全国法律职业资格考试试卷（二）甄题精选第一次基础试卷

PAGE页码49全国法律职业资格考试试卷（二）甄题精选第一次基础试卷二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、下列再次起诉的案件中，法院处理错误的是：A、在顾某诉范某偿还借款一案中，因顾某收到法院的交费通知后，无任何理由不预交案件受理费，人民法院依法将其按撤诉处理，现顾某再次起诉，法院受理了本案B、胡某和张某是夫妻，张某于5年前离家出走，至今下落不明，现胡某诉至法院，要求离婚，法院不予受理，并告知胡某应先申请宣告张某死亡C、钱老汉诉其子钱三，要求钱三支付赡养费，法庭判决钱三每月付赡养费500元，一审判决后，双方都未上诉。现钱老汉身染重病，医疗费用增加，于是向法院再次起诉要求其子增加赡养费，法院作为新案受理D、李某向人民法院起诉，要求与王某离婚，经法院调解和好后，王某在3个月后再次起诉要求离婚，但没有新情况、新理由，法院受理了该案【参考答案】：B【解析】：《民诉意见》第143条规定：“原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获人民法院批准而仍不预交的，裁定按自动撤诉处理。”《民诉意见》第144条规定，“当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。”因此，A选项中，顾某在被按撤诉处理之后，再次起诉，人民法院应予受理。A选项法院做法正确，不应当选。《民诉意见》第151规定，“夫妻一方下落不明，另一方诉至人民法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，人民法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。”因此，B选项中，胡某对5年下落不明的张某提起离婚诉讼，而不要求分财产，法院应当受理。所以，B选项错误，应当选。《民诉意见》第152条规定，“赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。”因此，C选项中，钱老汉因生病，要求增加赡养费，法院应当受理。所以，C选项法院做法正确，不应当选。《民事诉讼法》第111条第（七）项规定，“判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。”《民诉意见》第150条规定，“判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的，不受民事诉讼法第111条第（七）规定的条件限制。”因此，D选项中，被告无新理由提起诉讼，法院不受上述法条限制，可以受理，D选项做法正确，不应当选。2、下列关于证据的说法，错误的一项是：A、甲乙借款纠纷一案中，甲向法院提供的乙跟他商量借钱事宜的一封亲笔信，该信是间接证据B、李某诉张某侵权损害赔偿一案中，李某出示的自己被侵害时伤口的照片，该照片属于原始证据C、张三诉李四房屋租赁纠纷一案中，张三要求李四支付房租，李四提出张三未尽修缮房屋义务而使自己的财物受损的证据，主张给予赔偿，该证据属于反证D、在继承纠纷中，小王出示的一份遗嘱，证明其有权继承父亲的遗产，该遗嘱属于书证【参考答案】：C【解析】：根据证据与证明对象的关系即证据是否能够单独证明案件主要事实，可以将证据划分为直接证据与间接证据。间接证据是指不能直接证明案件的事实，但能和其他证据联系起来，共同证明和确定案件事实的证据。A选项中，商量借款的亲笔信不能直接证明借款的事实，只是和其他证据共同证明案件事实。所以，该证据是间接证据。A选项正确，不应当选。根据证据是否源于案件事实划分为原始证据和传来证据。原始证据，就是直接来源于案件客观事实的证据，即人们通常所说的“第一手材料”。B选项中，照片是对于伤口信息的固定，是源于案件的客观事实，并没有经过加工处理，而只是直接的反应事实。所以，该证据是原始证据。B选项正确，不应当选。本证与反证的分类根据是证据与证明责任承担者的关系。反证，是指没有证明责任的一方当事人提出的为证明对方主张事实不真实的证据。李四提出的证据是为了证明张三未修缮好房屋给自己的财物造成了损失，是对其请求损害赔偿的主张负举证责任的，提出证明自己主张的证据，该证据是本证，而不是反证。C选项错误，应当选。书证是指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。D选项中，小王出示的遗嘱是通过遗嘱的文字内容证明自己具有继承其父亲遗产的权利。所以，该遗嘱属于书证。D选项正确，不应当选。3、甲是某搬运场司机，在搬运场驾车作业时违反操作规程，不慎将另一职工轧死。对甲的行为应当如何处理？A、按过失致人死亡罪处理B、按交通肇事罪处理C、按重大责任事故罪处理D、按意外事件处理【参考答案】：C4、甲为某工厂的车间主任，经常批评不认真工作的工人乙，乙怀恨在新，蓄意进行报复。一日，乙将工厂里的设备上的贵重金属用钳子全部拧下，偷偷放在甲的公文包里。由于设备遭到破坏，机器无法工作，造成该厂经济损失500多万元。公安机关在侦查时，乙又提出甲可能是犯罪人。于是公安机关在甲的公文包里搜出贵金属，便将甲拘留。请问乙的行为应该怎样定性：（）A、破坏生产经营罪与诬告陷害罪B、破坏生产经营罪与报复陷害罪C、诬告陷害罪D、毁谤罪【参考答案】：A【考点】破坏生产经营罪、诬告陷害罪【解析】乙破坏设备的行为，构成破坏生产经营罪；随后又诬告并栽赃甲，构成诬告陷害罪。诬告陷害罪，是指捏造他人犯罪事实，意图使他人受到错误的刑事追究的行为。5、根据《刑事诉讼法》的规定，下列何人有权委托诉讼代理人?(2008年试卷二第27题)A、涉嫌强奸罪被告人的父亲B、抢劫案被害人的胞妹C、伤害案中附带民事被告人的胞弟D、虐待案自诉人的胞妹【参考答案】：B【考点】有权委托诉讼代理人的主体【解析】选项A侧重考查了有权委托辩护人的主体和有权委托诉讼代理人的主体的差异。关于有权委托辩护人的主体，《刑事诉讼法》第32条第1款规定，犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外。还可以委托一至二人作为辩护人。犯罪嫌疑人、被告人可以自己委托辩护人，也可以由其法定代理人、家属或者所在的单位为其委托辩护人。关于有权委托诉讼代理人的主体，《刑事诉讼法》第40条第1款规定：“公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人，附带民事诉讼的当事人及其法定代理人，有权随时委托诉讼代理人。”据此，有权委托诉讼代理人的主体包括：公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属自诉案件的自诉人及其法定代理人，以及附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。选项A中“涉嫌强奸罪的被告人的父亲”在刑事诉讼中的身份是“被告人的家属”。根据上述分析，被告人的家属无权委托诉讼代理人。而是有权为被告人委托辩护人，选项A错误。选项B侧重考查了刑事诉讼中近亲属的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第6项规定：“‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。”因此，选项B中被害人的胞妹属于近亲属的范围，其可以委托诉讼代理人，选项B正确。选项C、D侧重考查了法定代理人的范围，对此，《刑事诉讼法》第82条第3项规定：“法定代理人’是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表，”据此，选项C中的“附带民事诉讼被告人的胞弟”，既不是当事人，也不是当事人的法定代理人，其无权委托诉讼代理人。同理，选项D中虐待案的自诉人的胞妹也不是自诉人的法定代理人，无权委托诉讼代理人。选项C、D错误。本题重点考查有权委托诉讼代理人的主体问题，考生不仅应当掌握《刑事诉讼法》第40条的规定。还应当对刑事诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所了解。将相关法条结合记忆。考生应当注意的是：(1)民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所不同，可以进行对比记忆。(2)在刑事诉讼中，只有公诉案件被害人的近亲属才可以委托诉讼代理人，而附带民事诉讼当事人和自诉案件自诉人的近亲属都无权委托诉讼代理人。