四章工程合同管理概论

第四章工程合同管理概论第一节合合同同法律基基础一、合同同及其法法律关系系（一）合合同法律律关系1、法律关关系：指由法律规范范产生和和调整的的、以主体之间间的、权利和义义务关系系的形式表表现出来来的特殊的社社会关系系。法律关系系的实质质；法律关系系的三要要素；法律关系系的主要要特征；；第一节合合同同法律基基础2、合同同法律关关系（1）概概念：是是由合同法规范和调调整的，，平等主体体在财产交易易过程中中形成的的权利义义务关系系。A、合同同法的概概念广义的合合同法,是指由国国家制定定的,并由国家家强制力力保证实实施的,调整合同关系系的法律规规范的总总称。广广义合同同法是由由宪法、、民法通通则、合合同法(1999年10月1日起施行行的《中华人民民共和国国合同法法》)、合同法法规、地地方性合合同法规规、最高高人民法法院关于于合同法法规的司司法解释释以及中中国缔结结、参加加或承认认的国际际条约和和国际惯惯例组成成的。狭义的合合同法仅指《中华人民民共和国国合同法法》(以下简称称《合同法》)。本课程程讲的合合同法是是狭义的的。B、合同同法调整整的范围围C、合合同法的的基本原原则合同法调调整的范范围是平平等主体体：法人人、其它它组织、、自然人人之间的的买卖、、借贷、、租赁、、赠与等等合同关关系。婚婚姻、收收养、监监护等有有关身份份关系的的协议,,适用其其它法律律的规定定。也不适用用于劳动动合同、、行政合合同等；；1．平等等原则2．自愿愿原则3．公平平原则4．诚实实信用原原则5．遵守守法律和和公共秩秩序原则则第一节合合同同法律基基础（2）合合同法律律关系的的主体；；自然人；；法人：指具有民民事权利利能力和和民事行行为能力力，依法法独立享享有民事事权利和和承担民民事义务务的组织织；法人应具具备的条条件（依依法成成立；有有必要的的财产和和经费；；有自己己的名称称、组织织机构和和场所；；能独立立承担民民事责任任）企业法人人和非企企业法人人；③其其它组组织：指合法成成立、有有一定的的组织机机构和财财产、但但不具备备法人资资格，能能以自己己的名义义参与民民事活动动的经营营实体或或者法人人的分支支机构等等社会组组织。其它组织织我国民事事诉讼法法规定了了其他组组织可以以作为民民事诉讼讼的当事事人。其其他组织织进行民民事诉讼讼活动，，是由其其主要负负责人为为代表人人。司法实践践中，其其他组织织的形式式主要有有以下几几种：1依法登记记领取营营业执照照的私营营独资企企业、合合伙组织织。2依法登记记领取营营业执照照的合伙伙型联营营企业。。3依法登记记领取我我国营业业执照的的中外合合作企业业、外资资企业。。4经民政部部门核准准登记领领取社会会团体登登记证的的社会团团体。5法人依法法设立并并领取营营业执照照的分支支机构。。6中国人民民银行、、各专业业银行设设在各地地的分支支机构。。7中国人民民保险公公司设在在各地的的分支机机构。8经核准登登记领取取营业执执照的乡乡镇、街街道、村村办企业业。9符合规定定条件的的其他组组织。第一节合合同同法律基基础（3）合合同法律律关系的的客体；；物；行为；智力成果果；（4）合同法律律关系的的内容；；权利；义务；第一节合合同同法律基基础3、合同同法律关关系的产产生、变变更与终终止；国家制定定有相应应的法律律规范，，是法律关关系的产产生、变变更与终终止的条条件；要有一定定的法律律事实，，包括事事件和行行为；法律事件件；行为；4、合同的的概念和和特征4.1我国《合同法法》第2条采用狭狭义的合合同定义义:本法所称称合同是是平等主体体的自然人人、法人人、其它它组织之之间设立、变变更、终终止民民事权利利义务关关系的意思表示示一致的协议。。4.2合合同的法法律约束束力我国《合同法》规定,依法成立立的合同同,对当事人人具法律律约束力力。当当事人应应当按照照合同的的约定履履行自己己的义务务,不得擅自自变更和和解除合合同。