培训课件8施工争端及其解决

概有人类社会活动的地方，就会有观点、意见和利益的和，就会有争端的产生。各自的利益存在相互的一面，对于同样的施工合同，他们可能具有不同甚至截然相反的理解。在处理工变更和施工索赔的过中，他们的立场、观点和方法也很难完全一致，甚至经常出现相互对立的情况。加之绝大多数国际工施工项目历时多年，因此，相对于其他行业而言，国际工施工是一个争端多发的行业。但是，争端的产生必须具备一个前提条件：即某方或某几方做出了某种或某几种断言，而另外一方或另外几方不同意他们的断言。例如，只有当承包商向业主提出施工索赔而业主断言承包商没有索赔权，但承包商仍然坚持自己的索赔权；或者业主向承包商提出施工索赔而承包商断言业主没有索赔权，但业主仍然坚持自己的索赔权时，索赔争端才会产生。如果或者承包商断言业主没有索赔权后，业主没有坚持自己的索赔要求，而是同意了承包商的断言，索赔争端就不会产生。另外，如果合同各方对某个问题都没有提出断言，合同争端自然也不会产生。国际工施工合同争端一般比较复杂，涉及到的金额常常高达几十万、几百万甚至几千万。同时，在国际工施工过中，争端的产生一般会对争端各方的工作关系产生消极同条件中规定健全的争端管理机制，尽最大努力避免施工过中产生争端。如果争端不可避争端有时又称为争议、争执或纠纷，是指一方另一方的某种作为或工方和使用方对桥梁倒塌的原因提出并坚持不同的观点，由此形成的争端就是争端——是指合同当事人之间在合同实施过中产生、与合同实施有关的争端。而非合同争端是指合施工合同争端是一种特殊的合同争端，是指施工合同当事人之间在施工合同实施过中产生、与施工合同实施有关的争端。由于本书的施工合同是指业主和承包商之间签订的施工合同，施工合同双方当事人是业主和承包商，工师只不过是业主的人，因此，本书所指的施工合同争端特指业主和承包商之间的施工合同争端，不包括承包商和分包商之间在工竣工或施工合同终止之前，也可能发生在工竣工或施工合同终止之后；可能因为工变更或施工索赔产生，也可能与工变更和施工索赔毫无关系；可能因为承包商业主或工师的某种作为或，也可能因为业主承包商或工师的某种作为或。争端的解决合同争端的解决方法很多，如直接谈判、调解、小型、争端评审评审、仲裁和等。其中仲裁和是通过依法的方式使争端得到强制性解决，其他方法则是通或强制性解决合同争端在西方社会和西方文明中比较常见。尽管有这样的传统，随着东遍使用，但方法在解决施工合同争端尤其是国际工施工合同争端中很少使用。因为施工合同争端技术性很强，们一般缺少必要的技术知识，难以根据客观事实对施工合同争端做出公正的。国际工施工合同争端即使由某个国家的做出了公正的，该判施工合同争端产生时，双方应该尽量以友好方式而不是以仲裁或方式加以解决。因为与仲裁或解决争端相比，友好解决争端具有如下优点①争端双方有充分发言权，能够更好地控制和影响争端的解决进和结果④序比较灵活，争端双方之间可以保持必要的礼貌⑤如果争端双方或任何一方对争端解决结果不满意，仍可提交仲裁或者，依法强制统计资料表明，绝大多数施工合同争端可以通过直接谈判、调解和合同评审评审等方式得到友好解决，只有5%左右的施工合同争端必须通过仲裁机关裁决或的方式得到强制性解决。例如，根据1996提供的统计资料，在新机场施工的某个阶段，总，7在仲裁过中得到友好解决，1起争端通过仲裁机关的裁决得到强制性解决，3起争端仍在仲裁过中。下面介绍直接谈判、调解、小型、争端评审评审、仲裁和六种争端解决解决施工合同争端最简单、最直接、最常见、最省时、又不伤和气的方法是争端双方直接进行面对面的谈判。在直接谈判过中，争端双方相互和协商，通过摆事实和讲争端双方谈判的素质对直接谈判的成败具有十分重要的影响。