6、爱爱宠物食品股份有限公司是一家在深交所挂牌上市的公司，以销售猫粮鸟食为其主营业务，公司资产总额为8000万。公司董事会成员五人，乐乐、阿花、阿汤、阿状、菜菜五人分别为董事，且皆为该公司股东，请问该公司董事会进行的下列哪些活动不违反公司法的规定（）。A、召开董事会，就公司拟以2500万元收购某办公大楼一事进行表决，因办公大楼为股东菜菜的上海亲戚所有，故菜菜不得行使表决权。B、召开董事会，就公司拟向股东乐乐设立的四川火锅大饭店提供100万元贷款担保一事，董事会进行了表决，乐乐不得行使表决权。C、召开董事会，就公司拟向汤咪玩具有限公司投资200万元一事进行表决，该玩具公司为本公司股东阿汤所有，故阿汤自己不得行使表决权，但如果阿汤经授权，可以代理其他董事行使表决权。D、乐乐、阿汤、菜菜三人召开董事会，就公司拟以100万元，投资于某台湾阿鉴槟榔商店的提案进行表决，并对该提案进行了否决。理由是该槟榔商店为阿花、阿状二人出资的合伙企业。【参考答案】：D【解析】：A项的错误在于董事会表决的收购办公大楼之提案金额超标，已经超过了上市公司资产总额百分之三十，根据公司法122条，故应当由股东大会作出决议，董事会无权表决。公司法122条:上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。B项错误，董事会表决的担保事项涉及股东乐乐，必须经股东会或者股东大会决议，董事会无权表决。根据公司法16条2款，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。C项错误，根据公司法第125条，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。D项正确，乐乐、阿汤、菜菜三人召开董事会，董事出席人数已过半数，故合法有效。董事会否决投资阿花、阿状二人出资的合伙企业也是正确的。根据公司法第15条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。本条赋予了公司转投资的权利，但同时对公司转投资的对象进行了限制。7、甲搬家公司的职员乙在为丙搬家过程中，损坏了丙的家具。丙欲提起民事赔偿诉讼，则应以何人为被告？A、甲B、乙C、甲和乙D、甲或者乙【参考答案】：A【解析】：本题考查职务侵权诉讼的当事人。民诉意见第42条规定，“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。”本题中，乙为甲公司的职员，在执行搬家职务时侵犯了丙的权利，故丙应当以法人甲为被告。A项为正确选项。8、根据专利实施许可制度，下列说法正确的是。A、甲公司于九七年六月获得一项外观设计专利后，具备实施条件的乙公司以合理的条件请求实施但未获准，九九年九月，乙公司向专利局申请强制许可，获得批准B、甲公司获得一项实用新型专利，并取得乙公司另一项实用新型专利的从属强制许可。若乙公司提出申请，专利局亦可给予乙公司实施甲公司专利的强制许可C、取得强制实施许可的单位或者个人不享有独占的实施权，但可许可他人使用实施并收取合理的使用费D、专利权人对专利局关于强制实施许可的决定不服的，可向专利复审委员会复审，对复审决定不得起诉【参考答案】：B【解析】：本题考查专利实施许可制度。根据专利法第48条规定，A项外观设计不在强制实施许可的范围之内。根据专利法第50条规定，从属强制许可是相互的，B项正确。专利法第53条规定，“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施。”据此，C项错误。根据专利法第55条规定，专利复审委员会的决定具有可诉性，即非终局决定，D项错误。9、根据《维也纳条约法公约》的规定，在下列情况发生时不会导致条约无效的是：A、在缔约谈判时一方对另一方进行诈欺B、在缔约谈判时一方对另一方谈判代表进行贿赂C、条约是在对缔约代表实施强迫的情况下缔结的D、条约规定与缔约国国内法冲突【参考答案】：D【解析】：根据《维也纳条约法公约》的规定，自由同意是条约成立的实质要件。在谈判条约时，一方对另一方进行诈欺或对谈判代表进行贿赂，违反缔约国的自由同意，受诈欺或代表受贿赂的国家可以主张所缔结的条约无效，故AB选项不应选。强迫也违背了自由同意的要求，故以强迫而缔结的条约是自始无效的，C选项不应选。|学/法\网|条约规定与缔约国国内法冲突，会引出如何处理国际法与国内法关系的问题，它并不会导致条约无效，故D选项应选。本题的应选项为D。10、1971年李某死亡，对所遗财产无遗嘱。李有二子一女，长子（1939年死亡）生一子甲（1970年死亡），甲遗有一子乙；次子（1968年死亡），遗一女丙；女儿（1966年死亡）收养一子丁。现乙、丙、丁为继承发生争执。丙认为乙是曾孙子（第四代），无权继承；乙、丙认为丁是收养的，无仅继承。问：谁有权继承？A、乙、丙、丁都有继承权B、乙、丙能继承，丁不能C、丙能继承，乙、丁不能D、丙、丁能继承，乙不能【参考答案】：A【解析】：继承权男女平等；子女包括养子女；被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承11、中国甲公司(卖方)与英国乙公司(买方)签订一批服装买卖合同，价格条件FOB大连。根据《2000年国际贸易术语解释通则》，下列说法正确的是?A、中国甲公司负责租船或者订舱，并应在货物在大连上船后向乙公司及时发出通知B、货物虽在大连装船，但交货地点在英国的目的港C、货物的风险在大连装运港越过船舷时由卖方转移到买方D、英国乙公司有义务为货物在运输途中的风险投保【参考答案】：C【解析】：FOB即船上交货，该术语指当货物在指定的装运港越过船舷，卖方即完成交货，货物的风险自船舷转移。在FOB条件下，卖方的义务是交货、办理出口手续、提交有关的单证或相等的电子单证，而运输和保险由买方自行办理。FOB术语后标出的是装货港名称。据此，在FOB术语中运输由买方负责，故A选项错误；本题中的装货港为大连，交货地点为装运港船上，故B选项错误；货物的风险自大连装运港越过船舷时由卖方转移给买方，故C选项正确；买卖双方均无保险义务，买方只是为了自身的利益办理，故D选项错误。本题的应选项为C。12、甲乙因生活琐事发生了口角，乙将甲所有的一台电视机砸坏，甲认为自己不仅财产受到损失，而且感觉自己在村人面前丢尽颜面，精神上也受到了损害，遂决定起诉乙，要求乙赔偿损失。关于本案，以下何种说法是正确的？A、法院应当支持甲的精神损害赔偿请求B、若甲未在起诉中主张精神损害赔偿，判决生效后又基于同一侵权事实提起精神损害赔偿的，人民法院应当受理C、乙应当赔偿甲一台新电视机，并应向甲赔礼道歉D、法院不应当支持甲的精神损害赔偿请求，但对甲的财产损害赔偿请求应予以支持【参考答案】：D【解析】：《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”《精神损害赔偿解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”甲的电视机不属于特定纪念物品，不能要求精神损害赔偿，A选项错误。根据《精神损害赔偿解释》第6条规定：“当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理”，B选项错误。《民法通则》第117条第2款规定：“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。”故乙赔偿的范围是财产受损前后的差额，而不是必须赔偿整台新电视机，C选项错误。《侵权责任法》第2条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”本题，乙将甲的电视机砸坏，侵害了甲的财产权，法院应当支持甲的财产损害赔偿请求，D选项正确。13、某市环保局(住所在该市西城区)与市水利局(住所在该市东城区)在联合执法过程中，对该市南城区某化工厂的永久性排污设施进行了检查，发现该厂排污口建在防洪通道上，并且对下游河水造成污染，遂联名作出决定：责令限期拆除排污口，罚款2000元。如果化工厂对该决定不服，应当向哪个人民法院提起行政诉讼?（）A、西城区人民法院B、东城区人民法院C、南城区人民法院D、市中级人民法院【参考答案】：C【解析】根据《行政诉讼法》第19条规定，因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。14、关于行政机关公务员处分的说法，下列哪一选项是正确的？