2022年1月全国《法律职业资格考试》试卷二甄题达标检测（附答案和解析）

PAGE页码442022年1月全国《法律职业资格考试》试卷二甄题达标检测（附答案和解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、1997年3月刑法修订后，全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案？A、一个单行刑法和四个修正案B、一个单行刑法和五个修正案C、两个单行刑法和四个修正案D、两个单行刑法和五个修正案【参考答案】：B2、庭审过程中，被告人赵某指出，公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人，并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第34题)A、法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B、法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定C、李某应否回避需提交法院院长决定D、李某应否回避需提交检察院检察长决定【参考答案】：D【考点】回避的决定权【解析】我国的回避制度不仅适用于审判人员、检察人员和侦查人员，而且适用于书记员、鉴定人、翻译人员等。《刑事诉讼法》第28条和第29条对回避的理由作了明确的规定：(1)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；(2)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；(3)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人或者诉讼代理人的；(4)违反规定会见当事人及其委托的人或接受请客送礼的；(5)在本诉讼阶段以前曾参与办理本案的；(6)与本案当事人有其他关系，可能影响案件公正处理的。《刑诉解释》第29条规定，不属于《刑事诉讼法》第28条、第29条所列情形的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议。本案中李某曾在侦查阶段担任鉴定人，属于法定回避情形，因此法庭不能以不属于法定回避情形为由当庭驳回，选项A错误。《刑诉解释》第30条规定。当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长或者检察委员会决定。又根据《高检规则》第3条的规定，本规则关于回避的规定，适用于书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人。书记员、司法警察和人民检察院聘请或者指派的翻译人员、鉴定人的回避由检察长决定。本案中，李某是公诉人(人民检察院)的书记员，根据这些规定。人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长决定李某是否应当回避，选项D正确，选项BC不符合法律规定，是错误的。[陷阱点拨]本题的陷阱在于：被告人当庭对书记员提出回避要求，且符合法定的回避情形，考生很容易认为选项B正确，即法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定。仔细读题，我们不难发现本案中被要求回避的是公诉人的书记员，根据法律规定。法庭不能当庭作出回避决定。而是应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院，由该院检察长决定。3、李某在离婚后，带着幼女李甲生活，后李某娶陈某，陈某本有一个儿子陈乙，甲乙成年到达法定结婚年龄后，自愿提出结婚，则：A、可以结婚，因为我国实行婚姻自由的婚姻制度B、不可以结婚C、由婚姻登记部门决定D、不属于三代以内旁系血亲，没有患有医学上认为不应当结婚的疾病的，可以结婚【参考答案】：D【解析】：《婚姻法》第7条规定：“有下列情形之一的，禁止结婚：（一）直系血亲和三代内的旁系血亲；（二）患有医学上认为不应当结婚的疾病。”甲乙不属任何一种情形，可以结婚，选D选项，A选项错在其理由，结婚需要双方自愿，也要符合相关法律规定，BC选项错误。4、代理人在代理权限内，以的名义实施民事法律行为。A、被代理人B、自己C、被代理人或者自己D、行为人【参考答案】：A【解析】：评析：评析：考查要点是代理的概念。代理就是以被代理人的名义在代理权限内与第三人进行民事活动，法律后果归属于被代理人的行为。这是代理不同于行纪、不同于代表和居间的独有特点。注意该代理是显名代理，不同于隐名代理。5、对人民检察院决定不起诉的案件，下列哪一项说法不正确?（）A、人民检察院对直接立案侦查的案件决定不起诉后，审查起诉部门应当将不起诉决定书副本以及案件审查报告报送上一级人民检察院备案B、不起诉决定书应当送达被不起诉人以及其近亲属、被害人及其诉讼代理人。如果是公安机关移送起诉的案件，应当将不起诉决定书送达公安机关C、需要对侦查中扣押、冻结的财物解除扣押、冻结的，应当书面通知作出扣押、冻结决定的机关或者执行扣押、冻结决定的机关解除扣押，冻结D、不起诉的决定，应当公开宣布。如果被不起诉人在押，应当立即释放【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第l42、143条，《高检规则》第292、293、295、296条。根据《高检规则》第295条的规定，不起诉决定书应当送达被害人或者其近亲属及其诉讼代理人，被不起诉人以及被不起诉人所在单位。6、孟林诉孟森继承遗产纠纷一案，孟永发以有独立请求权第三人的身份参加诉讼。一审法院依法作了判决，在向当事人送达判决书时，益林当场口头表示不上诉，但在上诉期内又向一审法院提交上诉状；孟森当场口头表示上诉，但在上诉期内未直接到一审法院提交上诉状，而是在上诉期届满前的头一天到邮局以挂号的方式向一审法院邮寄了上诉状，法院收到上诉状时，上诉期已过了两天：孟永发当场口头表示要上诉，但始终未向法院提交上诉状。在上述情况下，从法律上讲，对本案判决提出了上诉的人是谁？A、孟林、孟森、孟永发B、孟森、孟永发C、孟林、孟森D、孟林、孟永发【参考答案】：C【解析】：考查上诉期间的计算与上诉的形式要件。《民事诉讼法》第75条第4款规定：期间不包括在途时间，诉讼文件在期满前交邮的，不算过期。第148条规定：上诉应当递交上诉状。孟永发未提交上诉状，不是上诉人，参见《民事诉讼法》第148条规定。上诉的合法有效要件：法定期限内书面提交上诉状，在路途上的时间不包括在内7、某行政案件审理过程中出现的以下情况，哪个应当视为原告撤诉（）A、原告经法院合法传唤后拒绝到庭，且没有提出缺席的正当理由B、在审理过程中，原告因情绪激动而中途退庭C、原告因家贫未按规定的期限预交案件受理费，但并未提出缓交、减交、免交申请D、原告申请人民法院全体人员回避【参考答案】：C【解析】本题考查视为申请撤诉的情形。《行政诉讼法》第48条规定：“经人民法院两次合法传唤，原告无正当理由拒不到庭的，视为申请撤诉”。《行政诉讼法解释》第49条规定：“原告或者上诉人经合法传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理。”因此，选项A和B的情况并不当然视为撤诉，二者可以视为撤诉，也可以不视为撤诉。如果经两次合法传唤无正当理由不到庭则必须导致视为申请撤诉法律后果。《行政诉讼法解释》第37条规定：“原告或者上诉人未按规定的期限预交案件受理费，又不提出缓交、减交、免交申请，或者提出申请未获批准的，按自动撤诉处理。”因此C项正确。至于D项并不能构成视为撤诉的法定条件，予以排除。8、研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴明（8岁）看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗费和其他必要费用应由谁承担？A、吴明的监护人B、某研究所C、主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担D、主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担【参考答案】：B【解析】：高度危险作业致损的侵权责任适用无过错责任原则。