为了争取直接谈判的成功，双方的谈判应该具备如下基本条件：②对方的意见，理解对方的观点⑤表达自己的观点，劝说能力强谈判是一门艺术，需要谈判具有高超的谈判技巧和素质。这些技巧和素质不可能天通过直接谈判解决争端的一般序是①明确争端的性质、范围和度③找出事实，分清各自责任他们共同信任的第三者作为调解人，帮助和指导双方进行谈判，消除双方的，找到双方取什么方法解决争端。如果不作规定，当调解工作失败时，双方只能通过解决争端。而正如后面所述，通过方法解决争端有很多缺点。备谈判的素质外，还应该尽量具备如下条件：④能够迅速而合乎逻辑地分析复杂的技术问题和⑥争端双方具有不同国籍时调解人还应对双方国家的文化传统和社会有一定了解。②灵活性比较大，序比较简单⑤调解决定没有法律约束力，必要时双方仍可根据事前的约定使用仲裁或方法解决③双方希望对个人隐私和商业④双方在乎解决争端 中花费的时间和金钱三、小型小型是一种结构化的调解方法，调解人由双方共同选定，一般是已经退休的，也可以是熟悉序的施工。小型由于借鉴了仲裁和的某些做法，能够给双方带来“打了官司”的心理满足感，也能够为今后可能进行的仲裁或积累一定的经验，但是无需支付昂贵的仲裁费或费，也没有仲裁或中的拖延和烦恼。当然，除非双方事前约定，小型的“”结果没有法律约束力。使用小型解决争端的过一般分为三个阶段：准备听证会阶段、举行听证会阶段和谈判解决争端阶段。准备听证会阶段一般时间比较短，期间双方最好同时准备和交换一份1015页的文件以便双方尽早了解对方的观点和为举行听证会做好充分准备举行听证会阶段又称为信息交换阶段。听证会应由调解人主持，双方都应派对争端问题有决策权的主要参加并进行陈述每次陈述一持续23小时期间参加听证会的所有都可以向陈述人提出一些澄清性问题。每次陈述结束后，应该安排一些时间让双方就刚才陈述的1~2社交气氛，促进双方消除和更好合作。听证会结束后应立即进入第三个阶段：双方代表在调解人的主持下谈判解决争端。如果双方不能达成争端解决协议，调解人可以提出争端调解方案写出争端调解书如果双方不能同时接受调解人争端解决方案，不要急于诉诸仲裁或解决争端，而应该留出一些时间让双方进行冷静思考，以便双方有机会消化听证会上收集到的信息，做出更加冷静的决策。等冷静期结束后，如果双方之间的僵局仍然未能打破，再根据双方的约定采取其他方法解决争端。四、争端评审评传统的施工合同如FIDIC的红皮书要求所有施工合同争端首先提交工师评审如果双方不能同时接受工师的评审结论，才可以根据合同规定进行仲裁或。但是，工师是业主的人，业主给工师支付酬金，而且很多施工合同争端与工师的行为直接相关。因此，越来越多的人尤其是承包商认为，工师在评审施工合同争端中很难始终如一地保持独立性和公正性。因此，有必要寻求更好的争端解决办法。工界早在1950年就提出了使用独立的咨询工师代替工师来处理施工合同争端的设想。后来将独立的咨询工师改名为争端评审。1975年，在修建美国科罗拉多州的爱森豪隧道时，正式首次使用争端评审来评审和解决施工合同争端，并取得了极大的成功。在随后的十年时间里，该方法逐步推广应用于解决国际工施工审得到成功解决，无一起争端引讼；正在使用或计划使用争端评审评审方法的施工项目有250个，合同总价值高达190亿。我国的二滩水电站建设工也采用了这种争（合同价值在1000万以上》中强制性规定，合同价值超过5000万的所有世界银行项目的施工合同争端必须首先提交由三名成员组成的争端评审评审FIDIC的新红皮书中也明确规定，所有施工合同争端必须首先提交给争端裁决裁决。尽管名称有所不同，但争端评审和争端裁决的职责和工作序基本相同。㈠争端评审评审的实争端评审评审的实质是争端双方共同任命和邀请争端评审对施工合同争端员会评审是一种特殊的调解方法，它的组织形式和工作序比较完善。