、终终止民事事权利义义务关系系的协议议。广义合同同的概念念：两个个以上的的民事主主体之间间，设立立、变更更、终止止民事权权利义务务关系的的协议；；狭义合同同的概念念：两个个以上的的民事主主体之间间，设立立、变更更、终止止债权债债务关系系的协议议，即债债权合同同。《中华人民民共和国国合同法法》中的合同同是指狭狭义的合合同。1.2合同法的的基本概概念合同法：：调整平平等主体体的自然然人、法法人、其其他组织织之间在在设立、、变更、、终止合合同时所所发生的的社会关关系的法法律规范范的总称称。合同法的的调整范范围：（1）调整的的合同主主体包括括国内外外的自然然人、组组织之间间以及自自然人与与组织之之间订立立的合同同；（2）调整的的合同类类别包括括经济合合同、技技术合同同以及其其他的民民事合同同共15种；（3）调整平等主主体之间的法法律关系。合同法的基本本原则：平等等；自愿；公公平；诚实信信用；遵守法法律、遵守法法律法规和公公序良俗原则则。1.3合同的分类基本分类：《合同法》分则将合同分分为15类；其他分类：双双务合同与单单务合同；诺诺成合同与实实践合同；主主合同与从合合同；有偿合合同与无偿合合同；要式合合同与不要式式合同。建设工程合同同是：双务、、有偿、诺成成、要式合同同。第2讲合同的订订立2.1合同的形式和和内容合同的形式：（1）合同书，记载载合同内容的的文书；（2）信件，当事事人就要约与与承诺所作的的意思表示的的普通文字信信函；（3）数据电文，，电报、传真真、电子数据据交换以及电电子邮件等。。选择合同形式式的原则：《合同法》颁布前合同形形式以要式为为原则；《合同法》颁布后当事人人订立合同可可采用口头形形式、书面形形式以及其他他形式。主要要依据合同本本质、重要性性、方便易行行、有利于保保障合同实践践等原则选择择合同形式。。订立合同的内内容：《合同法》第十二条具体体规定内容。。2.2合同的订立程程序合同订立的程程序：要约邀邀请，希望他他人向自己发发出要约的意意思表示；要要约，希望和和他人订立合合同的意思表表示；承诺，，受要约人同同意要约的意意思表示。要约生效，到到达主义；要要约撤回，是是要约在发生生效力前要约约人取消要约约的意思表示示；要约撤消消，是要约在在发生效力后后，要约人取取消要约的意意思表示。承诺方式：口口头、书面方方式通知；承承诺生效时合合同成立。迟到的承诺：：超过承诺期期限发出的承承诺，除要约约人及时通知知该承诺有效效外，视为新新要约；非受受要约人原因因造成承诺延延误的，除要要约人及时通通知该承诺无无效外，承诺诺有效。承诺的撤回：：承诺可以撤撤回，但撤回回通知应在承承诺通知到达达要约人之前前或与承诺同同时到达要约约人，方始有有效。2.3合同示范文本本与格式条款款合同示范文本本：一定机关关事先拟订的的，将各类合合同的主要条条款、式样等等制定出规范范的、指导性性的文本，由由当事人订立立合同时参考考使用。格式条款合同同：当事人一一方为重复使使用而事先拟拟订出的一定定格式的文本本。格式条款的解解释：对格式式条款的理解解发生争议时时，应按照通通常的理解予予以解释，当当存在两种以以上解释时，，应作出不利利于提供格式式条款的一方方的解释。当格式条款与与非格式条款款不一致时，，采用非格式式条款。合同的缔约过过失责任缔约过失责任任：在合同缔缔结过程中，，当事人一方方或双方因因自己的过失失而致使合同同不成立、无无效或被撤消消，应对信赖赖其合同为有有效成立的相相对人赔偿基基于此信赖而而发生的损失失。缔约过失责任任的构成：缔缔约一方受有有损失；缔约约当事人有过过错；合同未未成立；缔约约当事人的损损失与过错行行为有因果关关系。承担缔约过失失责任的形式式：假借订立立合同，恶意意进行磋商；；故意隐瞒与与订立合同有有关的重要事事实或提供虚虚假情况；其其他违背诚实实信用原则的的行为；违反反缔约中的保保密义务的。。