A、行政诉讼的生效判决撤销某行政机关所作的决定，即应给予该机关的负责人张某行政处分B、工商局干部李某主动交代自己的违法行为，即应减轻处分C、某环保局科长王某因涉嫌违纪被立案调查，即应暂停其履行职务D、财政局干部田某因涉嫌违纪被立案调查，即不应允许其挂职锻炼【参考答案】：D15、甲公司（中方）与某国乙公司（外方）拟在深圳共同设立一中外合作经营企业，某律师受聘为双方起草一份《合作经营合同》。该律师起草的下列哪一合同条款违反了我国法律规定？A、任何一方未经对方同意，都不得转让合作合同的部分或全部权利、义务B、合作企业的董事长和副董事长由中方担任，总经理和副总经理由外方担任C、合作企业的财务会计账簿只能设在中国境内D、合作企业的利润先由外方收回投资本息，在合作期满时企业固定资产归中方所有【参考答案】：B【解析】：答案：B应当是双方协商出任董事长和总经理的人选，一方出任正职，另一方就应当出任副职。《中外合作经营企业法》第十二条中外合作者的一方担任董事会的董事长、联合管理机构的主任的，由他方担任副董事长、副主任。董事会或者联合管理机构可以决定任命或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。总经理对董事会或者联合管理机构负责。16、根据INCOTERMS2000的规定，国际贸易术语适用下列哪类国际合同？A、买卖合同B、保险合同C、租船合同D、运输合同【参考答案】：A【解析】：根据《2000年国际贸易术语解释通则》的规定，其仅适用国际货物买卖合同。17、某股份有限公司（上市公司）的董事长甲因单位房改急需款项，遂将其个人所有的该股份公司股票质押给乙，借款10万元。下列关于该质押合同效力的表述，哪项是正确的？A、该质押合同自甲与乙签订之日起生效B、该质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日起生效C、该质押合同自甲取得乙的借款之日起生效D、该质押合同因甲的股票不能设定质押而无效【参考答案】：B【解析】：根据《物权法》第二百二十六条的规定“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”物权法解读：“依法应当在证券登记结算机构登记的股权，包括上市公司的股权、公开发行股份的公司的股权、非公开发行但股东在200人以上的公司的股权等。同时《担保法》第78条第1款强调了“以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。”即质押合同需要登记之日才生效。又根据担保法解释第103条规定:“以股份有限公司的股份出质的，适用《公司法》有关股份转让的规定。以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。以非上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”第104条规定：“以依法可以转让的股份、股票出质的，质权的效力及于股份、股票的法定孳息。”根据题干“上市公司”，则根据“上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。”，该该质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日起生效。18、张某诉丁某债务纠纷一案已经由A县人民法院一审、B市中级人民法院二审终结。现人民检察院欲对该案提出抗诉，应按何种程序进行?()A、A县人民检察院向A县人民法院提出抗B、B市人民检察院向B市中级人民法院提出抗诉C、B市人民检察院报请上级人民检察院向B市中级人民法院提出抗诉D、B市人民检察院报请上级人民检察院向高级人民法院提出抗诉【参考答案】：D【解析】：考查检察机关抗诉的程序。《民事诉讼法》第187条第2款规定，地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有本法第179条规定情形之一的，应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。19、某国有公司经理甲委托职员乙了解A公司的信用。乙了解到A公司是个皮包公司，经常虚构情形和他人签订合同，骗取财物，但因为对甲不满，就说A公司没有任何问题。后来甲据此代表公司和A公司签订合同，以致被A公司骗走30万元。对于乙的行为，下列说法正确的是（）A、个人成立合同诈骗罪B、渎职犯罪C、与A公司成立共同犯罪D、不承担刑事责任【参考答案】：C【考点】片面共犯【解析】这属于片面共犯的情形。明知他人具有犯罪的意图或者正在实施犯罪，而加以帮助的行为，虽然他人不知情，但是仍然构成片面共犯乙了解A公司的行为不属于职务行为，不构成渎职犯罪。20、某市第三小学六年级学生刘某因与同学王某发生口角将对方打伤，被派出所民警王某某（王某之叔）予以1天拘留，则就此事赔偿请求人应为（）A、刘某B、刘某之父母C、刘某父母所委托的律师D、A或B【解析】【参考答案】：A【解析】本题考查国家赔偿请求人。《国家赔偿法》第6条规定：“受害的公民、法人和其他组织有权要求赔偿；受害的公民死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿；受害的法人或者其他组织终止，承受其权利的法人或者其他组织有权要求赔偿。”根据本条规定，我国法律并没有限制限制行为能力人提起诉讼的权利；刘某之父母是其法定代理人，刘某父母所委托的律师是其父母的代理人都没有独立的提起诉讼的权利。因此A项是正确答案。21、人民法院在审查民事起诉时，发现当事人起诉已经超过了诉讼时效，在这种情况下，人民法院应当如何处理A、通知当事人已经超过诉讼时效，不予受理B、裁定不予受理C、应予受理，审理后确认超过诉讼时效的，判决驳回诉讼请求D、应予受理，审理后确认超过诉讼时效的，裁定驳回起诉【参考答案】：C【解析】：依《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无诉讼时效中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。故选C.22、一个住所在甲国的乙国公民，在丙国去世并在丁国留有遗产。根据法院地国丙国的国际私法规定，继承适用被继承人死亡时的本国法。而乙国国际私法规定，继承应适用被继承人死亡时的住所地法支配。若丙国法院认为其适用的外国法律包括该国的冲突规范，则丙国法院审理本案件应适用：（）A、甲国法B、乙国法C、丙国法D、丁国法【参考答案】：A【解析】：转致，是指对某一涉外民事关系审理中，如甲国法院按照其本国的冲突规范的指引应适用乙国的法律，而依乙国的冲突规范的指引又适用丙国的法律，结果甲国法院根据此指引最终适用了丙国的实体法。（甲国＞乙国＞丙国）本题中，若丙国法院承认转致，则丙国＞乙国＞甲国，因此，最终应适用甲国法。23、甲公司为了提高其保健产品“灵芝口服液”的销售量，大量印制并发放小传单，声称：“我公司研发的灵芝口服液系采用高科技生物技术提炼的灵芝精华制作而成。专治血虚，经临床实验，治愈率高达99％。欲购从速，量大从优。”事实上，该公司生产的口服液只是一种普通产品。虽然长期服用对身体有一定好处，但是远达不到治病的神奇效果。依照我国《反不正当竞争法》的规定，本案中甲公司的行为属于：A、虚假宣传行为B、虚假表示行为C、低价倾销行为D、欺骗性交易行为【参考答案】：A【解析】：《反不正当竞争法》第9条规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。本题中，甲公司通过发放小传单的方式对其产品的性能做虚假宣传，构成不正当竞争行为，故A选项正确。在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地的，才属于虚假表示行为，故B选项错误。而低价倾销行为要求有为了排挤竞争对手而低于成本价销售的事实，故C选项错误。欺骗性交易又称混淆行为，本案中不存在不同商家的产品之间的混淆问题，故D选项错误。24、某公诉案件，被害人甲提起了附带民事诉讼。但人民法院经审查认为，被告人乙的行为并不足以构成犯罪。那么人民法院应如何处理？（）。A、判决乙无罪，同时告知甲另行提起一般民事诉讼B、判决乙无罪，并将甲提起的附带民事诉讼转至本院民事审判部门C、对附带民事诉讼进行调解，不能达成协议的，驳回甲的起诉。