㈡争端评审的组成和任如果合同双方准备使用争端评审评审的方法解决合同争端，他们必须在合同中包括或在签订合同时单独签订相关协议，协议应该同时规定如果双方或者一方争端评审委争端评审由三人组成，业主和承包商应该各自选择一名成员并由对方批准。如果书附录指定的机构将负责任命上述两名成员。第三名成员应由前两名成员共同选择并由一机构将负责任命上述第三名成员。第三名成员将担任争端评审。㈢争端评审成员应具备的条争端评审成员的素质对争端评审解决争端的成败具有十分重要的影响。争端评审成员一般应具备如下条件：①有类似工的施工经验和解释合同文件的经验，能够熟练使用合同语言②除了获得争端评审成员的应得酬金外，与业主、承包商和工师均无经济利益③除了允许在其他工中为业主、承包商或工师提供过咨询服务外，以前不曾被任何一方或工师雇用，与任何一方或工师也没有经济联系。如果在其他工中为任何一方或工师提供过咨询服务，或者与任何一方或工师的主管或雇员有过职业或私人联系，或者和与合同有关的工发生过任何联系，均应在被任命为争端评审委员会成员之前向双方做出披露。④现在和将来都必须对双方保持独立性和公正性，应向业主、承包商、工师和争端评审其他成员披露其性质可能引起业主或承包商怀疑其能否保持独立性和公㈣争端评审成员的职争端评审成员的主要职责包括②随时掌握工的进展情况，并保存所有相关文件④双方和其他成员的事先同意，不能接受业主、承包商或工师的聘用，也不能与他们今后是否接受他们聘用的问题。。⑤应定期并在施工的关键时刻应任何一方的请求施工现场和会见双方代表。但在任何情况下，每12个月必须至少施工现场和会见双方代表3次的具体时机应由双方和争端评审达成一致，但在无法达成一致的情况下，应由争端评审委。⑥在施工现场期间，应安排工的进展情况和视察工并应双方的请求开展⑦每次施工现场结束时，应编写争端评审期间活动情况的报告，并将报告副本送达业主、承包商和工师。⑧除了提供争端评审成员应该提供的服务外，不对任何一方或工师提供有关工㈤业主和承包商对争端评审的职业主和承包商对争端评 的主要职责包括①业主和承包商应该平均分担支付给争端评审成员的费用。统计资料表明，组建争端评审和维持其正常需要的费用一般只占施工合同价值的0.05%到0.50%小于施工合同争端的全部费用或仲裁费用例如州处在修建一条施工合同价值达3600万的隧道组建争端评审和维持其正常作的总费用为13.4万，占施工合同价值的0.37%。②争端评 施工现场时，业主、承包商和工师必须派人陪同③除了参加合同规定的争端评审的活动外，不能引诱争端评审或其成员就工进行问题提供劝告。④承包商必须给争端评审的每位成员一套所有文件的副本，包括合同文件、进度为了评审和解决争端，争端评审需要召开一系列的听证会和其他协商会议。争端评审在召开这些会议时，一般应该遵循如下原则：评审为了评审和解决争端而私下召开的会议可以在费用合算、对争端评审委员②业主、承包商和工师的代表应该有充分的机会出席所有听证会③听证会进行期间，争端评审成员不能就双方各自的优点或缺点任何意④听证会结束后，争端评审应该私下召开会议，根据合同的相关规定、合同适用法律和与争端有关的事实和环境，并提出争端的解决方案。所有成员在过中的个人观点都必须。争端评审解决方案，连同推理说明，应以形式提交给业主、承包商和工师。⑤争端评审应尽一切努力达成全体成员一致同意的争端解决方案。如果无法达成己的报告，并将其提交给业主、承包商和工师。㈦争端评审评审决定的法律效如果争端评审在规定的56天时间内向业主和承包商提交了的争端解决方案， 解决方案将成为最终的方案，对业主和承包商产生法律约束力，工师也必须根据该方案的仲裁是一种依照法律规定解决争端的方法，仲裁过中争端双方将争端提交给他们信任订立的仲裁条款和以其他方式在争端发生前后达成的请求仲裁的协议。