第3讲合同的效效力3.1合同的生效合同生效：合合同当事人依依据法律规定定经协商一致致，取得同意意，双方订立立的合同即发发生法律效力力。合同生效的条条件：当事人人具有相应的的民事权利能能力和民事行行为能力；意意思表示真实实；不违反法法律或者社会会公共利益。。合同生效时间间：成立时生生效；附条件件、附期限除除外。合同效力与仲仲裁条款：合合同的无效、、变更、解除除、终止，不不影响仲裁协协议的效力。。效力待定的合合同：限制民民事行为能力力人订立的合合同，经法定定代理人追认认有效，法定定代理人在法法定定时间内内未作表示的的视为拒绝追追认；无代理理权人订立的的合同，未经经被代理人追追认，对被代代理人不发生生法律效力，，相对人在法法定时间内催催告被代理人人的，被代理理人未作表示示的视为拒绝绝追认；表见见代理人订立立的合同，善善意相对人通通过被代理人人的行为足以以相信无权代代理人具有代代理权的代理理有效；法定定代表人、负负责人越权订订立的合同，，除相对人知知道其越权外外，有效；无无权处分他人人财产订立的的合同，经权权利人追认方方始有效。3.2无效合同无效合同：当当事人违反了了法律规定的的条件而订立立的，国家不不承认其效力力，不给予法法律保护的合合同。无效合同的情情形：无效合同的追追认：无效合合同的确认权权归人民法院院或者仲裁机机构；无效合同的法法律后果：合合同自成立时时无效，返还还财产、赔偿偿损失、追缴缴财产收归国国有。3.3可变更或可撤撤消的合同可变更、可撤撤消合同：合合同欠缺生效效条件，但当当事人一方可可依据自己的的意思使合同同的内容变更更或者使合同同的效力归于于消灭的合同同。一般是因因重大误解或或显失公平订订立的合同以以及以胁迫、、欺诈等手段段或乘人之危危，使对方违违背真实意思思的情况下订订立的合同。。合同变更、撤撤消的确认：：人民法院或或仲裁机构。。合同撤消权的的消灭：法定定撤消权行使使期限内未行行使撤消权；；放弃撤消权权。合同撤消后的的法律后果：：返还财产、、赔偿损失、、追缴财产收收归国有。3.4合同效力确认认的其他情形形当事人名称变变更或者法定定代表人变更更：对合同效效力不产生影影响。当事人合并或或分立：同样样对合同效力力不产生影响响，但是应及及时通知对方方当事人，可可重新协商合合同履行的方方式。第4讲合同的履履行、变更和和转让4.1合同的履行合同履行：合合同当事人双双方依据合同同条款的规定定，实现各自自享有的权利利，并承担各各自享有的义义务，使合同同得以实现的的行为。合同履行的原原则：全面履履行；诚实信信用；公平合合理；不得擅擅自变更合同同的原则。合同履行过程程中的抗辩权权：双方当事事人在合同履履行过程中，，一方不履行行或有可能不不履行自己的的债务时，另另一方可以据据此拒绝对方方的履行要求求，包括同时时履行抗辩权权、不安抗辩辩权、后履行行抗辩权。合同履行不当当的处理：因因债权人原因因致使债务人人履行困难时时，债务人可可中止履行或或将标的物提提存；债权人人可拒绝债务务人提前或部部分履行债务务，由此增加加的费用由债债务人承担。。合同不当履行行中的保全措措施：代位权权、撤消权。。4.2合同的变更合同的变更；；当事人对已已经发生法律律效力，但尚尚未履行或尚尚未完全履行行的合同，进进行修改或补补充所达成的的协议。《合同法》规定：当事人人协商一致时时可以变更合合同。合同的变更内内容：包括合合同标的数量量、质量、履履行期限、地地点和方式、、违约责任、、解决争议的的方式等。合同不可变更更的内容：合合同主体。4.2合同履行中的的债权转让和和债务转移合同履行中的的债权转让和和债务转移不不影响债权债债务关系。债权转让：债债务人向第三三人履行债务务；债务转移：由由第三人向债债权人履行债债务，如施工工合同的分包包。4.4合同的转让合同转让：合合同成立后，，当事人依法法可将合同中中的全部权利利、部分权利利或合同中的的全部义务、、部分义务转转让或转移给给第三方的行行为。