但在甲就此案重新提起民事诉讼时，仍然受理D、对附带民事诉讼进行调解，不能达成协议的，一并作出刑事附带民事判决【参考答案】：D【解析】《高法解释》第101条规定：“人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决。”由此可见，A、B、C都是错误的，只有D正确。25、依据《证券法》的有关规定，证券交易所的总经理由何机构任免A、证券交易所的理事会B、国务院C、国务院证券监督管理机构D、证券业协会【参考答案】：C【解析】：证券法第100条规定：证券交易所设总经理一人，由国务院证券监督管理机构任免。因此，选项C是正确的。26、中国大陆某公司与香港某公司因某一建筑工程承包合同发生争议，双方约定提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。对此案仲裁庭的审理方式为：。A、不能开庭进行审理B、公开开庭审理C、公开开庭审理，但双方当事人要求不公开审理的，由仲裁庭作出决定D、不公开开庭审理，但双方当事人要求公开审理的，由仲裁庭作出决定【参考答案】：D【解析】：考查仲裁的审理方式。《仲裁法》第40条规定：仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。因此，D项正确。[干扰项剖析]仲裁应当开庭进行，参见《仲裁法》第39条规定。但是否公开，一般可由当事人决定，涉及国家秘密的不能公开进行。[相关知识点记忆诀窍]仲裁一般不公开，而民事诉讼一般公开，二者正好相反。27、张三于2000年12月31日出海打鱼一直未归，则：A、从2005年1月1日起，其妻可以向人民法院申请宣告张三死亡B、由于宣告死亡发生主体资格消灭的法律后果，因此，如果张三在自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触，应以宣告死亡引起的法律后果为准C、在其宣告死亡期间，其妻将张三的一幅价值连城的国画赠送给张三的好友李四，如果后来确知张三没有死亡，且人民法院依申请撤销了对他的死亡宣告，则李四应归还该国画D、张三被宣告死亡后，其妻乙与他人结婚，但因过于思念张三随后离婚，后张三返回并申请撤销死亡宣告，则张三与乙的婚姻关系自行恢复【参考答案】：A【解析】：根据《民法通则》第23条第1款的规定：“公民有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡：（一）下落不明满四年的；（二）因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的”，A选项表述正确。《民通意见》第36条第2款规定：“被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准”，B选项错误。《民通意见》第40条规定：“被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿”，C选项错误，李四无需返还。《民通意见》第37条规定：“被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复”，本题乙已经与他人结婚又离婚，与张三的婚姻关系不得自行恢复，D选项错误。28、个体运输户某甲于2007年1月3日违章驾驶，被交通管理部门罚款200元，某甲不服，欲提起诉讼，则他最迟应在哪一天提起（）A、2007年1月18日B、2007年2月3日C、2007年2月18日D、2007年4月3日【参考答案】：D【解析】本题考查行政诉讼的期限问题。根据《行政诉讼法》第39条规定：公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日3个月内提出。29、甲与乙二人之间存在房屋租赁合同关系。租赁合同期满后，承租人仍然使用该房并按照原合同如数交纳租金，出租人甲照收不误。在原租赁合同期满后：A、甲、乙之间存在债权债务关系但不存在租赁合同关系B、甲、乙双方都有违约行为C、承租人乙侵犯了甲的所有权D、甲、乙双方都以积极的行为建立了不定期租赁关系【参考答案】：D【解析】：《合同法》第236条规定，租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。当事人以积极行为为要约和承诺，故ABC错误，D项正确。30、某甲为勒索财物，从托儿所诱骗了1名婴儿，某乙为牟利，从医院产房里偷窃了1名男婴，单身汉丙某为自己的养老送终，在大街上用糖果哄了1名儿童作为自己的义子并跟随自己生活，对甲、乙、丙三人的行为：（）A、甲构成绑架罪，乙与丙构成拐骗儿童罪B、甲与丙构成拐骗儿童罪，乙构成拐卖儿童罪C、甲构成绑架罪，乙构成拐卖儿童罪，丙不构成犯罪但属违法D、甲构成绑架罪，乙构成拐卖儿童罪，丙构成拐骗儿童罪【参考答案】：D【考点】对拐走、偷盗婴儿几种行为的刑法规定与不同定罪【解析】根据《刑法》第239条的规定，以勒索财物为目的，偷盗婴幼儿的，构成绑架罪。第240条规定，以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转妇女、儿童的行为之一的，构成拐卖妇女、儿童罪。第262条规定，拐骗不满14周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，构成拐骗儿童罪。31、甲、乙两人在机械厂的同一车间工作，某日上班时，甲因疏忽大意，操作不当，致乙右臂伤残。有关该事件的下列表述哪个是正确的？A、假设乙不能从事原来的工作，也不能由机械厂另行安排工作，则机械厂仍不得解除与乙的劳动合同B、乙所受损失应向甲要求赔偿C、机械厂工会对该厂解除与甲或乙的劳动合同无权提出意见D、机械厂在对乙作出相应经济赔偿的前提下可以解除与乙的劳动合同【参考答案】：A【解析】：解除劳动合同和工伤的认定。《劳动法》第29条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产假、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。”第30条：“用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同，工会有权要求重新处理；劳动者申请仲裁或者提起诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助。”根据《劳动法》第29条的规定，因乙为因工负伤，且丧失或者部分丧失劳动能力，机械厂不能因此而解除其劳动合同，而且必须承担赔偿责任，故A正确，B、D错误。而根据第30条的规定，机械厂工会对该厂解除劳动合同有权提出意见，故C错误。本题解题的关键在于判断乙所受伤害是否属于工伤，有关工伤的认定这一知识点也是实践中最容易引起争议的问题之一，在司考中还有很大的挖掘空间。32、蔡某出售伪劣奶粉，被消费者赵、钱、孙、李起诉，蔡某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当如何处理A、中止诉讼B、终结诉讼C、延期审理D、缺席判决【参考答案】：D【解析】：所考知识点：中止诉讼、终结诉讼、延期审理、缺席判决的情形。民诉法第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百三十六条有下列情形之一的，中止诉讼：（一）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（二）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；三）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；四）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；（五）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的；六）其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。第一百三十七条有下列情形之一的，终结诉讼：一）原告死亡，没有继承人，或者继承人放弃诉讼权利的；（二）被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人的；（三）离婚案件一方当事人死亡的；（四）追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。