所以合同同一旦依依法成立立,即对当事事人产生生约束力力,合同的约约束力表表现为当当事人必必须遵守守合同的的约定,依法成立立的合同同是受法法律保护护的。5、合合同类别别（1）要式合合同和不不要式合合同（2）诺成合合同和实实践合同同（3）双务合合同与单单务合同同（4）有偿合合同与无无偿合同同（5）有名合合同与无无名合同同（6）主合同同与从合合同二、合合同的订订立（一）合合同当事事人的资资格1、《合同法》第九条：：当事人人订立合合同应当当具有相相应的民民事权利利能力和和民事行行为能力力。2、当事人人依法可可以委托托代理人人订立合合同代理：代代理人人在代理权权限内，，以被代理理人的名名义实施施的，其民事责任任由被代代理人承承担的法律行行为。无权代理理：指行行为人没没有代理理权而以以他人名名义进行行民事、、经济活活动。（（包括括：没有有代理权权、超越越代理权权、代理理权终止止）无权代理理行为是是一种效效力待定定的民事事行为。。表见代理理（见后后）表见代理理1、《合同法》第四十九九条：行为人没没有代理理权、超超越代理理权或代代理权终终止后以以被代理理人的名名义订立立合同，，相对人人“有理理由”相相信行为为人有代代理权的的，该代代理行为为叫表见见代理。。表见代代理行为为有效。。2、例：某甲公司司书面授授权其采采购员乙乙代理其其购买““陶瓷制制品”，，并向乙乙发放授授权委托托书，然然后其法法定代表表人向乙乙口头交交待“不不要买韩韩国陶瓷瓷品”。。丙公司司在审查查了乙的的授权委委托书后后，通过过与乙沟沟通，签签订了““20万元500件韩国陶陶瓷制品品”的购购销合同同。此后后，丙认认真按照照合同发发货。甲甲拒绝领领货和拒拒绝付款款。问题：代代理行为为是否有有效？二、合合同的订订立（二）合合同的形形式（1）书面形形式《合同法》第11条规定：：书面形形式指合合同书、、信件、、和数据据电文（（包括电电报、电电话传真真，电子子数据交交换和电电子邮件件）等可可以有形形地表现现所载内内容的形形式。（2）口头形形式（3）其他形形式二、合合同的订订立（三）合合同的内内容1、当事人人的名称称或姓名名、住所所2、标的3、数量4、质量5、价款或或报酬6、履行期期限、地地点和方方式7、违约责责任8、解决争争议的方方法二、合合同的订订立（四）合合同订立立的方式式1、要约（1）要约是是希望和和他人订订立合同同的意思思表示；；（2）要约的的要件：：要约是特定当事事人向特定或不不特定相相对人所作的以缔结合合同为目目的的意思表表示；要约应包包含被接接受时，，受其约约束的意意旨；要约应具具有具体体明确的的内容，，其内容容应具备备使合同同成立的的全部必必要条款款。（3）要约的的方式：：一般采用用通知方方式（口口头通知知、书面面通知））二、合合同的订订立（4）要约的的效力要约到达受要约人人时生效效。要约“到到达受要要约人时时”并不不是指一一定实际际送达到到受要约约人或者者其代理理人手中中，要约只要要送达到到受要约约人通常常的地址址、住所所或者能能够控制制的地方方（如信信箱等））即为送送达。在对话要要约时，，以采用用“其意意思表示示以相对人了了解时发生效效力”的的解释较较为妥当当。采用数据据电文形形式订立立合同，，收件人人指定特特定系统统接收数数据电文文的，该该数据电电文进人人该特定定系统的的时间，，视为到到达时间间；未指指定特定定系统的的，该数数据电文文进入收收件人的的任何系系统的首首次时间间，视为为到达时时间。二、合合同的订订立②要约的法法律效力力；要约一经经生效，，要约人人便不能能随便撤撤销、变变更要约约。受要约人人便获得得了承诺诺的权利利，此权权利不可可转让。。③要约的撤撤回、撤撤销《合同法》第十七条条要要约约可以撤撤回。撤撤回要约约的通知知应当在在要约到到达受要要约人之之前或与与要约同同时到达达受要约约人。《合同法》第十八条条要要约约可以撤撤销。撤撤销要约约的通知知应当在在受要约约人发出出承诺通通知之前前到达受受要约人人。