仲裁协议仲裁规则、仲裁序及仲裁费用支付等问题，则按该仲裁机构的章办理。8②从事工作满8年8④从事法律研究、教学工作并具有高级⑤具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级或者具有同等专业水平①是本案当事人或者当事人、人的近亲属③与本案当事人、人有其他关系，可能影响公正仲裁④私自会见当事人、人，或者接受当事人、人的请客送礼㈢仲裁机构和仲裁国际工施工项目的业主在招标文件中一般只规定合同争端将通过国际仲裁进行裁决。但是，最终选定哪个仲裁机构则应该在中标意向书发出后、在合同签订前，由业主和在选定国际工施工合同争端仲裁机构时，可以考虑下面这些国际性常设仲裁机构：中伦敦仲裁院、仲裁、商务仲裁等。下面主要介绍巴黎国际商会及其主要仲巴黎国际商会是创立于1919年的非间国际组织，其主要是促进国际贸易、服务和投资，促进基于商业竞争原则的市场经济体系，促进发达国家和发展中国家的经济发展，从而服务于世界经济。其7500多家成员公司和来自世界各大洲的140多个国，国际仲裁院是巴黎国际商会的下属机构，成立于1923年处设在巴黎国际商会总部。国际仲裁院本身并不裁决提交给它的争端，但它负责监督仲裁员的争端裁决过争端双方，⑤在争端双方或一方签署仲裁员服务条款情况下，设定终止仲裁进的时限根据巴黎国际商会的仲裁规则，争端仲裁过一般按如下序进行①申请方向设在巴黎的国际仲裁院处提交仲裁请求。如果仲裁协议规定由三名仲裁员进行仲裁，处要求申请方任命一名仲裁员。②处将申请方的仲裁请求转告被申请方并要求被申请方在规定的时限内做出答复。如果仲裁协议规定由三名仲裁员进行仲裁处同样要求被申请方任命一名仲裁员独任仲裁员，并由国际仲裁院加以确认。如果他们不能在被申请方收到仲裁院无论过去还是现在，都没有其性质可能引起争端双方怀疑独立性因此必须公开的国际商会仲裁规则第7段第2款的规定，我愿意提请注意我将在下面公开的事实或环境，因为我认为它们的性质可能引起争端双方或任何一方怀疑独立性。④国际仲裁院还必须确认或规定仲裁地点和预付款额，并在收到预付款后，将仲裁⑥仲裁员根据巴黎国际商会的仲裁规则和双方协商一致的其他规则对争端⑦工作结束后，仲裁员起草争端裁决草案，并提交给国际仲裁院审核⑨仲裁员做出并签署最终的仲裁裁决。在争端双方缴纳全部仲裁服务费后，处将争②仲裁员一般是争端领域的技术或者法律，能够对争端进行更客观、更准确的③仲裁员可以在争端产生之前任命，有的时间和机会了解争端的形成过了解争⑤仲裁工 进行，能够对个人隐私和商业进行⑥仲裁序 序灵活，能够适合解决特定争端的需要⑧在某些司法体系下，仲裁员比有更大的权力调阅、评审和改变工师的决定存在违犯法律的行为。例如，根据我国仲裁法的规定，除了当事人提出证明裁民申请撤销裁决外，仲裁裁决对双方具有法律约束力，双方必须执行：⑴没有仲成或者仲裁的序法律规定；⑷裁决所根据的是伪证；⑸对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的；⑹仲裁员在仲裁该案时有、徇私舞弊、枉法裁决行为。如果经组成合议查核实裁决有前款规定情形之一或者认定该裁决⑩因为一些相关国际公约和国际条约的存在，在国际工施工合同争端中，承认和实施也已于1987年正式成为该国际公约的第72尽管一般认为，在解决施工合同争端方面，仲裁比有的优点，使用更为普遍，但随着仲裁过越来越多地模仿 序和越来越多地任命而不是争端领域为仲裁员仲裁过正在逐步背离其利用 事实上，现在越来越多的人对使用仲裁解决施工合同争端的优点提出了质疑，主张地研 以外的其他有效方法友好解决争端，如争端评审评审方法。1985年 机构对600位具有施工争端仲裁经验的进行了一次大规模的问。