第一百三十二条有下列情形之一的，可以延期开庭审理：（一）必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；（二）当事人临时提出回避申请的；（三）需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；（四）其他应当延期的情形。蔡某在应诉答辩后突然失踪，当属于无正当理由拒不到庭的情形。注意一些简单的区分方法：终结是指没有必要进行下去时候适用的，中止是无法继续进行暂时停止时候适用的，延期审理是庭审无法继续进行推移开庭日期，缺席判决是相对于对席判决而言。它是指人民法院在一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下依法审理后所作出的判决。当事人出庭陈述既是其权利，也是其义务。根据民事诉讼法和最高法院《民诉法适用意见》，有下列情形之一的，可以缺席判决：(1)被告经人民法院合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的；(2)被告反诉，原告经人民合法传票传唤，无正当事由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的；(3)无民事行为能力的被告的法定代理人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，又不委托诉讼代理人的；(4)人民法院裁定不准许原告撤诉的，原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的；(5)无独立请求权的第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的。33、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪个表述是错误的?A、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖B、适用督促程序的案件不论数额大小均由基层法院管辖C、在中国境内履行中外合资经营企业合同引起的纠纷双方当事人既可以约定中国的仲裁机构仲裁，也可以约定外国的仲裁机构仲裁D、因继承遗产纠纷提起的诉讼，如果遗产中有不动产，则只能由不动产所在地法院管辖【参考答案】：D【解析】：《民事诉讼法》第34条第1项规定：“下列案件，由本条规定的人民法院专属管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；……（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”所以A选项正确，不应当选。D选项是遗产继承纠纷的管辖问题，如果遗产中含有不动产，则可能不动产是其主要遗产地，可能获得管辖权，但不是只能由其管辖，还是应当由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。所以D选项说法错误，应当选。《民事诉讼法》第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：……”所以，督促程序只适用于基层法院。所以，B选项正确，不应当选。《民事诉讼法》第244条规定：“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。”但是本条款只是规定的法院的专属管辖，即以上合同纠纷如果要约定法院管辖，只能是中国法院管辖，但是不排斥当事人约定仲裁，及当事人可以约定选择国内或者国外的仲裁机构仲裁。所以，C选项表述正确，不应当选。34、关于刑法的空间效力和时间效力，以下说法正确的是：（）A、对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，我国在所承担的条约义务的范围内行使管辖权，定罪量刑的法律根据包括我国刑法和国际条约B、对于79年刑法没有明文规定的犯罪，根据79年刑法需要类推处理而在79年刑法实施期间没有处理，97年刑法规定为犯罪的，可以类推的方式定罪量刑C、罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往D、如果79年刑法不认为是犯罪，97年刑法认为是犯罪，而行为连续或持续到1997年10月1日后的，对97年10月1日以后的部分适用97年刑法追究刑事责任【参考答案】：C【考点】刑法的效力【解析】选项A根据普遍管辖原则行使刑事管辖权时，定罪量刑的法律依据是国内刑法，而非国际条约；选项B对于旧刑法没有明文规定而需要类推处理的，在现行刑法实施后没有处理的，无论现行刑法是否规定为犯罪，都不得以类推方式定罪量刑；选项D应当是对整个行为适用97刑法追究责任。35、A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。乙在暑假期间回国渡假，通过国际互联网致函甲在华就读的学校，称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。暑假过后，甲返回学校，发现他已被注销学籍，并查明是因乙上述行为所致，甲遂向中国法院对乙提起诉讼。中国法院对案件的处理应适用何国法律?A、中国法B、A国法或B国法C、中国法或A国法D、中国法或B国法【参考答案】：D【解析】：本题涉及准据法。侵权行为依侵权行为地法，侵权行为地包括行为发生地和行为结果地。36、下列哪项仲裁协议有效A、甲、乙双方约定，将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会按照美国仲裁协会的仲裁规则进行仲裁B、限制民事行为能力人订立的仲裁协议C、甲、乙双方约定，将争议提交仲裁机构仲裁，如对仲裁裁决不服的，可向人民法院起诉D、甲、乙双方对仲裁委员会没有约定，在发生纠纷后，自愿达成了补充协议【参考答案】：D【解析】：《仲裁法》第17条规定：有下列情形之一的，仲裁协议无效：（一）约定的仲裁事项超出法律规定的仲裁范围的；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（三）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。第18条规定：仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。B项无效，而D项有效。另外，中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁是按照自己的仲裁规则进行；仲裁协议必须承认仲裁的终局效力。37、1月7日，金某与印某订立合同，约定金某将自己所有的一头耕牛卖给印某，但金某当年仍使用该耕牛耕种，并向印某支付使用费500元，秋收后再将耕牛实际交付给印某。2月12日，印某将价款交给金某。10月20日，秋收结束后，金某按约定将耕牛交给印某。以下说法正确的是哪一项？A、合同于1月7日生效，所有权自2月12日起转移B、合同于1月7日生效，所有权自10月20日起转移C、合同于1月7日生效，所有权同时转移D、合同于10月20日生效，所有权同时转移【参考答案】：C【解析】：金某与印某订立的耕牛买卖合同属于诺成合同和不要式合同，自双方当事人意思表示一致，即1月7日起合同即可成立并同时生效，D选项错误。耕牛属于动产，其所有权自交付时起转移。本题中，耕牛发生占有改定，依《物权法》第27条，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力，故耕牛所有权自合同生效时发生转移，C选项正确，AB选项错误。38、某区城管执法局以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除，拆除行为被认定违法后，甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿，遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外，还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的证言，以证明房屋被拆除时，房屋有办公用品、机械设备未搬出，应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人李某和执法人员张某的证言，以证明房屋内没有物品。下列哪一选项是正确的？