④要约不得得撤销的的情形；；《合同法法》第第十九九条有有下列情情形之一一的，要要约不得得撤销：：（一）要约人确确定了承承诺期限限或者以其他形形式““明示””要约约不可撤撤销；例:如要约人人在要约约中作一一个有效效的声明明，““这是一一个不可可撤销的的要约””、“我我们坚持持我们的的要约直直到收到到贵方的的回复””,“9月1日前答复复有效””等。另另外，还还可以从从要约人人的其他他表示或或者行为为推断出出来。（二）受受要约人人有理由由认为要要约是不不可撤销销的，并并已经为为履行合合同作了了准备工工作。这种情况况适用诚诚实信用用和公平平交易的的原则.（二）有有理由由认为要要约不可可撤销并并依其信信赖行事事受要约人人的信赖赖可源于于要约人人的行为为，比如受要要约人对对要约人人有所了了解，或或者以前前在商业业上就有有来往等等，因此此相信要要约人的的要约不不可撤销销。受要约人人的信赖赖也可源源于要约约本身的的性质，，如对某一一项要约约的承诺诺需要受受要约人人进行广广泛的、、费用昂昂贵的调调查，或或者某一一要约的的发出意意在允许许受要约约人继续续向第三三方发出出要约。。

受要约人人基于对对要约不不可撤销销的信赖赖所做的的行为，，可以包包括:为生产所所做的准准备、购购买或者者租用材材料或者者设备、、负担费费用等等等。只要要这些行行为在有有关的贸贸易中可可被视为为是正常常的，或或者应是是要约人人所预见见或者知知悉的行行为。例：为为合作参参与一个个项目的的投标，，乙向甲甲发出要要约，在在要约期期限届满满前，甲甲已投标标，但乙乙通知甲甲，声称称不愿意意再遵守守要约。。因为甲甲在投标标时信赖赖了乙的的要约，，因此该该要约在在期限届届满前是是不可撤撤销的。。⑤要约的失失效第二十条条有有下下列情形形之一的的，要约约失效：：（一）拒拒绝要约约的通知知到达要要约人；；（二）要要约人依依法撤销销要约；；（三）承承诺期限限届满，，受要约约人未作作出承诺诺；（四）受受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更。（５）要要约与要要约邀请请区别《合同法法》第十十五条要要约邀邀请是希希望他人人向自己己发出要要约的意意思表示示。寄送送的价目目表、拍拍卖公告告、招标标公告、、招股说说明书、、商业广广告等为为要约邀邀请。商业广告告的内容容符合要要约规定定的，视视为要约约；例１：育育才中学学要建立立实验室室，分别别向几个个计算机机商发函函，称““我校校急需计计算机100台，有货货请速告告”。。第二天天新河公公司，就就将100台送到学学校，而而此时学学校已经经决定购购买另一一家的计计算机。。结果发发生纠纷纷。问题：育才中学学发函是是要约还还是要约约邀请？？（要要约邀请请）；拒拒绝行为为是否违违约？（（否）

例２：我我公司现现有某型型号的水水泥1000吨，每吨吨价格200元，先来来先买，，欲购从从速。。此商业业广告是是否是要要约？（（是）二、合合同的订订立2、承诺（1）概念：：受约人对对要约的的接受。。受约人人接受要要约中的的全部条条款，向向要约人人作出的的同意按按要约成成立合同同的意思思表示。。（2）承诺的的条件承诺必须须是受要要约人向向要约人人作出的的答复；；承诺的内内容必须须与要约约的内容容一致（（实质性性变更属属于反要要约）；；承诺应当当在要约约确定的的期限内内到达要要约人。。要约没没有确定定承诺期期限的，，在合理理的期限限内达到到要约人人。二、合合同的订订立（3）承诺的的方式通知方式式行为可以以构成承承诺；所谓以行行为承诺诺，如果果要约人人对承诺诺方式没没有特定定要求，，承诺可可以明确确表示，，也可由由受要约约人的行行为来推推断。例：某建建筑公司司急需水水泥，向向甲、乙乙两水泥泥厂发出出要约，，要求按按市价购购买300吨水泥。。甲水泥泥厂回电电报承诺诺，乙水水泥厂为为解建筑筑公司燃燃眉之急急，将水水泥送至至建筑公公司。