《民法通则》第123条规定：“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。”本案中，某研究所装运存有放射性物质的铅箱，属于高度危险作业。高度危险作业侵权的唯一免责条件是，损害是由受害人的故意造成的，此外，法律未规定减轻责任的情形。可见，该类侵权责任的承担方式是“或者全有，或者全无”。9、某外国公司在向我国政府申请设立外资企业时，存在以下情况，请问其中哪一项违反了我国法律的规定?A、该外资企业由申请人独家出资设立B、申请人要求将该外资企业登记为有限责任公司C、申请人声明该外资企业将采用先进技术和设备，但其产品仅有40％出口D、申请人声明该外资企业的各项保险将向中国境外的保险公司投保【参考答案】：D【解析】：根据《外资企业法》第2条规定：本法所称外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业在中国境内的分支机构。第3条第1款规定，设立外资企业必须有利于中国国民经济的发展。国家鼓励举办产品出口或者技术先进的外资企业。第8条规定，外资企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。根据以上规定，选项A、B、C符合中国法律规定，不当选。第16条规定，外资企业的各项保险应当向中国境内的保险公司投保。故选项D不符合中国法律规定，当选。10、下列关系中，属于共同共有的是：A、甲乙二人各自出资50％，共同购买一套商品房B、甲将自己的饭店折成100股，卖给乙50股C、甲、乙各出资5万元，购买一辆车D、甲、乙为夫妻，继承甲的父母的遗产房子一栋【参考答案】：D【解析】：按份共有是共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利、分担义务。共同共有，共有人对共有财产共同享有所有权，AC选项都是按各自的份额享有所有权，属于按份共有；B选项不成立共有。《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”因此，家庭中夫妻对家庭财产的共有属于共同共有，应选D选项。11、根据《汉堡规则》的有关规定，承运人的责任期间如何表述？A、自承运人收到货物至其交付货物止B、从货物装上船起至卸完船止C、对集装箱货物规定适用货物处于承运人掌管之下的全部期间D、从远离发货人仓库到送达收货人仓库的整个期间【参考答案】：A【解析】：B项属于《海牙规则》对承运人责任期间的规定，C项是《海商法》的相关规定，D项则是保险责任起讫的期间。12、被害人对人民检察院作出的不起诉决定不服的，可以向上一级人民检察院申诉，其申诉的期限应当是收到决定书后：（）。A、3日以内B、5日以内C、7日以内D、10日以内【参考答案】：C【解析】《刑事诉讼法》第145条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后7日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。故本题正确答案为C。13、甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任?A、7万元B、6万元C、5万元D、4万元【参考答案】：B【解析】：《担保法》第28条规定了人保与物保的关系，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。同时《担保法司法解释》第38条又进行了修改规定，同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。因此人保与物保的关系可以区分为两种情况：债务人提供的物保与保证并存的情况下，债务人的物保优先于人保：债务人以外的第三人提供的物保和第三人提供的保证并存的情况下，两者效力次序相当。本题中债务人提供物保一共16万，但是因为车祸毁损减少价值2万元，相当于债务人提供14万的物保，则保证人应该在剩余范围之内承担保证责任。所以B选项正确。14、被告人甲犯数罪被判死刑，甲向辩护人咨询死刑复核程序的有关情况，辩护人对此作出的下列哪一答复符合法律及司法解释的规定？（）A、应当调查甲的人际关系B、应当为甲指定辩护人C、应当审查甲犯罪的情节、后果及危害程度D、应当开庭审理并通知检察院派员出庭【参考答案】：C15、根据《公司法》的规定，股份有限公司的发起人在规定期间内不得转让其持有的本公司股份，该期间为A、自公司成立之日起5年内B、自公司成立之日起3年内C、自公司成立之日起2年内D、自公司成立之日起1年内【参考答案】：D【解析】：（1）股份有限公司的发起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起1年内不得转让；（2)股份有限公司的董事、监事、经理持有的本公司的股份，在任职期间内有条件转让，离职半年内不得转让。16、在一国法律中规定限制外国人在国内从事某种民商事权利或待遇，该规范一般被称为A、实体规范B、程序规范C、法律冲突规范D、外国人的民商事法律地位规范【参考答案】：D【解析】：外国人的民商事法律地位是指外国人在内国法律上享有民商事权利和承担民商事义务的资格和状况。17、在审判阶段，法院认为被告人某甲有毁灭证据的可能，遂决定逮捕某甲。关于该案逮捕程序，下列哪一选项是正确的？A、法院可以自行执行逮捕B、异地执行逮捕的，可以由当地公安机关负责执行C、执行逮捕后，应当由法院负责对某甲进行讯问D、执行逮捕后，应当由公安机关负责通知被逮捕人的家属或所在单位【参考答案】：C18、河北省甲县粮食公司与湖南乙县粮食公司签订了粮食购销合同，合同没有约定履行地点。1991年9月，甲县方将508袋粮食用汽车运到河北省徐水县火车站。乙县粮食公司采购员对粮食验收合格后，由甲县粮食公司交铁路部门承运到长沙，运费由供方自理。乙县粮食公司自费用汽车将粮食运至乙县。该合同的履行地点是：A、湖南乙县B、河北甲县C、河北徐水D、湖南长沙【参考答案】：D【解析】：考查合同履行地的确定。《民诉意见》第19条规定：购销合同的双方当事人在合同中对交货地点没有约定的，以交货方式确定合同履行地。本案中实际履行地应为长沙。本案中送货地点为长沙，则长沙为履行地，其他地点都不对。履行地没有约定的，一般以交货地为履行地，代办托运和以煤炭、木材方式运输的则以货物发运地为合同履行地。19、下列选项属于行政赔偿的是（）。A、行政机关给予市政建设拆迁户的补偿金B、行政机关建房侵占他人用地而支付的赔款C、环保部门因违法收取巨额罚款而支付的款项D、工商局征用土地而支付给土地使用人的相应款项【参考答案】：C【解析】AD是行政补偿，B是民事赔偿20、在一份撤销实用新型专利权的请求书中，列举了以下几项理由，其中哪一项符合专利法的规定？A、不属于专利法所称的发明创造B、说明书公开不充分，权利要求得不到说明书的支持C、与申请日以前已有的技术相比没有实质性的特点和进步D、侵犯了请求人的专利申请权【参考答案】：C【解析】：本题考撤销实用新型专利权的理由。《专利法》在第二次修正之前一直区分了专利权的撤销与宣告无效，其各自理由亦作相应区分，根据旧法，只有C项符合条件。但此后一律统称为“宣告无效”。新的《专利法实施细则》第64条第2款规定：“前款所称无效宣告请求的理由，是指被授予专利的发明创造不符合《专利法》第22条、第23条、第26条第3款、第4款、第32条或者本细则第2条、第13条第1款、第20条第1款、第21条第2款的规定，或者属于《专利法》第5条、第25条的规定，或者依照《专利法》第9条规定不能取得专利权。”据此，本题A、B、C皆为宣告无效事由。21、关于刑法上的因果关系，下列哪一判断是正确的?A、甲开枪射击乙，乙迅速躲闪，子弹击中乙身后的丙。甲的行为与丙的死亡之间不具有因果关系B、甲追赶小偷乙，乙慌忙中撞上疾驶汽车身亡。甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系C、甲、乙没有意思联络，碰巧同时向丙开枪。且均打中了丙的心脏。甲、乙的行为与丙的死亡之间不具有因果关系D、甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系【参考答案】：D【考点】因果关系【解析】选项A：甲这种行为叫做打击错误。无论甲主观上是否想杀死丙，丙都是被他杀死的。所以，甲的行为与丙的死亡之间具有因果关系。对于这种打击错误的处理方法是只要没有超出同一犯罪构成的，罪名和主观方面都不变，甲仍然构成故意杀人罪既遂。