A、法院不能因李某为甲工厂工人而不采信其证言B、法院收到甲工厂提交的证据材料，应当出具收据，由经办人员签名并加盖法院印章C、张某的证言优于谢某的证言D、在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证，法院应不予准许【参考答案】：A39、一国政府在一定时期内对某些进出口商品的进出口数量或金额规定一个最高限额的制度是什么？A、进出口配额制B、进出口许可证制C、进出口押金制D、进出口最低押金制【参考答案】：A40、甲乙丙丁合伙开了一家美容店，经营期间，戊向人民法院起诉要求甲乙丙丁承担违约责任。一审判决甲乙丙丁承担违约责任，四被告分别承担25％。甲对人民法院判决戊胜诉以及其承担的份额不服，向人民法院提起上诉。下列关于本案上诉人和被上诉人地位的说法正确的是：A、甲是上诉人，乙丙丁是被上诉人B、甲是上诉人，乙丙丁和戊是被上诉人C、甲乙丙丁是上诉人，戊是被上诉人D、甲是上诉人，乙丙丁是被上诉人，戊是第三人【参考答案】：B【解析】：《民诉意见》第177条第（三）项的规定：“必要共同诉讼人中的一人或者部分人提出上诉的，该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均是被上诉人。”本题甲对人民法院判决戊胜诉和违约责任的分担不服，因此甲是上诉人，乙丙丁和戊是被上诉人，所以ACD选项错误，B选项正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、下列选项中哪些属于国际性的常设仲裁机构？A、美国仲裁协会B、香港国际仲裁中心C、国际商会仲裁院D、解决投资争端国际中心【参考答案】：C,D【解析】：国际常设仲裁机构的分类无常设的国际仲裁机构可分为以下三类：（1）国际性的常设仲裁机构。它是指依据某一国际组织作出的决议或某项国际条约，为处理国际商事争议而成立的常设仲裁机构。目前，全球性的国际性的常设仲裁机构主要有巴黎国际商会下设立的国际简会仲裁院和在世界银行下设立的解决投资争端国际中心。区域性的国际性常设仲裁机构主要有美洲国家间商业仲裁委员会、欧洲经济共同体设立的商事仲裁机构等。（2）国内性的常设仲裁机构，它是指基于一国的决定设立在该国的仲裁机构。如全国性的有英国的伦敦商会仲裁院、美国仲裁协会、日本仲裁中心、瑞典斯德哥尔摩仲裁院和中国国际经济贸易仲裁委员会等。地区性的有香港国际仲裁中心。（3）行业性的常设仲裁机构。它是指附设于某一行业组织内专门受理其行业内部的争议案件的机构。如伦敦黄麻协会、伦敦油脂商业协会、荷兰鹿特丹毛皮交易所等行业组织内部都设有仲裁机构。据此，本题应选C、D项3、某普通合伙企业合伙人甲欠乙15万元，鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资，所以乙提出如下几种解决方案。其中哪些是合法的？（）。A、订立偿债计划，以甲在合伙企业中应分得的收益，逐年还清这笔债务B、乙直接取得甲在合伙企业中的财产份额C、将乙欠该合伙企业的20万元货款与甲欠乙的15万元相抵销，乙偿还该合伙企业5万元D、可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债务【参考答案】A,D【考点】合伙人债务的清偿【解析】《合伙企业法》第42条规定：“合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。”可见AD正确。该法第41条规定：“合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。”可见BC错误。【说明】历年司法考试的高频考点，请考生复习时熟练掌握4、在下列各项中，对在我国境内没有住所的被告提起的合同或其他财产权益纠纷诉讼，我国人民法院可据以行使管辖的有：A、被告在我国境内设有代表机构B、被告在我国境内有可供扣押的财产或诉讼标的物在我国境内C、合同在我国境内谈判D、合同在我国境内签订或履行【参考答案】：A,B,D【解析】：涉外合同的法律适用《民事诉讼法》第243条规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。依此，在题中的情形下，A、B、D项都是我国人民法院可以行使管辖权的理由。本题考查的是涉外合同的法律适用，是国际私法中非常重要的考点，考生在复习此部分知识时，最好可以结合《民法通则》、《民事诉讼法》及相关司法解释等加以全面掌握。我国有关涉外合同法律适用的规定有：就涉外合同及其法律适用而言，《合同法》主要有如下规定：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同的最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律（第126条）；涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或其他仲裁机构申请仲裁，当事人没有订立仲裁协议或仲裁协议无效的，可以向人民法院起诉（第128条）；因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算（第129条）。最密切联系的确定主要依据特征履行规则，适用的法律也主要是特征履行方的营业所所在地法和行为地法。但对此不应绝对理解，不应忘记上述规定是最密切联系的具体化而非客观标志说的具体化。上述“合同明显地与另一国家或者地区的法律具有更密切的关系，人民法院应以另一国家或者地区的法律作为处理合同争议的依据”。5、刘某与甲公司于2003年8月签订商品房预售合同，合同约定，甲公司将一套商品房以60万元的价格出售给刘某。合同签订后，刘某支付了房款。2004年10月，房屋竣工后，刘某才发现，该套商品房已作为拆迁补偿安置房补给了谢某。刘某遂与谢某、甲公司发生纠纷。2005年11月，刘某诉至法院。下列表述不正确的有：A、刘某有权主张优先获得该套房屋B、刘某有权主张撤销房屋买卖合同C、刘某有权主张解除房屋买卖合同D、刘某有权主张甲公司返还已付房款，并承担不超过已付购房款1倍的赔偿责任【参考答案】：A,B【解析】：根据《商品房解释》第7条第1款规定：“拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议，明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置，如果拆迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人，被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的，应予支持。”因此，A选项错误。根据《商品房解释》第9条规定：“出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。”本题中，甲公司隐瞒了所售房屋为拆迁补偿安置房屋，构成了欺诈，刘某有权主张撤销合同。但该撤销权的期间为一年，自刘某知道该撤销事由之日起至其起诉之时已过了一年除斥期间，故刘某无权撤销该合同，B选项错误。由于被拆迁人享有优先获得房屋的权利，故刘某所签订合同的目的已经落空，刘某有权主张解除合同，并主张赔偿，CD选项正确，本题答案为AB选项。6、根据我国《民事诉讼法》的规定，下列主体中有资格作为民事诉讼当事人的是：（）A、精神病患者及10周岁以下的儿童B、年满10周岁但未满16周岁的未成年人C、年满16周岁且有劳动收入的公民D、年满18周岁且智力正常的公民【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。7、依照我国《土地承包法》，承包方对取得的土地承包经营权享有流转的权利，该权利包括：()A、转包权B、出租权C、互换权D、转让权【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及承包方的流转权利问题。依照《土地承包法》第32条规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权，可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。故本题答案为ABCD项。