建建筑公司司以已经经和甲水水泥厂成成立合同同为由拒拒收。问题：建建筑公司司是否有有权拒收收？（否否）（3）承诺的的方式问问题如果要约约人在要要约中规规定承诺诺需用特特定方式式的，承承诺人作作出承诺诺时，必必须符合合要约人人规定的的承诺方方式。即即使是这这种要求求的方式式在一般般人看来来是很特特别的，，只要不不为法律律所禁止止或者不不属于在在客观上上根本不不可能，，受要约约人都必必须遵守守。如果要约约规定了了一种承承诺方式式，但并并没规定定这是唯唯一的承承诺方式式，则一一般来说说，受要要约人可可以比要要约规定定的方式式更为迅迅捷的方方式作出出承诺。。反之，，受要约约人如果果使用比比要约的的规定更更为迟缓缓的方式式，则为为无效。。如果某些些交易习习惯上对对承诺的的方法有有限定的的，则一一般遵守守交易习习惯的要要求，除除非要约约人有特特殊要求求。缄默与不不行为是是没有任任何表示示，所以以不构成成承诺。。但是，，如果当当事人约约定或者者按照当当事人之之间的习习惯做法法，承诺诺以缄默默与不行行为来表表示，则则缄默与与不行为为又成为为一种表表达承诺诺的方式式。但是是，如果果没有事事先的约约定，也也没有习习惯做法法，而仅仅仅由要要约人在在要约中中规定如如果不答答复就视视为承诺诺是不行行的。（3）承诺的的方式问问题——案例例1：甲和乙乙之间的的供货合合同12月31日到期，，甲要求求乙提出出续展合合同的条条件。乙乙在其要要约中规规定“最晚在在11月底以前前，如果果我方未未收到你你方的答答复，我我方将推推定你方方同意按按上述条条件续展展合同””。甲发现乙乙所建议议的条件件均不可可接受，，因此未未予答复复。这样，当当事人间间未能达达成新的的合同，，先前的的合同到到期失效效。例2：在一项项长期供供货协议议中，乙乙惯常接接受甲的的订单不不需要明明确表示示承诺。。11月15日，为准准备新年年向乙订订一大批批货。乙乙既没有有答复，，也没有有按要求求的时间间供货。。此时乙乙违约了了，因为根据据当事人人间业已已建立的的习惯做做法，乙乙的缄默默视同对对甲的订订单的承承诺。二、合合同的订订立（4）承诺的的生效与与撤回，，但不可可撤销（5）承诺延延迟指受约人人所作承承诺未在在期限内内到达要要约人，，包括两两种情形形：承诺期满满后发出出承诺，，除要约人人及时通通知受约约人该承承诺有效效外，为为新要约约；例：甲指指定3月31日为承诺诺其要约约的最后后期限。。乙的承承诺于4月3日送达甲甲。甲仍仍然对该该合同有有兴趣，，愿意接接受乙的的逾期承承诺，并并且立即即通知了了乙。虽虽然该通通知是在在4月5日才送达达乙，但但合同于于4月3日成立。。（5）承诺延延迟②在承诺期期内发出出承诺，，按正常常情形能能够到达达，但因因其他原原因使承承诺迟到到。除要约人人及时通通知受约约人因期期限已过过不接受受承诺外外，该该承诺有有效。例：甲指指定3月31日为承诺诺其要约约的最后后期限。。乙知道道信件经经航空传传递到甲甲需要3天时间，，乙于3月25日发出了了载有承承诺的信信件。由由于甲的的国家邮邮政部门门罢工，，信封上上盖有邮邮寄日期期的信件件4月3日才到。。乙的承承诺虽然然逾期了了，但仍仍应有效效，除非非甲毫不不延迟地地拒绝。。要约-承承诺实实例分分析背景：xx年7月5日日，我国国某公司司向菲律律宾一公公司发盘盘，以每每吨5000元元人民币币的价格格出售螺螺纹钢200吨吨，该年年7月25日前前承诺有有效。菲菲律宾商商人接到到电话后后，要求求我方降降价至4800元。经经研究，，我方决决定将价价格降为为4900元。。并于8月1日日通知对对方，““此为我我方最后后出价，，8月10日前前承诺有有效”。。可是我我方在发发出这个个要约后后，收到到国际市市场涨价价的信息息，每吨吨钢材涨涨价约400元元人民币币。于是是我方于于8月6日致函函撤盘。。菲律宾宾方8月月8日来来电接受受我方最最后发盘盘。