这次的部分统计结果如表8-1至表8-6所示上述虽然是18年之前进行的不能完全反映使用仲裁方法解决施工合同争端的现状，①使用仲裁方法解决施工合同争端并不经济。例如，当争端涉及金额超过25万时，有45%的受访认为仲裁方法经济或比较经济，但只有37%受访的客户认为仲裁表8-1对仲裁过的评价（争端涉及金额超过25万数（人好差1.2.3.4.仲裁过的经济5.6.7.仲裁结果的可表8-2对仲裁过的评价（争端涉及金额不足25万数（人好差1.2.3.4.仲裁过的经济5.6.7.仲裁结果的可表8-3对仲裁与效果的比应答者人数（人更好一样更差1.2.3.4.5.6.结果的可表8- 对仲裁与小 效果的比应答者人数（人更好一样更差1.2.3.4.5.6.结果的可表8-5的客户对仲裁的反应（争端涉及金额超过25万数（人好差1.2.3.4.仲裁过的经济5.6.而不是来解决160人回答是，占130人回答否，占45%表8-6的客户对仲裁的反应（争端涉及金额不足25万数（人好差1.2.3.4.仲裁过的经济5.6.而不是来解212人回答是，占91人回答否，占30% 使用仲裁方法解决施工合同争端并不快速例如当争端涉及金额超过25万时，受访和受访的客户认为仲裁过中听证会进行的速度快速或比较快速的百分③与相比，使用仲裁方法解决施工合同争端优势比较明显。例60%的受访不是来解决争端。端解决过中能够积极主动地开展工作。④要求争端双方提交事实和法律方面的文件，而且这些文件编排要有规律，便于阅⑤在听证会召开之前，提交并交换所有证人的和的报告⑥控 的人数和资格 下面介绍一个在仲裁期间达成施工合同争端调解协议的案例和一个水电站工合同争端8-1]1998年3月13日，甲公司与乙公司签订了《建设工施工合同，合同第2条约定的工内容为：二期（第9层+41.4米以上部分）设计图所包括的土建工土建（初装饰、水电、消防安全工及一期设计所包括的环境工土建（初装饰）剩余未完工及附属工等全部建筑工内容。合同暂定价款为5000万元，实际价款按省（95）及相关配套文件计取。经审定后工总造价下浮2%（不包括税金、劳保统筹、 他工项目补充合同，进一步明确了承包工的范围等相关问题。对承接工内容的条件，双方约定为乙公司垫资1500万元施工，甲公司承担公司垫资款1000万元的利息。还款及利息支付时间规定为在结构封顶后10天内甲司向乙公司偿还1500万元垫付资本金。同时支付乙公司1000万元垫资款的利息，计息期从工开工之日开始计算，利息按国家银行同期利息标准支付。如甲公司不能合同签订后，乙公司按约履行了义务。但甲公司却未按时支付工施工所需，经与乙公司协商，剩余工由甲公司供应钢材及协调与混凝土厂家的关系，工才得以勉强继续施工当工进度达到第31层时甲公司与乙公司于1998年12月4日签订了如下补充协议甲公司要求乙公司将工款支付时间延期至剩余3层工施工完成，甲公司继续供应剩余工所需的钢材，甲公司争取在1998年底至1999年1月月底之间支付乙公司工人民币1000万元，如果甲公司不能足额按期支付上述款项，因此引起不良的责任以及给补充协议签订后，乙公司继续垫资施工，工于1999年1月18日如期竣工，并于同收，1999年全年才支付了142万元，尚欠乙公司工结算费近3917万元。甲公司的行为严重了乙公司的合法权益，给乙公司的正常经营带来了极大，同时也严 、接受委托后，在听取了当事人的情况介绍后，仔细查阅了全部案情资料，并走访了施工现场和相关部门，对本案的和疑难问题确1998313信守其承诺，按合同全面及时地履行约定之义务。