8、下列关于欺诈客户行为的说法正确的是：（）A、证券公司从业人员未经客户的委托，擅自为客户买卖证券，属于欺诈客户行为B、证券公司从业人员为牟取佣金收入，诱使客户进行不必要的证券买卖，属于欺诈客户行为C、证券公司假借客户的名义买卖证券，属于欺诈客户的行为D、证券公司违背客户的委托买卖证券而给客户造成损失的，依法承担赔偿责任【参考答案】A,B,C,D【解析】见《证券法》第79条、210条。9、根据民事诉讼法的规定，下列关于特别程序与督促程序特点的表述哪些是正确的?A、两者都没有设答辩程序B、两者都由基层人民法院管辖C、两者都实行一审终审D、两者都是基于申请人的申请而开始的【参考答案】：A,B,C【解析】：因为这两种程序，不像诉讼存在对立的原告被告，所以，没有答辩程序，各自设立了公告、异议等程序。A选项正确。《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”第166条第1款规定：“公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出。”第170条第1款规定：“申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。”第174条规定：“申请认定财产无主，由公民、法人或者其他组织向财产所在地基层人民法院提出。”第191条规定：“债权人请求债务人给付金钱、有价证券，符合下列条件的，可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令：”所以，两者都是由基层人民法院管辖。B选项正确。《民事诉讼法》第161条规定：“依照本章程序审理的案件，实行一审终审。……”第194条规定：“人民法院收到债务人提出的书面异议后，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效，债权人可以起诉。”特别程序实行一审终审，督促程序不服的也是只能起诉，也是一审终审。C选项正确。《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”特别程序中的选民资格案件是以起诉人的起诉而开始的，而不是当事人申请，D选项错误。10、下列合同，未成立的有：（）A、甲以e-mail告知乙自己有《西方法哲学文库》一套，欲以八折价格转让；乙立即给甲发e-mail表示同意，并要求签订确认书，现甲尚未签订确认书B、当事人双方在合同上签字并盖章C、甲向乙发出要约，向乙求购水泥一百吨，乙同意甲的全部条件，但要求双方签订合同书，乙在合同书上签字后将合同书寄给甲，随即向甲发货，甲接受了货物，此时因合同书尚未寄到，甲尚未在合同书上签字D、甲向乙发出要约，乙同意甲的要约，但乙之承诺于要约规定的承诺期限届满后才发出，甲收到后没有表态【参考答案】A,D【考点】合同成立的时间【解析】选项A，根据《合同法》当事人约定签确认书，签订确认书的时间为生效时间。因此合同未生效。选项B，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。选项C，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但乙方已经履行主要义务，甲方接受的，该合同成立。选项D，根据《合同法》第29条，乙的承诺为新要约。11、有下列办些情形之一的，人民法院应当中止诉讼？A、一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的B、作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利和义务承受人的C、一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的D、本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考查中止诉讼的情形。《民事诉讼法》第136条规定；有下列情形之一的，中止诉讼：（1）一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的；（2）一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；（3）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利和义务承受人的；（4）一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的：（5）本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的：（6）其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。前四种情况均与当事人有关，一方当事人死亡、丧失诉讼行为能力、法人终止可视为一种情形，均为客观原因，另一种为不可抗拒事由，第五种则与其他案件相关。12、下列关于人身保险的表述中正确的有：（）。A、人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭B、人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，对保险人请求赔偿或者给付保险金的权利，自保险事故发生之日起2年不行使而消灭C、人身保险合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，在合同没有约定的情况下，投保人超过规定的期限30日未支付当期保险费的，合同效力中止D、以死亡为给付保险金条件的合同，自成立之日起满2年后，如果被保险人自杀的，保险人可以按照合同给付保险金【参考答案】A,D【考点】请求给付保险金的期限；人身保险合同中止的情况；保险金的给付规则【解析】《保险法》第27条第2款规定：“人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭。”故A项正确。《保险法》第27条第1款规定：“人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，对保险人请求赔偿或者给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起2年不行使而消灭。”故B项错误。《保险法》第58条规定：“合同约定分期支付保险费，投保人支付首期保险费后，除合同另有约定外，投保人超过规定的期限60日未支付当期保险费的，合同效力中止，或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。”故c项错误。《保险法》第66条第2款规定：“以死亡为给付保险金条件的合同，自成立之日起满2年后，如果被保险人自杀的，保险人可以按照合同给付保险金。”故D项正确13、甲委托其在外地的好友乙代购药材，并汇去两万元钱。因一时无货，乙便以甲的名义将钱暂存银行。乙的好友丙因生产经营急需用钱，去找乙，乙便拿出甲的存折给丙，由丙的好友丁担保。乙未将上述情况告知甲。后丙因生产经营不善无力还款而引起纠纷。甲诉至法院。本案中那些法律关系有效？A、甲与乙之间的委托代理关系B、甲与银行之间的储蓄法律关系C、乙与丙之间的借款法律关系D、丁与乙、丙之间的担保法律关系【参考答案】：A,B【解析】：代理行为的效力、法律行为的效力。《民法通则》第63条：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”第64条：“代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。”第66条：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。”<br/>nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;《合同法》第48条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”本题中，乙以甲的名义将钱存入银行的行为，尽管不属于甲委托的内容，但是无约之时将钱存入银行应该是委托事项的应有之意。另外，从表见代理角度也可认为储蓄合同有效。至于乙将甲的钱借给丙的行为是越权行为，而且丙也明知，因此是无效的。主合同无效的情况下，担保合同也无效力。14、2007年6月2日，法院受理了美兰公司的破产申请，同年9月15日，裁定宣告破产。