菲律律宾公司司认为，，合同已已经成立立，我方方撤盘属属于违约约行为。。要求我我方赔偿偿。问题：我方撤盘盘属于违违约行为为？我方是否否应该赔赔偿？第十次完完二、合合同的订订立（五）合合同成立立1、概念指合同当当事人已已就合同同的主要要条款达达成合意意而被法法律认为为合同已已经客观观存在。。合同成立立≠合同生生效；2、合同同成立的的时间指当事人人之间最最终达成成协议并并使合同同产生并并存在的的时间；；（1）不要式式合同又又属诺成成合同（2）不要式式合同又又属实践践合同（3）要式合合同及及（4）特殊要要式合同同二、合合同的订订立3、合同成成立的地地点承诺生效效的地点点即合同同成立的的地点；；实践合同同；诺成合同同（下列列情形除除外）；；①采用合同同书形式式订立的的合同；；②采用数据据电文形形式订立立的合同同；（六）缔缔约过失失责任1、概念：：指在订立立合同过过程中，，当事人人一方因因故意或或过失违违反先合同义义务而给对方方造成损损失时，，应向对对方承担担的赔偿偿责任。。（六）缔缔约过失失责任2、缔约过过失责任任的特征征（1）此种责责任发生生在合同同订立阶阶段，合合同尚未未成立；；或虽已已经成立立，但被被确认无无效或撤撤销；（2）一方违违反了先先合同义义务；（3）造成了了另一方方信赖利利益损失失；3、缔约过过失责任任成立要要件（1）当事人人一方主主观上有有过错，，包括故故意或过过失，表表现为违违背诚实实信用原原则。（2）一方缔缔约过错错行为造造成了对对方的损损失，且且有直接接因果关关系。4、缔约过过失责任任与违约约责任不不同（六）缔缔约过失失责任《合同法》第42条规定，，订立合合同中有有下列情情形的，，给对方方造成损损失，应应当承担担赔偿责责任：假借订立立合同，，恶意进进行磋商商；例：甲知道乙乙有转让让餐馆的的意图，，甲并不不想购买买该餐馆馆，但为为了阻止止乙将餐餐馆卖给给竞争对对手丙，，却假意意与乙进进行了长长时间的的谈判。。当丙买买了另一一家餐馆馆后，甲甲中断了了谈判。。后来乙乙以比而而出价更更低的价价格将餐餐馆转让让了。②故意隐瞒瞒与订立立合同有有关的重重要事实实或者提提供虚假假情况；；（六）缔缔约过失失责任③泄漏漏或不正正当使用用他人商商业秘密密；例：乙与与丙是两两个主要要的轿车车生产商商。甲有有意与乙乙或者丙丙达成一一合资企企业协议议。在与与乙的谈谈判过程程中，甲甲收到了了乙关于于新型车车设计方方案的详详细资料料。尽管管乙没有有明确要要求甲将将该信息息作为秘秘密，但但因为：这是一种种新车的的设计方方案，甲甲负有不不向丙披披露的义义务，只只要合同同尚未达达成，甲甲也不能能将该设设计方案案用于自自己的生生产程序序。④其它它违背诚诚实信用用原则；违背诚实实信用原原则、承承担缔约约过失责责任——案例背景：2009年2月，甲建建设单位位经过招招标委托托乙设计计单位就就某项目目进行施施工图设设计。乙乙要求与与甲签订订合同，，甲表示示设计完完成后再再签。乙乙基于对对甲的信信任，在在甲向其其提供了了完整的的资料后后，按甲甲的要求求完成了了设计。。但甲却却表示不不再用乙乙的设计计。乙要要求甲赔赔偿，甲甲以未签签合同为为由，拒拒绝赔偿偿。问题：设计合同同虽未签签，甲是是否应赔赔偿？（应赔偿偿，甲违违背了诚诚实信用用原则））三、合同同效力（一）合合同效力力的概念念也就是合合同的法法律效力力，是是指已经经成立的的合同将将对当事人以及第三人产生的一一定的法律约束束力。（二）合合同的生生效和有有效合同同1、合同同生效；；《合同法》第四十四四条：①依法成立立的合同同，自成成立时生生效。②法律、行行政法规规规定应应当办理理批准、、登记等等手续生生效的，，依照其其规定。。2、合同同成立与与合同生生效（1）两者性性质不同同；（2）两者的的时间起起点不同同；（3）两者的的后果不不同；3、合同同生效的的一般条条件（1）当当事人应应具有相相应的民民事权利利能力和和民事行行为能力力；（2）意意思表示示真实、、自愿；；（3）合合同内容容合法。。