虽然在《补充合同》第2的垫资条款因我国建筑系无效条款，并不影响主合同及补充合同的独立 及相关材料，似乎就该、、、执行……，但在熟悉案情的过中，两位细心的 发现：的胜诉虽然应该没有大的问题，但由于甲公司的无疑会打草惊蛇，说不定对方会转移，最后即使胜诉，执行上也会有很大的难度，两位决定不打无把握之仗，在“火炉”重庆夏季最热的那段时间，他们顶着炎炎烈日、挥洒着汗水多次到工商局和房管局和取证，尽管其中也有许多波折，但他们凭着坚即申请对甲公司的进行了诉前保全，保全了甲公司近4000万元的资产，使主动权掌握在自己手上，随后立即向重庆仲裁提出了仲裁申请。进行和解，在、两位的参与下，双方达成了调解协议，甲公司愿意承担对乙公司造成的一切经济损失。重庆仲裁于2000年12月19日下达了调解书，充分———————————————————————————————————————[案例8-2]通过国际仲裁解决水电站工合同争非洲某水电站建设工通过国际竞争性招标，选定了法国和意大利的两家承包商组成的联营体进行施工，合同金额2500万，工期34个月。在合同实施过中，由于工变更、物价上涨和不利的自然条件等方面的原因，承包联营体提出多项索赔，要求将付款总额增加到4500万，即在原合同金额的基础上增加2000万。此水电站工的设计和咨询工师是澳大利亚的一家咨询公司。他仔细地研究了承包联营体的诸项索赔报告提出了总计补偿1200的意见一揽子解决该工项目的索赔题。业主表示愿意接受工师的决定，但承包联营体不同意工师的决定，由此形成施工索赔争端。1983年6月，在水电站工项目完工前2个月，承包联营体就此项施工索赔争端黎国际商会提出了仲裁申请。仲裁工作历时将近3年，花费的仲裁费将近500万，争端才得以的仲裁员是法国，业主聘请的仲裁员是英国，他们都是巴黎国际商会承认的仲裁员。这两名仲裁员共同指定了一名籍的仲裁员，作为仲裁的，即首席仲裁水电站现场，1985年1月至同年2月，在举行了长达6个星期的听证会。1985年4月，仲裁做出了第一个决定：业主应补偿承包商全部额外费用的60%此后，仲裁接着进行额外费用款额的具体计算工作。仲裁详细了解工量等情况后，于1986年1月做出最后的仲裁裁决：业主应给予承包商1200万的补偿。———————————————————————————————————————六、是指运用司法序解决施工合同争端，由受理并行使审判权，对施工合同争端做出强制性解决。不同国家的司法序和具体规定不尽相同。在我国，受理施①施工合同双方规定以司法序解决合同争端②施工合同双方没有仲裁协议或仲裁协议无效任何一方当事人向提出状③虽有仲裁，施工合同一方当事人向提出，未有仲裁协议。同。④如果仲裁裁决民依法裁定撤销或不予执行当事人可以向提出，依法受理该争端在前再作一次调解，如果仍然无法达成一致。则依法做出由于国际工施工项目的参与各方来自不同国家，因此在采用方法解决施工合同争端时要注意司法管辖权问题、适用。即使合同规定了适用法律，其有效性仍要取决于做出的所在国的国际私则。另外，该的能否在各方当事人国内强制执行也是一个严重问题。因此，国际工施工合同的各方当事人应该慎用方法来解决施工合同争端。如果对结果没有很大把握，争端当事人最好不要主动提讼，或者在讼之前先向进行咨询在下面的案例中，承包商在提讼之前先向进行了咨询。案例中分析问题的方法和过值得承包商和业主的施工索赔以及工师学习与借鉴。———————————————————————————————————————[案例8-3]承包商就施工合同争端向进行咨某承包商与某业主签定施工合同，承包一栋办公大楼的施工任务。施工合同有如下规定：合同价为70000000；合同工期为13个月，承包商应在开始施工，任何补偿；承包商每延误竣工时间一天，应向业主支付10000的误期损害赔偿费。由于施工过中发生了一系列的干扰事件，如设计变更、工人等，工进度受到严重影响，直到承包商才竣工工比合同规定的竣工时间晚了整整5个月。业主认为工拖期虽然也有自己方面的一些原因，但主要原因是承包商。