选项B：如果从纯客观的角度来看，甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系。但是，刑法理论认为这种情况构成因果关系的中断，因为乙是自己逃跑时撞上汽车的。这里的关键问题是甲追赶的乙是小偷，乙完全可以停下来，他撞车的行为并不是迫不得已的。事实上，在这种案件中，通常是小偷自己主动逃跑，被害人为了追回财物而追击小偷。此时，小偷跑不跑，怎么跑都是由小偷自己决定的。所以，刑法理论认为在这种情况下，乙撞汽车的行为是他自己选择的行为(其实是逃跑的行为是他自己选择的行为)，甲的追击行为与之没有因果关系。选项C：这种因果关系叫择一的竞合。甲乙同时向丙开枪，都打中丙的心脏。虽然没有其中一个人的行为，丙也会死亡，但是两人的行为确实都对丙的死亡起了作用，所以二人的行为都和丙的死亡具有因果关系。在这种存在多个条件的情形下，要注意：如果除去一个条件结果仍会发生。但是除去所有条件之后，结果将不发生，则所有行为与结果之间都具有因果关系。甲乙均构成故意杀人既遂。选项D：这种情况叫因果关系的中断。虽然甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。因此，导致乙死亡的直接原因是丙的开枪行为。甲的投毒行为对乙的死亡并没有发生作用：。【重点点拨】选项A说明了因果关系的客观性。客观上是否具有因果关系和行为人主观上能否预见没有关系。即使行为人没有预见，只要客观上确实存在因果关系，就认为二者之间具有因果关系。选项B和一般的介入因素不完全相同。如果甲持枪追杀乙，乙慌不择路逃跑，撞上汽车身亡，则二者之间就有因果关系，因为乙的逃跑是追不得已的。对于选项C而言，重点是掌握在这种择一的竞合中，双方的行为都对死亡结果发挥了作用，所以二人的行为都和死亡结果有因果关系。选项D就是最常考查的因果关系的中断。最简单的就是这种中断：前行为对结果的发生完全没有起作用。在这种情况下，由于投毒和死亡之间的因果关系被开枪切断，所以，用的投毒行为和乙的死亡就没有因果关系了。我们总结一下：因果关系问题虽然很复杂，但是可以这样简单理解：某行为对危害结果的发生是否起了主要的或者至少是相等的作用?如果完全没有起作用或者仅22、12、曾凡有一子曾伟伟12岁，曾某要出国学习一年，遂委托其妹曾敏(即曾伟伟之姑母)照看曾伟伟一年，曾凡和曾敏二人约定：由曾凡每月支付给曾敏监护费2000元；若出现曾伟伟之侵权，曾凡、曾敏依2∶8之比例分担赔偿责任。6个月后，曾伟伟将同学王小军打伤，花去医疗费1万元。问王小军的父母应如何主张该费用请求权？A、向曾凡主张2000元，向曾敏主张8000元B、向曾凡、曾敏任何一人主张1万元C、向曾凡主张1万元，而后曾凡向曾敏主张8000元D、向曾敏主张1万元，而后曾敏向曾凡主张2000元【参考答案】：C【解析】：评析：解析：本题中并未交待曾敏在监护中有无过错，故不能推定曾某、曾敏承担连带责任，故B错，D项亦无依据。关键在于：曾某、曾敏之内部约定无对抗第三人的效力。此时应理解为监护人仍应对第三人承担全责，而后再依其与受托人的内部协议追究受托人应承担的份额。23、下列关于行政主体的说法正确的是（）A、行政主体即行政法律关系主体B、行政主体必须是能以自己名义进行行政行为的组织C、行政主体包括行政机关及其公务员D、行政主体还包括法律、法规授权的组织及受行政机关委托行使行政权力的组织【参考答案】：B【考点】行政主体【解析】受委托组织、国家公务员都不是行政主体；行政法律关系主体除行政主体外还包括行政管理相对方。24、商业广告，是否被视为要约，下列表述哪一项最为准确？A、视为要约B、任何情况下均视为要约邀请C、其内容符合要约规定，视为要约D、视为承诺【参考答案】：C【解析】：详见《合同法》第15条。25、法院对公诉案件进行审查后，应当根据不同情况作出处理。据此，下列哪一选项是正确的?(2007年试卷二第25题)A、对于不属于本院管辖的。应当通知检察院撤回起诉B、对于被告人不在案的，应当决定退回检察院C、法院裁定准许撤诉的案件，没有新的事实、证据，检察院重新起诉的，应当裁定驳回起诉D、法院作出了证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的案件，检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的。法院应当根据禁止重复追诉原则不予受理【参考答案】：B【考点】对公诉案件的庭前审查【解析】《刑诉解释》笫117条规定，案件经审查后，应当根据不同情况分别处理：(1)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院；(2)对于不符合本解释第116条第2-9项规定之一，需要补送材料的。应当通知人民检察院在3日内补送；(3)对于根据刑事诉讼法第162条第3项规定宣告被告人无罪.人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理；(4)依照本解释第177条规定.人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理；(5)对于符合刑事诉讼法第15条第2-6项规定的情形的，应当裁定终止审理或者决定不予受理；(6)对于被告人真实身份不明。但符合《刑事诉讼法》第128条第2款规定的，人民法院应当依法受理。选项A属于上述情况(1)，法院应当将案件退回检察院而并非“通知检察院撤诉”，错误。选项B也属于上述情况(1)且法院处理正确。选项C属于上述情况(4)，法院应作出的处理为“不予受理”而非“驳回起诉”，错误。选项D属于上述情况(3)，在证据不足法院宣告无罪的情况下。如果检察院根据新的事实、证据材料重新起诉的.人民法院应当依法受理而并非选项所称“应当根据禁止重复追诉原则不予受理”，该项错误。因此只有B项正确。26、关于假释，下列哪一选项是正确的？A、被假释的犯罪分子，未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利B、对于犯杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪的犯罪分子，即使被判处10年以下有期徒刑，也不得适用假释C、对于累犯，只要被判处的刑罚为10年以下有期徒刑，均可适用假释D、被假释的犯罪分子，在假释考验期间再犯新罪的，不构成累犯【参考答案】：D27、下列关于物之所在地法的适用，哪项表述是正确的？A、物之所在地法只适用于不动产，不适用于动产B、物之所在地法不仅适用于不动产，而且适用于一切动产C、物之所在地法适用于不动产，也适用于部分动产D、物之所在地法适用于部分不动产，也适用于部分动产【参考答案】：C【解析】：物之所在地法，即作为法律关系的客体物或标的物所在地法律。通常用来解决物权，特别是不动产物权的法律冲突问题。28、张某欲将自家祖传的青铜牛卖给李某，双方约定价款4万元，于6月1日交付青铜牛，李某于收到青铜牛10日内付款，并约定采用书面形式订立合同。6月1日，张某将青铜牛交给李某，李某接受铜牛后却拒不履行付款义务，双方发生争执。张某主张李某应当支付款项，并承担违约责任，而李某则认为双方约定采用书面形式订立合同，双方后来没有订立书面合同，合同不能成立，愿意返还青铜牛，但决不会付款。以下说法正确的是：A、因为双方约定应当订立书面合同，而双方后来没有订立合同，合同自然不能成立，李某有权不付款，但应当返还青铜牛B、虽然双方没有订立书面合同，但是张某已经交付青铜牛，李某也接受，合同成立，李某应当支付款项C、因为买卖祖传青铜牛的合同并不是法律、行政法规规定的应当采用书面形式的合同，因而当事人未采用书面形式，并不影响合同的成立D、如果双方已经拟好书面合同，只是李某没有签字，那么在本案情形下该合同也不能成立【参考答案】：B【解析】：《合同法》第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本题中，尽管未订立书面合同，但李某已经接受青铜牛，合同成立，因此，A选项错误，B选项正确。除法律、行政法规规定外，双方约定采用书面形式也有法律效力，本题合同成立的原因乃是李某接受了张某履行合同的行为，C选项错误。《合同法》第37条规定：“采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”题中，李某已经接受张某履行交付义务的行为，合同已经成立，D选项错误。