不违反反法律、、行政法法规的强强制规定定或者社社会公共共利益；；（4）合合同的形形式合法法；（5）附附条件、、附期限限合同；；（见后后）（5）附附条件、、附期限限合同；；《合同法》第四十五五条：：①当事人对对合同的的效力可可以约定定附条件件。附生生效条件件的合同同，自条条件成就就时生效效。附解解除条件件的合同同，自条条件成就就时失效效。②当事人为为自己的的利益不正当地地阻止条条件成就就的，视视为条件件已成就就；不不正当地地促成条条件成就就的，视视为条件件不成就就。《合同法》第四十六六条：当当事人人对合同同的效力力可以约约定附期期限。附附生效期期限的合合同，自自期限届届至时生生效。附附终止期期限的合合同，自自期限届届满时失失效。（5）附附条件、、附期限限合同；；例：甲要购进进设备建建塑料厂厂，向朋朋友乙借借款20万元，说说开工后后，资金金周转过过来就还还钱。借借条如下下：“甲甲暂借乙乙20万，开工工后第2个月即奉奉还”。甲将购购买的设设备转让让给他人人，自己己拿着这这笔不计计利息的的借款倒倒卖其他他物资。。半年后后仍未还还乙。乙乙催告，，甲称借借条中写写的开工工后还，，现在一一直未开开工，所所以不能能还钱。。乙向法法院起诉诉。问题：法院应如如何判决决？（甲不不正当阻阻止条件件成就，，视为成成就，甲甲应当还还款并赔赔偿损失失）（三）无无效合同同1、概念念：合同虽已已成立，，但由于于违反法法律、行行政法规规的强制制性规定定或者损损害国家家、社会会公共利利益而不不具有法法律约束束力和不不发生履履行效力力的合同同。2、无效效合同的的特征：：（1）无效合合同具有有违法性性；（2）不履行行性；（3）无效合合同是自自始无效效的；（4）国家干干预原则则。3、无效效合同的的种类类《合同法法》第第五十二二条有有下列情情形之一一的，合合同无效效。（一）一一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立合同，，损害国国家利益益；（二）恶恶意串通通，损害害国家、、集体或或者第三三人利益益；（三）以以合法形形式掩盖盖非法目目的；（四）损损害社会会公共利利益；（五）违违反法律律、行政政法规的的强制性性规定。。

《合同法法》第五五十三条条合合同同中的下下列免责责条款无无效：（一）造造成对方方人身伤伤害的；；（二）因因故意或或者重大大过失造造成对方方财产损损失的。。

（四）可可撤销或或可变更更合同1、概念念：所谓可撤撤销或可可变更合合同，就就是因意思表示示不真实实，法律允允许一方方当事人人依照自自己的意意思使合同的的内容变变更或者使已经生生效合同同归于消消灭的合合同。

2、法律律特征（1）当事人人意思表表示不真真实；（2）必须由由撤销权权人主动动行使撤撤销权才才能撤销销；（3）可撤销销的合同同在未被被撤销前前，是有有效的合合同。（4）当事人人可以自自主选择择“申请请撤销””、“申申请变更更”或““放弃撤撤销或变变更”。。人民民法院或或仲裁机机构不得得干预。。（5）合同能能否撤销销或变更更，还需需要由法法院或仲仲裁机构构确认；；3、可撤撤销合同同确认依依据3.1可可撤销销合同种种类《合同法法》第五五十四条条下下列列合同，，当事人人一方有有权请求求人民法法院或者者仲裁机机构变更更或者撤撤销：3.1..1因重大误误解订立立的；3.1..2在订立合合同时显显失公平平的。3.1..3一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段或者者乘人之之危，使使对方在在违背真真实意思思的情况况下订立立的合同同。3.1..1因因重重大误解解而订立立的合同同1、概念念：所谓重大大误解，，是指误误解者作作出意思思表示时时，对涉及合合同法律律效果的的重要事事项存在在着认识识上的显显著缺陷陷，其后果是是使误解解者的利利益受到到较大的的损失，，或者达达不到误误解者订订立合同同的目的的。