具体形形式有债权转转让、债务转转移和债权债债务概括转让让。债权转让：合合同债权人通通过协议将其其债权全部或或部分转让给给第三人的行行为。债权转转让应通知债债务人。债务转移：债债务人将合同同的义务全部部或部分转移移给第三人的的行为。债务务转移必须经经债权人同意意。债权债务概括括转让：合同同当事人一方方将其债权债债务一并转让让给第三人的的行为。第5讲合同的终终止5.1合同的终止合同终止：当当一定的法律律事实发生后后，合同当事事人双方的权权利义务关系系终止。合同同终止的情形形见《合同法》相关规定。债务已按照约约定履行：清清偿是合同权权利义务终止止的最主要和和最常见的原原因，清偿不不以债务人为为限，债务人人的代理人或或者第三人同同样可以进行行债务清偿。。5.2合同的解除合同解除：合合同当事人依依法行使解除除权或者双方方协商决定，，提前解除合合同效力的行行为。有约定定解除和法定定解除两种形形式。当事人一方依依照法定解除除的规定主张张解除合同，，应通知对方方，合同自通通知到达对方方时解除；合同解除的法法律后果：合合同解除后尚尚未履行的，，终止履行；；已经履行的的，根据履行行情况和合同同性质当事人人可以要求恢恢复原状、采采取其他补救救措施，并有有权要求赔偿偿损失。合同权利义务务的终止，不不影响合同中中结算和清理理条款的效力力。5.3债务相互抵消消债务相互抵消消；两个人彼彼此互负债务务，使双方的的债务在等额额范围内归于于消灭。有约约定债务抵消消和法定债务务抵消两种形形式。法定债务抵消消；当事人互互负到期债务务，该债务标标的物的种类类、品质相同同，任何一方方可以将自己己的债务与对对方的债务抵抵消。约定债务抵消消：当事人经经协商一致而而发生的抵消消。第6讲违约责任任6.1违约责任违约责任：合合同当事人不不履行合同约约定的义务或或履行合同义义务不符合约约定而应当承承担的法律责责任。当事人不履行行合同义务：：包括当事人人不能履行或或者拒绝履行行合同义务。。当事人履行合合同义务不符符合约定：指指履行义务情情况不满足合合同规定或者者要求。《合同法》规定违约责任任的意义：加加强合同当事事人履行合同同的责任心；；保护合同当当事人的合法法权益；预防防和减少违反反合同现象的的发生。6.2承担违约责任任的条件和原原则承担违约责任任的条件：采采用严格责任任原则，即当当事人存在违违约行为，就就应当承担违违约责任。具体条件有：：合同有效是是先决条件；；违约事实存存在是必要条条件；造成对对方当事人损损失。承担违约责任任的原则：以以补偿性为原原则，以惩罚罚性为补充，，旨在弥补或或补偿因违约约行为而造成成的损失。不可抗力事件件免责。6.2承担违约责任任的方式《合同法》规定承担违约约责任的方式式有：（1）继续履行，，在债务人能能够履行且履履行可能条件件下；（2）采取补救措措施，主要是是防止损失发发生或扩大，，表现在质量量方面；（3）赔偿损失，，当事人在不不履行合同义义务或者履行行义务不符合合约定时，给给对方造成损损失的应赔偿偿对方损失；；（4）支付违约金金，违约金参参考实际损失失执行，但是是不能与赔偿偿损失同时适适用；（5）执行定金罚罚则，给付定定金一方违约约，无权要求求返还定金；；收受定金一一方违约，双双倍返还定金金。第7讲合同争议议的解决7.1解决合同争议议的方法合同争议：又又称合同纠纷纷，是指合同同当事人对合合同规定的权权利与义务产产生了不同的的理解。合同争议的解解决方法：（1）和解，合同同纠纷当事人人在自愿友好好的基础上，，相互沟通、、相互谅解，，从而解决纠纠纷的方式。。（2）调解，在经经济合同管理理机关或有关关机关、团体体等主持下，，促使双方通通过协商，自自愿达成协议议，解决争议议的一种方式式。（3）仲裁，双方方签有仲裁协协议，自愿将将争议提交仲仲裁机构解决决的方式。（4）诉讼，合同同当事人依法法请求人民法法院行使审判判权，审理双双方合同争议议，从而解决决纠纷的审判判活动。