29、“罪刑法定原则的要求是：(1)禁止溯及既往(——的罪刑法定)；(2)排斥习惯法(——的罪刑法定)；(3)禁止类推解释(——的罪刑法定)；(4)刑罚法规的适当(——的罪刑法定)。”下列哪一选项与题干空格内容相匹配?A、事前——成文——确定——严格B、事前——确定——成文——严格C、事前——严格——成文——确定D、事前——成文——严格——确定【参考答案】：D【考点】罪刑法定原则【解析】第l项，刑法禁止溯及既往，这显然是事前的罪刑法定。它是指《刑法》只能适用于它颁布以后的行为，不得溯及适用于它颁布以前的行为。第3项，禁止类推解释，这是严格的罪刑法定。它就是我们常讲的，对刑法要进行严格解释，不得进行类推解释。所以，大家知道禁止类推解释，就应该知道要严格解释。本题有些含糊的是第2项和第4项。第2项本来不含糊，排斥习惯法就是成文的罪刑法定。即刑法必须是成文的。但是，成文的也可以说是确定的。而第4项“刑罚法规的适当”和“确定的罪刑法定”在字面上看起来就不一致。“适当”重在强调妥当，如刑罚要适中，不得残虐等。“确定”重在强调“明确”，即法条的含义必须是明确的，不能是含糊的。那么，“偷一只鸡，处死刑”很明确、确定吧?但刑罚不适当。所以，从纯粹字面来看，考生很难认定刑罚法规的适当就是确定的罪刑法定。第4项其实是关于罪刑法定原则的实质侧面的内容的。这里的“适当”包含两个方面的内容：罪与刑的明确性(如法律文字要明确；不得有绝对不定期刑等)和刑罚的适当性(如刑罚不得残虐等)。【重点点拨】本题虽然有些难，但是选出正确答案并不困难。因为禁止类推解释显然是严格的罪刑法定，而符合这一条件的只有选项D。30、张某向法院起诉要求解除其与魏某的婚姻关系，法院受理该案并开庭审理，法院的下列哪个做法不符合法律规定？A、案件审理的过程中，魏某提出某审判员为张某的哥哥，应当回避。对于该审判员的回避应当由院长决定，回避决定作出之前，该审判员暂停参与本案的审理工作B、如果审判员中一人被申请回避，更换审判员后，诉讼程序继续进行C、如果魏某申请不公开审理，则法院可以不公开审理D、人民法院组成合议庭审理该案，合议庭评议案件后按照少数服从多数的原则作出离婚判决，对于少数人的意见记入评议笔录，并且将合议过程向双方当事人公开【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第45条第1款第（一）项规定：“审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；”第46条第2款规定：“被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。”第47条规定：“院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。”魏某提出某审判员是张某的哥哥，符合回避的情形，应当由院长决定其是否回避，并且本案不需要采取紧急措施，所以，在决定是否回避前，应当暂停参与本案工作。A选项正确，不应当选。在诉讼进行的过程中，如果审判员被申请回避了，更换合议庭人员后，诉讼程序继续进行，而不是重新进行。B选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第120条第2款规定：“离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。”C选项中，魏某和张某是离婚案件，魏某申请不公开审理，法院可以不公开审理。C选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第43条规定：“合议庭评议案件，实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实记入笔录。”D选项中，少数服从多数的原则是正确的，不同意见也必须记入笔录，但是合议的过程是秘密的，而不是公开的。所以，D选项错误，应当选。31、下列项目中，不属于海上保险的除外风险的是A、包装不当引起受损B、货物本身缺陷引起的损失C、船员偷货D、延期引起的市价跌落损失【参考答案】：C【解析】：《海商法》第243条32、在某县人民法院审理某甲抢劫案时，甲的辩护律师认为，侦查机关在侦查过程中收集的证明被告人罪轻的证据材料需要在法庭上出示。在此情况下，律师可以进行什么诉讼活动？（）。A、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，并可以到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料B、申请人民法院向人民检察院调取该证据材料，但不得到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料C、申请人民检察院调取该证据材料D、申请公安机关提供该证据材料【参考答案】：A【解析】根据《刑事诉讼法》第36条的规定，在审判阶段，律师有权查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实的材料。根据《刑事诉讼法》第37条的规定，辩护律师有权申请人民法院收集、调取证据。据此，本题正确答案为A。辩护律师的诉讼权利是历年司法考试的高频考点，经常变换方式考查内容，请考生全面掌握。33、周某以公司债券出质，债券上未进行任何记载。周某按约定将债券交付给质权人。下列说法哪项是正确的？A、质押合同成立但不生效B、质押合同不成立C、质押合同生效，但不具有对抗效力D、质押合同生效且具有对抗效力【参考答案】：C【解析】：一般情况下根据《物权法》第15条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”这里的“除法律另有规定外”是指担保法第76条“汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。而本题中债券已经交付给质权人，所以质押合同生效。同时，又根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法》若干问题的解释第99条“以公司债券出质的，出质人与质权人没有背书记载“质押”字样，以债券出质对抗公司和第三人的，人民法院不予支持。”所以，正确答案为C34、某施工工地升降机操作工刘某未注意下方有人即按启动按钮，造成维修工张某当场被挤压身亡。刘某报告事故时隐瞒了自己按下启动按钮的事实。关于刘某行为的定性，下列哪一选项是正确的？（）A、（间接）故意杀人罪B、过失致人死亡罪C、谎报安全事故罪D、重大责任事故罪【参考答案】：D35、在《海商法》中，当船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权同时存在时，其受偿顺序应如何排列?A、船舶优先权、船舶抵押权、船舶留置权B、船舶抵押权、船舶优先权、船舶留置权C、船舶优先权、船舶留置权、船舶抵押权D、船舶抵押权、船舶留置权、船舶优先权【参考答案】：C【解析】：《海商法》第25条第1款规定：“船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。”故C选项符合法律规定，当选。ABD选项不符合法律规定，不当选。36、英国的甲商贸公司通过其在中国的办事处与中国的乙服装厂订立一份买卖合同，购买乙服装厂生产的幸福牌衬衫1500件，合同约定由乙服装厂在英国的办事处将货物送至甲商贸公司。后甲公司称乙服装厂所交货物与样品质量不符，遂通过其在中国的办事处向中国法院提起诉讼。双方对本合同适用的法律争执不下。按照我国法律，法院应当决定适用下列哪国的法律？A、中国法律B、英国法律C、第三国法律D、中国法律或英国法律都可以，法院可以选择适用【参考答案】：B【解析】：根据最密切联系原则，合同明确规定卖方须在买方营业所所在地履行交货义务的，适用合同订立时买方营业所所在地的法律。37、张某因打伤李某被公安局处以行政拘留15天的处罚，张某不服，申请行政复议。不久，受害人李某向法院提起刑事自诉，法院经审理认为张某的行为已经构成犯罪，判决拘役2个月。下列哪一选项是正确的？A、本案调查中，警察经出示工作证件，可以检查张某的住所B、如果在法院判决时张某的行政拘留已经执行完毕，则对其拘役的期限为一个半月C、如果张某之父为其提供担保，则公安机关可暂缓执行行政拘留D、由公安局将张某送到看守所执行行政拘留【参考答案】：B38、青年工人张某为筹办婚事，到玻璃店买了一块穿衣镜，乘25路公共汽车回家。