下列涉及债务人财产的行为中，管理人有权请求法院撤销的是（）A、美兰公司于2007年1月无偿转让价值2万元的办公用品于甲某B、美兰公司于2007年2月以公司厂房为自己欠乙货运公司的运输费用25万元设定了抵押担保C、美兰公司于2006年5月免除了丙公司应给付的货款共计3万元D、美兰公司带于2006年7月向丁银行提前偿还了尚未到期的贷款100万元【参考答案】A,B,D【解析】《企业破产法》第31条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（一）无偿转让财产的；（二）以明显不合理的价格进行效易的；（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；（五）放弃债权的。故ABD当选。C项中的债务免除在法院受理破产申请前一年以外。不属于可撤销行为。本题应选ABD。”15、下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？A、买卖合同B、借贷合同C、租赁合同D、付有保管费的保管合同【参考答案】：A,C,D【解析】：（1）买卖合同是有偿合同，有偿合同是有对价的合同，因此，所有有偿合同都是双务合同。典型的双务合同，就是有对价的合同。因此，选择A。（2）借贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种，因此，可以排除B。（3）租赁合同都是有对价的，因此，都是有偿的。因此，选择C项。（4）保管费包括保管成本和利润，因此，选择D项。【应注意的问题】有保管费的合同依据《合同法》第366条为有偿合同。16、甲乙等六位股东各出资30万元于2004年2月设立一有限责任公司，五年来公司效益一直不错，但为了扩大再生产一直未向股东分配利润。2009年股东会上，乙提议进行利润分配，但股东会仍然作出不分配利润的决议。对此，下列哪些表述是错误的？（）。A、该股东会决议无效B、乙可请求法院撤销该股东会决议C、乙有权请求公司以合理价格收购其股权D、乙可不经其他股东同意而将其股份转让给第三人【参考答案】A,B,D17、下列选项中，哪些构成无因管理之债？A、甲发现乙一人忙脱粒，主动帮忙。因谷子飞进甲眼睛受伤，花去医药费1000元，甲请求乙支付医药费B、甲见乙拉车上坡非常吃力，主动在车后帮甲推车。乙因受力肩上的皮带松动，致车后滑撞伤甲，花去医药费500元，甲请求乙支付医药费C、某天傍晚，大雾迷漫，某村青年甲、乙在张大妈家的柴禾旁谈恋爱，张大妈出来抱柴禾，青年甲、乙急忙跑走，张大妈以为遇上了鬼，惊吓成病，花去医药费1000元。张大妈请求甲、乙支付1000元。D、甲将乙丢失的羊牵回家中，乙向甲索要，甲要求乙支付草料费200元【参考答案】：A,B,D【解析】：无因管理之构成无因管理之构成要件包括：（1）为他人管理事务。这里所说的事务，是指有关人们生活利益的一切事项。可以是有关财产的事项，也可以是非财产的事项；可以是继续性的事项，也可以是一时性的事项；可以是法律行为，也可以是事实行为。（2）有为他人谋利益的意思。（3）没有法定或约定的义务。根据以上原理，可判定A、B、D项构成了无因管理，C项未构成18、甲是出票人，乙、丙、丁为依次背书人，戊从丁处取得票据，为持票人。甲在出票时在票面记载“不得转让”字样；丙是限制民事行为能力的人。在戊提示付款遭到拒绝后。有关其权利行使的说法错误的是：（）A、付款人的拒绝付款没有理由，戊可以向人民法院起诉，判令付款人履行票据义务B、丙的背书无效，但戊可以向甲、乙、丁行使票据权利，请求支付票面金额C、因为甲、丙不对票据承担保证责任，戊只能向乙、丁行使追索权D、上面说法都不对，因为甲在出票时已在票面记载不得转让，所以乙之后的背书行为都无效，戊不是票据权利人【参考答案】A,B,D【解析】《票据法》第6条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在票据上签章的，其签章无效，但是不影响其他签章的效力。”第34条规定：“背书人在汇票上记载‘不得转让’字样，其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。”据此，本题中的出票人甲已在票据上注明“不得转让”，丙为限制民事行为能力人，均不承担保证责任，但不影响票据上其他签章的效力，戊可以向乙、丁主张权利。其他说法均错误。19、中国A公司与德国B公司因双方合同中仲裁条款的效力问题在我国涉诉。双方在合同中约定仲裁机构为位于巴黎的国际商会仲裁院，仲裁地为斯德哥尔摩，但对该仲裁条款应适用的法律未作约定。依我国现行法律规定，我国法院审查该仲裁条款效力时，可以适用下列哪国的法律？A、瑞典的法律B、法国的法律C、中国的法律D、德国的法律【参考答案】：A,B【解析】：根据《涉外民事法律关系适用法》第18条规定：“当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律。|学\法\网|当事人没有选择的，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。”而在本案中吗，双方协议约定了仲裁机构为位于巴黎的国际商会仲裁院，仲裁地为斯德哥尔摩，但是没有约定对该仲裁条款应适用的法律，故根据18条的规定，可以适用国际商会仲裁院所在地的法国法，也可以适用斯德哥尔摩作为仲裁地的瑞典的法律。故答案是AB。20、根据现行法律的规定，对于人民法院的作出下列裁定，当事人在法定期限内可以向上一级人民法院提起上诉的有哪些?（）A、财产保全的裁定B、不予受理的裁定C、管辖权异议的裁定D、驳回破产申请的裁定【参考答案】B,C,D【解析】考点：民事裁定讲解：根据《民事诉讼法》第140条的规定，裁定适用于下列范围：(1)不予受理；(2)对管辖权有异议的；(3)驳回起诉；(4)财产保全和先予执行；(5)准许或者不准许撤诉；(6)中止或者终结诉讼；(7)补正判决书中的笔误；(8)中止或者终结执行；(9)不予执行仲裁裁决；(10)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；(11)其他需要裁定解决的事项。对前款第(1)-(3)项裁定，可以上诉。据此，选项A错误，选项B、C正确。根据《企业破产法》第12条的规定，人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人不符合法定情形的，可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。据此，选项D正确。21、根据《物权法》的规定，下列关于留置权的说法不正确的是：A、甲雇用乙操持家务，则在甲不能支付约定报酬时，乙可以留置其在工作中使用的甲家中的器具B、为了防止债权人滥用留置权，债权人留置的动产，必须与债权属于同一法律关系C、甲为乙某修理汽车，乙某未支付修理费，一日甲见乙某所有的汽车停放在路边，遂派人将汽车拉回，并通知乙某支付修理费后方可将汽车开走，甲的行为系行使留置权D、甲公司为乙公司加工防洪用品，至防洪期届至时，乙方不能支付货款，甲方也不可以留置该防洪用品【参考答案】：A,B,C【解析】：《物权法》第230条规定：“债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿”，此即留置权的规定，留置权的取得需要债权人占有债务人的动产，但是占有不同于持有，占有是债权人依自己的意志控制标的物，而持有一般是当事人正在使用某物。A选项中乙对甲家中的器具是持有而不是占有，故不能成立留置权，A选项说法不正确，当选。《物权法》第231条规定：债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。B选项过于绝对，不正确，当选。C选项中甲的行为侵犯了乙的所有权，不能产生留置权，C选项说法错误，当选。留置权的行使不得违反社会公共利益和国家利益，而D选项中，如果甲方行使留置权，将会产生损害社会公共利益的结果，故D选项说法是正确的，不当选。22、下列关于产品责任的表述中哪些是正确的？A、缺陷产品的生产者应对因该产品造成的他人人身、财产损害承担无过错责任B、缺陷产品造成他人人身、财产损害的，该产品的销售者和生产者承担连带责任C、因缺陷产品造成损害要求赔偿的诉讼时效为1年D、销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明其供货者的，应承担赔偿责任【参考答案】：A,B,D【解析】：产品责任与产品的合同责任是《产品质量法》中两个完全不同的责任形态，《产品质量法》的第41条至46条独立构成了