2、重大大误解几几个要件件：（1）误解一一般是因因受害方当当事人自自己的过过失产生的。。这类合合同发生生误解的的原因多多是当事事人缺乏乏必要的的知识、、技能、、信息或或者经验验而造成成的。

（2）必必须是对对合同的的内容构构成重大的误解。。对误解是是否重大大，主要要从两个个方面来来考察：：其一，对对什么产产生误解解（包括：：对合同同的性质质发生误误解，对对对方当当事人发发生的误误解；；对标的的物种类类、质量量、数量量、履行行地点、、履行期期限、履履行方式式等的误误解。）其二，误误解是否否造成了了对当事事人的重重大不利利后果。。（3）重大误解解与合同同的订立立或者合合同条件件存在因因果关系系。3.1..1重重大误解解要件3.1..2在在订立合合同时显显失公平平的1、概念念：指一方当当事人在在紧迫或或者缺乏乏经验的的情况下下订立的的使当事事人之间间享有的的权利和和承担的的义务严严重不对对等的合合同。

2、显失失公平制制度一般般构成要要件：（1）客观要要件，即即在客观观上当事事人之间间的利益益不平衡衡。根据据显失公公平的合合同，一一方当事事人承担担更多的的义务而而享受极极少的权权利或者者在经济济利益上上遭受重重大损失失，而另另一方则则以较少少的代价价获得了了极大的的利益。。这种不不平衡违违反了民民法通则则中的等等价公平平原则，，也违反反了当事事人的自自主自愿愿。（2）主观要要件，即即一方当当事人故故意利用用其优势势或者另另一方当当事人的的草率、、无经验验等订立立了合同同。如果未损损害国家家利益，，受欺诈诈、胁迫迫的一方方可以自自主决定定该合同同有效或或者撤销销。根据第52条：损害害国家利利益，涉涉及社会会公共秩秩序的，，为无效效合同。。3.1..3欺欺诈、、胁迫或或者乘人人之危订订立的合合同例：某年7月15日，某村村遭受虫虫灾，情情况紧迫迫，急需需农药。。于是该村村委会与与本县农农资公司司签订合合同：“由农资资公司供供给1000瓶，单价价100元（当时时市场价价50元），总总价10万元。由由农资公公司8月8日前将货货送到村村委会所所在地，，验收无无误后，，8月9日一次付付清货款款。”但是，在在8月9日实际付付款时，，村委会会只支付付了5万元。并并言：每每瓶100元的价格格是当时时被迫承承诺，因因而只能能按当时时市价支支付。农资公司司立即起起诉到法法院。村村委会当当庭提出出撤销原原合同的的价格条条款，按按当时市市场价格格5万元支付付的请求求。问题：法院应如如何判决决？

（认定农农资公司司乘人之之危，属属于可撤撤销、可可变更合合同。本本合同是是部分无无效（价价格条款款无效））且已经经履行完完毕。)3.1..3欺欺诈、、胁迫或或者乘人人之危订订立的合合同4、撤销销权的灭灭失《合同法法》第五五十五条条有有下下列情形形之一的的，撤销销权消灭灭：（一）具具有撤销销权的当当事人自自知道或或者应当当知道撤撤销事由由之日起起一年内内没有行行使撤销销权；（二）具具有撤销销权的当当事人知知道撤销销事由后后明确表表示或者者以自己己的行为为放弃撤撤销权。。（注：撤撤销权的的行使可可以通过过双方协协商，也也可以通通过诉讼讼的方式式；）（五）无无效、被被撤销合合同的法法律效果果第五十六六条无无效的合合同或者者被撤销销的合同同自始没没有法律律约束力力。合同同部分无无效，不不影响其其他部分分效力的的，其他他部分仍仍然有效效。

第五十七七条合合同无效效、被撤撤销或者者终止的的，不影影响合同同中独立立存在的的有关解解决争议议方法的的条款的的效力。。（五）无无效、被被撤销合合同的法法律效果果