当车行使到东风路口时，突遇豆花饭店服务员王某用水架车拉着为饭店买的货物横穿马路，驾驶员只好紧急刹车。结果车上乘客几乎全部摔倒，张某的穿衣镜也被打碎，划破乘客丁某的脸部，使其误工15天，花去医药费500元。丁某为此起诉到法院，要求赔偿其损失。下列说法正确的是。A、丁某应当以张小刚为被告B、丁某应当以公交公司和张某为共同被告C、丁某应当以公交公司和驾驶员为共同被告D、丁某应当以公交公司为被告，以张某为第三人【参考答案】：D【解析】：本题涉及诉讼中当事人地位问题。丁某与公交公司存在运输合同关系，公交公司对丁某的人身安全负无过错责任，故丁某应当以公交公司为被告。公交公司的损失只能以豆花饭店为被告。张某在该案中，为无独立请求权的第三人。故本题选项为D。39、甲使用暴力将乙扣押在某废弃的建筑物内，强行从乙身上搜出现金3000元和1张只有少量金额的信用卡，甲逼迫乙向该信用卡中打人人民币10万元。乙便给其妻子打电话，谎称自己开车撞伤他人，让其立即向自己的信用卡打入10万元救治伤员并赔偿。乙妻信以为真，便向乙的信用卡中打入10万元，被甲取走，甲在得款后将乙释放。对甲的行为应当按照下列哪一选项定罪？（）A、非法拘禁罪B、绑架罪C、抢劫罪D、抢劫罪和绑架罪【参考答案】：C【考点】绑架罪抢劫罪【解析】区分绑架罪和抢劫罪的关键在于，前者只能是向被绑架人的近亲属或者其他有关人勒索财物；后者是直接迫使被害人交出财物。虽然题中乙的妻子往乙的信用卡里打入了10万块钱，但其主观上只是听信丈夫的话，汇钱救治伤员并赔偿，没有向第三人交付的对象性，而且打钱行为本身并非因为乙的人身受劫而作出的，故甲不构成绑架罪。甲一直是使用暴力控制乙，并且当场取得了财物，其行为构成抢劫罪。故本题应选C。40、某外商向律师咨询：“在中国已经参加的知识产权国际公约中，哪项国际公约的保护范围最广、保护水平最高、保护力度最大、制约力最强?”该律师的下列回答哪一个是正确的?A、世界知识产权组织公约B、保护工业产权巴黎公约C、与贸易有关的知识产权协定D、伯尔尼公约【参考答案】：C【解析】：根据司法部教材，应是《与贸易有关的知识产权协定》保护力度最大、制约力最强。解答此题的关键在于全面把握以上四个公约的显著特点。《世界知识产权组织公约》是一部关于成立世界知识产权组织的公约，因此是不符合题意的。《保护工业产权巴黎公约》是知识产权领域第一个世界性多边公约，而且也是成员国最为广泛、对其他世界性和地区性工业产权公约影响最大的公约。《伯尔尼公约》是著作权领域第一个世界性多边国际条约，也是至今影响最大的著作权公约。与以前的知识产权国际公约相比，《与贸易有关的知识产权协定》是一个更高标准、更严要求的公约。它具有以下显著特点：其一、首次将最惠国待遇原则引入知识产权的国际保护领域；其二、要求成员对知识产权提供更高水平的立法保护；其三、要求成员采取更为严格的知识产权执法措施；其四、要求成员的知识产权获权和维持程序必须公平合理；其五、将成员国之间知识产权争端纳A~WTO争端解决机制，加强协议的约束力。从以上可以看出，在中国已经参加的知识产权国际公约中，《与贸易有关的知识产权协定》的保护范围最广、保护水平最高、保护力度最大、制约力最强。因此，选项C符合题意。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、甲生前立有遗嘱，死后将自己的一架钢琴送给其学生乙。甲去世时，乙正在美国留学，1年后乙从美国回来，才知道甲已经去世，又过1年后，才知道甲曾立有将钢琴送给乙的遗赠，此时，关于乙能否向甲的继承人请求该钢琴，下列说法错误的是：A、不能，因为乙没有在甲死亡后2个月内表示接受遗赠，已视为放弃接受遗赠B、不能，乙向甲的继承人请求该架钢琴，已经过了2年的诉讼时效C、能，因为乙直到甲死亡后2年才知道甲的遗赠D、能，因为遗赠优于法定继承【参考答案】：A,B,D【解析】：依《继承法》第25条第2款规定：“受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”本题中，甲生前立有遗嘱将钢琴送与乙，乙为受遗赠人，但乙在甲死后两年后才知道甲的遗嘱，知道时乙未超过2个月表示接受遗赠，其有权受遗赠。故C选项正确。A选项的错误在于，其时间界定在甲死亡后2个月内，而不是受遗赠人知道受遗赠后2个月内，故该选项与法律规定不一致。B选项的错误在于，受遗赠权为形成权，只要受遗赠人作出接受遗赠的表示，该权利就产生，受遗赠权不是请求权，不适用诉讼时效。D选项的错误在于，遗赠优于法定继承是指继承开始后，继承方式适用的序位上，有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。本题中乙能取得钢琴与此原则无关，应此，应选ABD。3、日本在关税与贸易总协定1964年肯尼迪回合谈判中，对黑白胶卷的进口关税承诺不超过40％，在1979年东京回合谈判中，对黑白胶卷的关税承诺不超过30％，1994年乌拉圭回合谈判中，对黑白胶卷的关税承诺不超过20％。下列选项哪些是正确的？A、肯尼迪回合的关税减让依然有效B、日本现在对进口黑白胶卷可以收取25％的反倾销税C、根据海关提供服务所产生的费用，日本可以收取与之相当的服务费D、日本现在对从美国进口的黑白胶卷适用15％的关税，违反了关税减让承诺【参考答案】：A,B,C【解析】：关税减让1947年《关税与贸易总协定》第2条有关减让表规定：“1．（a）每个缔约方给予其他缔约国各方贸易的待遇，不得低于本协定所附有关减让表相应部分规定的优惠待遇。2．本条不妨碍任何缔约方对任何进口产品随时征收以下税费：（a）符合第3条第2款规定，相当于对国内相同产品，或者对全部或部分地用以制造或生产进口产品的物品，征收国内税的税费；（b）符合第6条征收的反倾销或反补贴税；（c）与所提供服务相当的费用。根据《关税与贸易总协定》的有关规定，在关税减让谈判中，即使经新一个回合谈判后，又承诺了新表，但从法律上说，旧表依然有效（在特定情况下，仍要适用）。因此A项正确。而且，对进口关税减让的承诺不妨碍任何缔约方对任何进口产品随时征收反倾销或反补贴税和与所提供服务相当的费用，因此B、C项正确。此外，经谈判达成的约束税率，是承诺可征收的最高税率，缔约方有义务不超过该项产品的关税标准，但却可把实际税率定在低于约束税率。因此日本现在对从美国进口的黑白胶卷适用15％的关税，并未违反关税减让承诺，故D项不正确。4、根据我国《民事诉讼法》的规定，下列哪些人有资格作为民事诉讼的当事人A、精神病患者及10周岁以下的儿童B、年满10周岁但未满16周岁的儿童C、年满16周岁且有劳动收入的公民D、年满18周岁且智力正常的公民【参考答案】：A,B,C,D【解析】：对民事诉讼权利能力的理解。《民事诉讼法》第49条：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”民事诉讼当事人是指与他人发生纠纷，以自己的名义参加诉讼，并受人民法院裁判约束的利害关系人。当事人有广义与狭义之分。狭义的当事人指的是原告与被告。广义的当事人除了包括狭义的当事人外，还包括共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第三人，特别程序中的申请人和起诉人，执行程序中的申请执行人和被申请执行人。诉讼权利能力是指能够享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务的能力，即可以作为当事人进行诉讼的资格，因此又称当事人能力。具有当事人能力，就可以成为原告或被告。公民、法人和其他组织均具有诉讼权利能力，可以作为民事诉讼当事人。公民的诉讼权利能力始于出生，终于死亡；法人的诉讼权利能力始于其成立之时，终于其消灭之时；其他组织的诉讼权利能力则依法律的特别规定而存在。因此，本题选项可全部入选。5、根据我国《侵权责任法》的规定，患者有损害，在下列哪些情形下推定医疗机构有过错？A、违反法律、行政法规及其他有关诊疗规范的规定B、隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料C、伪造、篡改或者销毁病历资料D、违反规章有关诊疗规范的规定【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据《侵权责任法》第58条的规定：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”因此，本题ABCD四个选项均是推定医疗机构过错的情形，应全选。