因此，业主认为承包商只获得2个月的工期延长，承包商应对其余3个月的工期延误负责。于是，业主根据合同中规定的误期损害赔偿费率在竣工结算时从承包商应得的工款中扣除900000的误期损害赔偿费（按延期竣工90天、业主每天损失10000计算。定的各项义务。而且，为了保证按照合同规定的质量标准竣工工承包商在本项目中发生了5000000的经济亏损。因此，承包商希望进行，请求工竣工延误的主要责任在于业主，并要求业主支付承包商在施工过中的经济损失。为了确保的成功，承包商决定在正式提出之前，先聘请对工竣工延误的责任及承包商是否应该支付误期损害赔偿费、能否要求业主补偿自己施工过中的损失承包商聘请的经过查阅施工合同及施工过中的相关记录并通过与相关谈话，①根据合同工期的要求，承包商原先提出并经业主方面批准的施工进度计划如图81所示，而承包商的实际施工进度如图8-2所示。合同要求承包商在竣工工而承包商直到 才竣工工因此，工竣工时间确实比合同工期延长了5个月。图8-1图8-2事实上，根据合同适用法律和施工索赔国际惯例，如果由于业主方面的原因发生工期延误承包商获得工期延长和经济补偿如果由于承包商的原因发生工期延误和费用增加承包商无权获得任何补偿；如果由于既非承包商的原因又非业主方面的原因发生工期延误和费用增加，承包商获得工期延长，但无权获得经济补偿。③施工过中发生了一系列的干扰事件第一个干扰事件是，由于1996年2月发生性建筑工，基础工直到1996年3月1日才开始施工，导致工期延误一个月。由于建筑工既不是承包商的原因，又不是第三个干扰事件是，根据建筑师的指示，承包商于恢复基础施工后，由于期延长，而且要求业主补偿相应的经济损失，因为基础施工持续时间延长是由业主方面第四个干扰事件是，基础工完工后，承包商并没有按照计划立即进行结构钢施工，而根据原计划，圬工工本应在天气较好的8月、9月和10月进行。因此，承包商要求业主施工已经不再是关键工作了，相反，它拥有一个月的时差。第六个干扰事件是，尽管承包商可以在结构钢施工完成后立即开始屋顶施工，但由于按照原计划，屋顶施工有一个月的时差，承包商认为自己支配这一个月的时差，因此，直到结构钢施工完成一个月后才开始屋顶施工。意外的是，屋顶施工才进行一个月，就发生了持续2个月的全行业性屋顶工，屋顶施工被迫中断2个月，直到1997年4月日屋顶工人才复工，并于才基本完成屋顶施工。由于在图8-2中，屋顶施工事实上已经成为关键工作屋顶工人又不是由于合同双方的原因因此承包商获得2个月的工期延长，但无权要求业主补偿相关的经济损失。时间修复屋顶工中的质量缺陷。屋顶施工中的质量问题完全是由承包商的原因造成，因此承包商应该承担修复施工质量缺陷而的一切损失。第八个干扰事件是由于承包商直到才开始室内施工比原计划晚了6个月，④根据前面的分析，承包商获得总共5个月的工期延长，其中由于工人延长3个月，由于业主方面修改基础设计延长2个月。由于工实际竣工时间比合同工期晚5个月，承包商正好获得5个月的工期延长，因此，业主单方面要求承包商支付3个月的误期损害赔偿费900000，并从工结算款中直接扣除是没有道理的，承包商不能接受。⑤根据前面的分析，承包商要求业主补偿因指示基础施工暂停一个月而的经济损失，因业主方面修改基础设计而的经济损失，因不得不在冬季进行圬工施工而的经济损失，但无权要求业主支付工人3个月而的损失。由于业主方面发出加速施工指承包商应自费采取加速施工措施，而不能要求业主补偿因进行加速施工而的经济损失。根据承包商提供的详细财务，认为承包商要求业主补偿总共4000根据的建议，承包商决定向提起正式，要求①工竣工延误5个月的责任不在于承包商而在于业主方面业主应将单方面扣除的900②合同规定“如果由于业主方面的原因发生工期延误，承包商获得工期延长，但无000000的经济损失。