7.2仲裁仲裁原则：自自愿、公平合合理、仲裁依依法独立进行行、一裁终局局。仲裁协议：合合同纠纷当事事人愿意将纠纠纷提交仲裁裁机构仲裁的的协议；提交交仲裁的必备备条件；可以以在纠纷发生生前签定，也也可在纠纷发发生后达成。。仲裁庭组成：：当事人约定定或由仲裁委委员会指定1或3名仲裁员组成成仲裁庭。仲裁程序：开开庭；提交证证据及证据收收集、鉴定；；辩论；征求求当事人最后后意见；裁决决。申请撤消仲裁裁裁决：向仲仲裁委员会所所在地中级人人民法院申请请撤消仲裁裁裁决；申请撤撤消仲裁裁决决的条件。仲裁裁决的的执行：当当事人自觉觉履行；申申请人民法法院强制执执行。7.3诉讼合同争议诉诉讼属于民民事案件，，应遵循民民事审判的的相应程序序和《民法通则》、《民事诉讼法法》的规定。建筑工程合合同纠纷的的管辖：（1）级别管辖辖：一般由由基层人民民法院审理理第一审民民事案件；；（2）地域管辖辖：一般的的合同争议议由被告所所在地或合合同履行地地人民法院院管辖；（3）指定管辖辖：管辖权权存在争议议时，由上上级人民法法院指定管管辖。案例1：详情1996年12月，某房产产公司与某某建筑公司司签订了一一份《工程协议书书》：由建筑公公司承担6万㎡的住宅宅工程，没没㎡造价739元，合同总总价款4300余万元。其其中第四条条第二款约约定：本项项目由建筑筑公司全过过程垫资，，施工过程程中所发生生的贷款利利息由房产产公司承担担。一天后后，双方又又签订了《建设工程施施工合同》，除了工程程造价改为为500元每㎡以及及未约定垫垫资外，其其余条款均均与协议一一致。开工后，双双方对于电电气、自来来水等配套套工程是否否包含在单单㎡造价中中产生争议议，再加上上房产公司司欠款严重重，建筑公公司于1998年提起诉讼讼，请求房房产公司偿偿还拖欠工工程款及违违约金。案例1：评析争论焦点：：垫资条款款是否导致致合同无效效；阴阳合合同法律认认可的问题题。法院处理：：经过一审、、二审、最最高人民法法院申诉，，最终认定定：工程协协议书有效效，房产公公司赔偿建建筑公司损损失。依据：建设设部国家家计委财财政部《关于严格禁禁止在建设设工程中带带资承包的的通知》仅适于行政政处罚。案例2：详情1998年10月25日某热电厂厂与电建二二公司签订订建设工程程施工合同同，将某热热电厂3号炉扩建工工程承包给给电建二公公司；2000年6月1日某热电厂厂又与电建建二公司签签订建设工工程施工合合同，将某某热电厂南南郊热力分分厂2*29MW热水炉新建建工程承包包给电建二二公司；2001年某发电厂厂又将部分分供热改造造工程承包包给电建二二公司。电电建二公司司将上述三三项工程部部分分包给给了A市建筑工程程公司（以以下简称：：A公司）。2005年10月，A公司以电建建二公司欠欠其工程款款165万元，B公司是涉案案工程的发发包人（授授权某热电电厂、某发发电厂与电电建二公司司签订《工程施工承承包合同》）且以欠电电建二公司司工程款为为由，将B公司列为第第一被告，，将电建二二公司列为为第二被告告，某热电电厂列为第第三被告，，某发电厂厂列为第四四被告，诉诉至呼伦贝贝尔市中级级人民法院院，请求四四被告给付付工程款165万元，给付付逾期利息息27,526.00元。案例2：处理情况况本案经某市市中级人民民法院一审审判决认定定：“因本本案中涉及及建设工程程项目不存存在最高人人民法院《关于审理建建设工程施施工合同纠纠纷案件适适用法律问问题解释》第二十六条条规定的转转包和违法法分包的情情形，A公司不具有有法律意义义上实际施施工人的法法律地位，，故某电力力公司与A公司主张B公司、某热热电厂、某某发电厂应应对某电力力公司给付付工程款及及利息损失失承担连带带给付责任任，无事实实和法律依依据。”A公司对一审审判决不服服，上诉至至某省高级级人民法院院，二审法法院经审理理，判决认认定：“依依法维持原原判”。