6、下列关于仲裁裁决和民事判决的哪些观点是正确的?（）A、仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出B、民事判决应当按照多数审判人员的意见作出，审判庭不能形成多数意见时，判决应当按照审判长的意见作出C、如果当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，仲裁裁决可以不写争议事实和裁决理由D、对判决书持不同意见的审判员可以不在判决书上签名【参考答案】A,C【解析】AC。根据《最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定》第11条规定，合议庭进行评议的时候，如果意见分歧，应当按多数人的意见作出决定，但是少数人的意见应当写入笔录。评议笔录由书记员制作，由合议庭的组成人员签名。当达不成多数意见时，应该提交审判委员会讨论。B项错误。根据《民事诉讼法》第138条规定，判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。因此对判决持不同意见的审判人员不得拒绝在判决书上签名，D项错误。7、在下列哪一种情形中，导致离婚时可能涉及无过错方的损害赔偿请求?A、某甲的丈夫乙在出外经商定居时与某女青年以夫妻名义同居生活B、某甲的丈夫乙在家中时常打骂凌辱甲和她的孩子C、某甲的丈夫乙在外地用欺骗手段得以和某女青年登记结婚D、某甲的丈夫在婚前隐瞒自己的精神病史【参考答案】：A,B,C【解析】：[测试点]离婚中的损害赔偿。【解析】：《婚姻法》第46条：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。依此，ABC项情形属于有权请求损害赔偿的情形。8、甲、乙签订一份购销合同。甲以由银行承兑的汇票付款，在汇票的背书栏记载有“若乙不按期履行交货义务，则不享有票据权利”，乙又将此汇票背书转让给丙。下列对该票据有关问题的表述哪些是正确的？（）。A、该票据的背书行为为附条件背书，效力待定B、乙在未履行交货义务时，不得主张票据权利C、无论乙是否履行交货义务，票据背书转让后，丙取得票据权利D、背书上所附条件不产生汇票上效力，乙无论交货与否均享有票据权利【参考答案】C,D【考点】票据背书所附条件的效力【详解】根据《票据法》第33条第1款的规定，“背书不得附有条件。背书时附有条件的，所附条件不具有汇票上的效力。”因此，本题中“若乙不按期履行交货义务，则不享有票据权利”的条件不影响背书的效力，经过连续而有效的背书，票据权利即随之转移。由此可知，本题答案为CD9、依据《保险法》的有关规定，下列属于无效的保险合同的是哪几项A、超额保险B、保险人未对投保人作出说明的免责条款C、投保人对保险标的无保险利益D、未经被保险人书面同意的以死亡为给付保险金条件的保险，法律另有规定的除外【参考答案】：C,D【解析】：（1）超额保险，超额部分无效；（2）投保人对保险标的无保险利益，保险合同无效；（3）未经被保险人书面同意的以死亡为给付保险金条件的保险（法律另有规定的除外），保险合同无效；（4）保险人未对投保人作出说明的免责条款，该免责条款无效。10、孙某早年留学美国，后在美国开了一家公司，1998年回国定居，并将其在美国的大部分资产转移到中国。孙某有妻子，儿女9个且有许多曾帮助过他的挚友，因此为了对其死后财产有个妥善处理，先后立有数份遗嘱，2009年12月6日，孙某因心脏病突发死亡，对其遗产应按下述哪些原则处理？A、如果其数份遗嘱中有一份是经过公证的，则以公证的遗嘱为准B、如果其数份遗嘱内容相冲突，应以其最后所立遗嘱为准C、对于其遗嘱中没涉及的财产，应按法定继承处理D、应当按照第一份遗嘱的内容执行【参考答案】：A,B,C【解析】：《继承法》第20条规定：“遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销，变更公证遗嘱。根据上述规定可知公证遗嘱的效力最优，AB选项的说法正确，D选项错误。根据《继承法》第27条的规定，有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：……（五）遗嘱未处分的遗产。所以该遗嘱未涉及的部分，应当按照法定继承来处理，故C选项正确。11、甲、乙、丙三人出资成立一普通合伙企业，但由于经营失误，合伙企业严重亏损20万元，合伙企业以全部财产清偿后，还剩余8万元难以清偿。因乙丙无力清偿，故债权人向甲追偿了全部的8万元的债务。现甲欲主张其他合伙人分担该债务，下列有关该亏损分担方式的说法正确的是：（）A、合伙企业的亏损分担，按照合伙协议的约定办理B、合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人按照实缴出资比例分担C、合伙人如果协商不成的，无法确定出资比例，则由合伙人平均分担D、合伙协议可以约定由部分合伙人承担全部亏损，但该约定仅具有内部效力【参考答案】A,C【解析】《合伙企业法》第40条规定：合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第33条第l款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。第33条规定：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。故AC正确，BD错误。12、依据我国法律的规定，引起债消灭的原因包括。A、解除B、免除C、混同D、混合【参考答案】：A,B,C【解析】：考查要点是债消灭的原因。债作为当事人之间的权利义务关系，是基于一定法律事实产生，也会基于一定法律事实消灭。概括起来，引起债消灭的原因，主要有六种：履行、解除、抵销、提存、免除、混同。履行是最常见的消灭原因，解除是合同有效成立后因当事人一方的意思表示或者双方的协议使债的关系消灭（《合同法》第93条、第94条）。抵销则指二人互负债务，各以其债权充当债务之履行从而使债的关系归于消灭（《合同法》第99条、第100条）。提存是由于债权人的原因债务人无法履行的，债务人可以把标的物提交提存机关以消灭债的关系（《合同法》第101条）。免除是债权人抛弃债权消灭债的关系（《合同法》第105条）。混同是债权债务同归于一人的事实（《合同法》第106条）。由此看出，备选答案ABC符合合同法的规定。D项混合不是债消灭的方式，而是所有权取得方式添附中的一种情况。即把两个不同所有人的动产互相结合在一起，难以分开的财产。混合和混同作为法律术语，不能按照一般的认识去理解。13、黎佳去云南出差，好友莫益委托其帮忙买一副大理石砚。三个月后黎佳将价值1000元的大理石砚送至莫益家时，发现莫益在黎佳出差期间病逝。莫益的儿子拒绝付款收下大理石砚。下列说法正确的是：（）A、被代理人莫益已经死亡，黎佳代理行为无效B、黎佳不知道莫益死亡，代理行为仍有效C、莫益子不承受该代理行为的结果，不用支付价款D、莫益子应承受该代理行为的结果，支付价款【参考答案】B,D【考点】委托代理终止的特别原因【解析】《民通意见》第82条规定，被代理人死亡后有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：（1）代理人不知道被代理人死亡的。故B正确；既然代理行为有效，故D正确。14、对于在仲裁中申请财产保全问题，下列说法，正确的有A、因B研究所的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行，A工厂可以申请财产保全B、C市仲裁委员会可以依职权对B研究所采取财产保全措施C、如果A工厂申请财产保全有错误，A工厂应当赔偿B研究所因财产保全所遭受的损失D、如果A工厂申请财产保全有错误，对B研究所因财产保全而遭受的损失，C市仲裁委员会也负赔偿责任【参考答案】：A,C【解析】：考查仲裁中的财产保全。《仲裁法》第28条规定：一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。财产保全措施由人民法院采取，申请有误，仲裁委员会无义务负赔偿责任，B、D项不正确。适用案件和民事诉讼一样，只是执行机构一律为法院。15、甲公司向乙银行贷款，以其所有的一栋大楼设定抵押担保，双方办理了房屋抵押登记。后甲公司为担保支付丙公司货款，以该栋大楼占用范围的建设用地使用权设定抵押担保，双方签订了建设用地使用权抵押合同，但未办理登记。因甲公司无力偿还银行贷款和支付到期货款，乙银行和丙公司分别主张抵押权，引起纠纷。