———————————————————————————————————————新红皮书中规定的争端解决一、争端裁决成员的任命和替代机新红皮书第20.2款和第20.3款共同规定了争端裁决成员的任命和替代机制根据第20.2款的规定，争端应该按照第20.4款的规定，由争端裁决裁决。双方应在投标书附录中规定的日期前，联合任命争端裁决。争端裁决应该按照投标书附录中的规定，由具有相应资质的一名或三名成员组成。如果对争端裁决人数没有规定，且双方没有另外协议，争端裁决应由三人组成。如果争端裁决由三人组成，双方应该各自 员，除有人不能或者不愿接受任命外，争端裁决成员应从所列中选择。双方与争端裁决成员的，应该参考新红皮书通用条件附录的争端裁决协议书一般条件，结合他们共同商定的修订意见拟定。争端裁决成员的条件，包括他们咨询过的任何的在内，应在双方协商任命条件时共同商定。双方应该各自负担上述的一半。如果经过双方同意，他们可以在任何时候联合将某事项提交给争端裁决评审并要求他们提出意见。一方未得到另一方同意，不应与争端裁决商谈任何事项。如果经过双方同意，他们可以在任何时候任命一位或几位具有适当资格的，替代争端裁决的任何一位或几位成员，或作为后备的替代。除非双方另有协议，在某成员履行职责或因为、丧失行为能力、辞职或届满而不能履行职责时，上述替代任命立即生效。如果发生以上情况又无替代，应按第20.2款所述对替代在提名或商定时所需的同样方式，任命替代。除非双方另有协议，在第14.12款所述的结清证明生效后，争端裁决及其成员的应根据第20.3①到第20.2款第一段规定的日期双方未能就争端裁决唯一成员的任命达成一致②到该日期，任何一方未能提名争端裁决三名成员中的一名成员并经对方认可③到该日期，双方未能就争端裁决第三名成员的任命达成一致；④在争端裁决成员履行职责或因为、丧失行为能力、辞职或届满而不能履行职责后42天内，双方未能就任命替代达成一致。条件中指定的任命实体或应任何一方或双方的请求，应在与双方进行必要的协综上所述，新红皮书中争端裁决成员的任命和替代机制如图8-3所示，图中DAB是争端裁决的英文缩写。新红皮书第20.4款至第20.8㈠、取得争端裁决的决根据第20.4款的规定，如果双方间发生了有关或起因于合同或工实施的任何种类的争端，包括对工师的任何、确定、指示、意见或估价的任何争端，任何一方可以将该争端以形式提交给争端裁决，并将副本送对方和工师，委托争端裁决决定。应该说明此项委托是根据本款规定做出的。对于由三人组成的争端裁决，应该认为争端裁决在其收到委托的日期已经收到该项委托。双方应该按照争端裁决为裁决该争端可能要求，立即给争端裁决提供所需要的所有资料、现场进入权及相应设施。不应认为争端裁决是在进行仲裁员的争端裁决应在收到此项委托后84天内，或在可能由争端裁决建议并经双方认可的其他期限内，对该项争端提出其决定。争端裁决的决定应该是有理由的，并说明是根据本款规定。除非并直到如下文所述，争端裁决的决定在友好解决或仲销或终止，承包商应该继续按照合同实施工如果任何一方对争端裁决的决定不满意，可以在收到该决定通知后28天内，将其不满方发出通知。如果争端裁决未能在收到此项委托后84天内，或在可能由争端裁决建议并经双方认可的其他期限内，对该项争端提出其决定，则任何一方可以在该期限期满后28天内，方发出不满通知。在上述任何情况下，表示不满应该说明是根据本款规定发出的，并说明争端的事如果争端裁决已就争端事项向双方提交了它的决定，而任何一方在收到争端裁决的决定后28天内，均未发出表示不满，则该决定应成为最终决定，对双方均根据第20.5款的规定，如果已按第20.4款规定发出了表示不满，双方应在着手仲裁前，努力以