下列表达正确的有：A、乙银行只能对大楼拍卖所得主张优先受偿权B、乙银行有权对大楼和所占范围的建设用地使用权拍卖所得主张优先受偿权C、丙公司与甲公司所签订建设用地使用权抵押合同未生效D、丙公司对该大楼占用范围的建设用地使用权无权主张抵押权【参考答案】：B,D【解析】：根据《物权法》第182条的规定，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押，抵押人没有一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。第187条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”建筑物和土地使用权的抵押需要办理登记抵押权才能成立，因此乙银行有权对大楼和所占用范围内的建设用地使用权拍卖所得主张优先受偿权，而丙公司不能对该建设用地使用权主张抵押权，A选项错误，BD选项正确。《物权法》第15条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”，因此丙公司与甲公司所签订的建设用地使用权抵押合同成立并生效，C选项错误。16、三个小孩在公路边玩耍，此时，一辆轿车急速驶过，三小孩捡起石子向轿车扔去，坐在后排座位的刘某被一石子击中。刘某将三小孩起诉至法院。关于本案举证责任分配，下列哪些选项是正确的?A、刘某应对三被告向轿车投掷石子的事实承担举证责任B、刘某应对其所受到损失承担举证责任C、三被告应对投掷石子与刘某所受损害之间不存在因果关系承担举证责任D、三被告应对其主观没有过错承担举证责任【参考答案】A,B,C【考点】举证责任的分配【解析】根据《民事诉讼证据规定》第2条第l款的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。结合本题，在刘某与三小孩的侵权纠纷中，为了实现自己的诉讼请求，刘某需要对损失的客观存在以及存在违法行为承担举证责任。因此，刘某应对三被告向轿车投掷石子的事实以及其所受到的损失承担举证责任。选项AB正确。共同危险行为是共同侵权行为的一种。是指两个或者两个以上的行为人分别同时实施相同的危险行为，引致了一个损害结果，但无从判定是哪一个人的行为所致，在这种情况下，法律上推定各行为人之间的行为成立共同侵权行为。在本题中，小孩捡起石子向轿车扔去，坐在轿车后排的刘某被一石子击中，但刘某对实际侵害行为人却无法确定。因此，三小孩对刘某的侵权行为成立共同危险行为。根据《民事诉讼证据规定》第4条第⑦项的规定，因共同危险行为致人损害的侵权诉讼，由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任。因此，三被告应对投掷石子与刘某所受损害之间不存在因果关系承担举证责任。选项C正确。《民法通则》第133条和《侵权责任法》第32条第1款规定，无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。由此可见，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的侵权行为构成要件不要求行为人主观上存在过错，即使行为人在主观上没有过错，只要受害人的损害是由其行为造成的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人就应当承担民事责任。结合本题，三被告无需对其主观没有过错承担举证责任。因此，选项D错误。【陷阱点拨】本题具有较大的难度，是对民法理论与民事诉讼法的综合考查。正确解答本题需要注意两点：第一，三被告的行为属于共同危险行为，考生需要注意《民事诉讼证据规定》第4条第⑦项对共同危险行为举证责任的特殊分配；第二，一般侵权行为的构成要件包括行为的违法性、损害事实的存在、行为与损害事实之间存在因果关系以及行为人的主观过错四方面内容。而无民事行为能力人、限制民事行为能力人的侵权行为属于特殊侵权行为，我国法律明确规定该类行为的构成要件不要求行为人在主观上存在过错。17、根据民事诉讼法有关管辖的规定，下列哪些民事诉讼由原告住所地人民法院管辖？（）A、天津市张某对旅居美国的李某提起离婚之诉B、北京市汪某对被宣告失踪人王某提起离婚之诉C、吉林市孙某对被劳动教养的陈某提起侵权之诉D、长春市武某对被监禁的杨某提起的侵权之诉【参考答案】A,B,C,D【解析】该题直接考查《民事诉讼法》第23条关于一般地域管辖的例外规定，即被告就原告的法定情形。18、下列关于人身保险的表述中正确的有：（）。A、人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭B、人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，对保险人请求赔偿或者给付保险金的权利，自保险事故发生之日起2年不行使而消灭C、人身保险合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，在合同没有约定的情况下，投保人超过规定的期限30日未支付当期保险费的，合同效力中止D、以死亡为给付保险金条件的合同，自成立之日起满2年后，如果被保险人自杀的，保险人可以按照合同给付保险金【参考答案】A,D【考点】请求给付保险金的期限；人身保险合同中止的情况；保险金的给付规则【解析】《保险法》第27条第2款规定：“人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭。”故A项正确。《保险法》第27条第1款规定：“人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，对保险人请求赔偿或者给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起2年不行使而消灭。”故B项错误。《保险法》第58条规定：“合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人超过规定的期限60日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。”故c项错误。《保险法》第66条第2款规定：“以死亡为给付保险金条件的合同，自成立之日起满2年后，如果被保险人自杀的，保险人可以按照合同给付保险金。”故D项正确19、关于世界贸易组织争端解决机制的上诉审查程序，下列说法正确的是哪几项？（）A、在专家组报告发布后的60天内，任何争端方均可向上诉机构提起上诉B、上诉审理的范围是专家小组报告中涉及的事实问题和法律问题C、上诉机构可以推翻、修改或者撤销专家组的调查结果和结论D、上诉机构的裁决为最后裁决，当事方应接受，除非争端解决机构一致反对【参考答案】：A,C,D【考点】争端解决机制【解析】：本题涉及争端解决机构的上诉审查程序。在专家组报告发布后的60天内，任何争端方都可以向上诉机构提起上诉，A正确。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问题和专家组作出的法律解释。B不正确，事实问题上诉机构不审理。上诉机构可以推翻、修改或撤销专家组的调查结果和结论，C正确。D反映了争端解决机制的反向一致原则。20、银行在办理结汇时，一般只接受的提单是：A、备运提单B、已装船提单C、不清洁提单D、清洁指示提单【参考答案】：B,D【解析】：备运提单是指承运人已收到托运货物等待装运期间所签发的提单．这种提单没有肯定的装货日期，往往不注明装运船舶的名称，因而买方和银行一般不接受备运提单．故A选项不应选．已装船提单是指货物装船后由承运人或其授权代理人根据大副收据签发给托运人的提单．如果承运人签发了已装船提单，就是确认他已将货物装在船上．这种提单除载明一般事项外，通常还必须注明装载货物的船舶名称和装船日期，即是提单项下货物的装船日期．清洁提单指提单上未附加表明货物表面状况有缺陷的批注的提单．与之对应的，不清洁提单指提单上附加表明货物表面状况有缺陷的批注的提单．在国际贸易实践中，银行或买方或提单的受让人只接受已装船的清洁提单．故CA项不应选，BD选项为应选项．21、根据民事诉讼法的有关规定，一般司法协助的内容包括：（）A、承认和执行外国法院的生效裁判B、代为送达文书C、代为调查取证D、承认和执行国外仲裁机构的生效裁决【参考答案】B,C【解析】B、C【解析】考点：一般司法协助讲解：《民事诉讼法》第260条规定：根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，人民法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。据此，正确选项只有B、C。承认和执行外国法院的生效裁判、承认和执行国外仲裁机构的生效裁决是特殊司法协助的内容。22、下列哪些生效法律文书，可以由审判庭移送执行机构执行?（）A、发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书B、民事制裁决定书C、刑事附带民事判决、裁定、调解书D、离婚案件中夫妻共同财产分割的判决书【参考答案】A,B,C【解析】A、B、C【解析】考点：移送执行讲解：《执行规定》第19条第2款规定，发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书、民事制裁决定书，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书，由审判庭移送执行机构执行。由此可见，A、B、C三项可由审判庭移送执行机构执行。而离婚案件中夫妻共同财产分割的判决书需由当事人申请执行。23、导致专利失去效力的情况有A、专利权被宣告无效B、专利权超过法定期限C、当事人书面放弃专利权D、没有按照规定缴纳年费【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据专利法第42条的规定，专利权是有期限的，超过法定期限即告失效。此外，第44条规定，有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：（1）没有按照规定缴纳年费的；（2）专利权人以书面声明放弃其专利权的。此外，专利权被宣告无效即告失效。24、关于动产交付，表述不正确的有哪些（）A、动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律、行政法规另有规定的除外B、船舶、飞行器和机动车等特殊动产物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人C、动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外D、船舶、飞行器和机动车等特殊动产物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗第三人【参考答案】A,D【解析】《物权法》第23条规定：“动产物权的设立，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外”。《物权法》第24条规定：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人”。A项多了“行政法规”，D项少了“善意”，答案为AD。25、甲工贸公司有一座三层的写字楼。1997年7月，甲工贸公司向商业银行贷款，将该写字楼抵押给商业银行。1997年12月，甲工贸公司因一买卖合同与乙贸易有限公司发生纠纷，乙贸易有限公司向法院起诉，并申请财产保全，受诉法院裁定将甲工贸公司写字楼查封。在下列选项中哪些是错误的？A、法院所作的裁定是错误的，因该写字楼己事先抵押给了商业银行B、法院可以作出裁定，但应率先征得商业银行同意C、法院可以作出裁定，但商业银行对该写字楼仍有优先受偿权D、法院作出裁定是正确的，商业银行因此对该写字楼丧失优先受偿权【参考答案】：A,B,D【解析】：考查财产保全。《民诉意见》第102条规定：人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。所以法院有权裁定，且不必经商业银行的同意，商业银行对抵押物仍有优先受偿权，A、B、D项都不正确，应选择。根据《民诉意见》第102条规定，C项的情况是正确的。对抵押、留置物采取财产保全的，不影响该物原有的优先受偿权。26、法院对于诉讼中有关情况的处理，下列哪些做法是正确的？（）。A、甲起诉其子乙请求给付赡养费。开庭审理前，法院依法对甲、乙进行了传唤，但开庭时乙未到庭，也未向法院说明理由。法院裁定延期审理B、甲、乙人身损害赔偿一案，甲在前往法院的路上，胃病发作住院治疗。法院决定延期审理C、甲诉乙离婚案件，在案件审理中甲死亡。法院裁定按甲撤诉处理D、原告在诉讼中因车祸成为植物人，在原告法定代理人没有确定的期间，法院裁定中止诉讼【参考答案】B,D27、某国有企业一部分产品因成本高、价格高而没有销路，造成产品积压；资金不能周转，无法清偿到期债务，企业濒临倒闭。债权人多次要求清偿债务，并声明再不清偿债务将向人民法院申请宣告读国有企业破产。该企业无奈，拟采取下列措施，请判断企业下列哪些行为不属于不正当竞争？A、将即将到期的产品，以低于成本价格出售B、将其他大量积压产品以低于成本价格出售C、将其他一部分积压的产品以低于成本价格出售，以用来和B两项的收入共同清偿到期债务D、将另一部分不积压的产品也以低于成本价格出售，以加强企业产品竞争力，占领市场【参考答案】：A,B,C【解析】：有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：（一）销售鲜活商品；（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三）季节性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。28、甲、乙和丙3人共同创办了某普通合伙企业。后甲因病去世。甲的妻子丁、10岁的儿子戊是甲的继承人。则以下说法不正确的是：()A、丁自继承开始之日起即成为该合伙企业的合伙人B、戊可以在其他合伙人一致同意的情况下成为合伙人，由其监护人丁代行权利C、丁如果不愿意成为合伙企业的合伙人，则合伙企业应当退还其依法继承的财产份额D、戊由于并非完全民事行为能力人，因此不得成为合伙人【参考答案】：A,B,D【解析】：根据《合伙企业法》第50条第1款的规定，合伙人死亡，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格，而不是自继承开始之日当然成为合伙人，所以A选项的说法不正确。第50条第2款规定，继承人不愿意成为合伙人的，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额，因此c选项的说法正确。第3款规定，合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。因此BD选项的说法都不正确(注意：《合伙企业法》修订前对于合伙人的继承人为未成年人的规定与修订后的规定不同，不应混淆)。29、下列选项中，关于特别程序有关期间的表述，正确的是：（）A、人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起30日内或者公告期满后30日内审结。但审理选民资格的案件除外B、人民法院受理选民资格案件，必须在选举日前审结C、人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为3个月，宣告死亡的公告期间为1年D、人民法院受理认定财产无主的申请后，经审查核实，应当发出财产认领公告，公告期为1年【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。30、属于债发生原因的有：A、缔约过失B、拾得遗失物C、单方承诺D、因防止、制止他人合法权益受侵害而实施救助行为【参考答案】：A,B,C,D【解析】：对于债的发生原因，除我们熟悉的合同、侵权行为、不当得利、无因管理等原因之外，还要注意如下一些发生原因：因缔约过失，会在缔约当事人之间产生债权债务关系；因拾得遗失物，会在拾得人与遗失物的所有人之间产生债权债务关系；因防止、制止他人合法权利受侵害而实施救助行为，会在因此受损的救助人和受益人之间产生债的关系。||至于单方承诺，也叫单独行为或单务约束，在社会生活中较为常见的单方承诺有悬赏广告、设立幸运奖和遗赠等。故ABCD正确。三、不定向选择题1、如果原告对改变后的具体行政行为不服提起诉讼，法院应当如何处理？（）A、继续审理原具体行政行为B、由法院根据具体案件决定C、审理改变后的具体行政行为D、对原具体行政行为和改变后的具体行政行为一并审理【参考答案】