第五十八八条合合同无效效或者被被撤销后后，因该该合同取取得的财财产，应应当予以以返还；；不能返返还或者者没有必必要返还还的，应应当折价价补偿。。有过错错的一方方应当赔赔偿对方方因此所所受到的的损失，，双方都都有过错错的，应应当各自自承担相相应的责责任。第五十九九条当当事人恶恶意串通通，损害害国家、、集体或或者第三三人利益益的，因因此取得得的财产产收归国国家所有有或者返返还集体体、第三三人。四、合同同的履行行（一）合合同履行行的概念念和原则则1、概念2、原则（1）适当履履行原则则（2）诚实信信用原则则（二）合合同履行行中的若若干规则则第六十一一条合合同生效效后，当当事人就就质量、、价款或或者报酬酬、履行行地点等等内容没没有约定定或者约约定不明明确的，，可以协协议补充充；不能能达成补补充协议议的．按按照合同同有关条条款或者者交易习习惯确定定。（二）合合同履行行中的若若干规则则——合合同内容容不明确确第六十二二条依依第61条的规规定仍不不能确定定的，适适用下列列规定：：（一）质质量要求求不明确确的，按按照国家家标准、、行业标标准履行行；没有有国家标标准、行行业标准准的，按按照通常常标准或或者符合合合同目目的特定定标准履履行。（二）价价款或者者报酬不不明确的的，按照照订立合合同时履履行地的的市场价价格履行行；依法法应当执执行政府府定价或或者政府府指导价价的，按按照规定定履行。。（三）履履行地点点不明确确，给付付货币的的，在接接受货币币一方所所在地履履行；交交付不动动产的，，在不动动产所在在地履行行；其他他标的，，在履行行义务一一方所在在地履行行。（二）合合同履行行中的若若干规则则——合合同内容容不明确确（四）履履行期限限不明确确的，债债务人可可以随时时履行，，债权人人也可以以随时要要求履行行，但应应当给对对方必要要的准备备时间。。（五）履履行方式式不明确确的，按按照有利利于实现现合同目目的的方方式履行行。（六）履履行费用用的负担担不明确确的，由由履行义义务一方方负担。。（二）合合同履行行中的若若干规则则——价价格发发生变动动第六十三三条执行政府府定价或或者政府府指导价价的，在在合同约约定的交交付期限限内政府府价格调调整时，，按照交交付时的的价格计计价。逾期交付付标的物物的，遇遇价格上上涨时，，按照原原价格执执行；价价格下降降时，按按照新价价格执行行。逾期提取取标的物物或者逾逾期付款款的，遇遇价格上上涨时，，按照新新价格执执行；价价格下降降时，按按照原价价格执行行。（二）合合同履行行中的若若干规则则——涉涉及第第三人第六十四四条当当事人约约定由债债务人向向第三人人履行债债务的，，债务人人未向第第三人履履行债务务或者履履行债务务不符合合约定，，应当向向债权人人承担违违约责任任。第六十五五条当当事人约约定由第第三人向向债权人人履行债债务的，，第三人人不履行行债务或或者履行行债务不不符合约约定，债债务人应应当向债债权人承承担违约约责任。。（二）合合同履行行中的若若干规则则——提提前或或部分履履行（1）提前履履行第七十一一条①债权人可可以拒绝绝债务人人提前履履行债务务，但提提前履行行不损害害债权人人利益的的除外。。②债务人提提前履行行债务给给债权人人增加的的费用，，由债务务人负担担。（2）部分履履行第七十二二条①债权人可可以拒绝绝债务人人部分履履行债务务，但部部分履行行不损害害债权人人利益的的除外。。②债务人部部分履行行债务给给债权人人增加的的费用，，由债务务人负担担。（二）合合同履行行中的若若干规则则——当当事人人发生变变动（1）第七十十条债债权人分分立、合合并或者者变更住住所没有有通知债债务人，，致使履履行债务务发生困困难的，，债务人人可以中中止履行行或者将将标的物物提存。。（2）合同生效效后，当当事人不不得因姓姓名、名名称的变变更，或或者法定定代表人人、负责责人、承承办人变变动而不不履行合合同义务务。（三）合合同履行行中的抗抗辩权1、抗辩辩权合同当事事人一方方依法对对抗对方方当事人人的合同同履行请请求权，，暂时拒绝履行行义务的的权利。。2、抗辩权权的分类类（1）同时履履行抗辩辩权

第六十六六条当当事人互互负债务务，没有有先后履履行顺序序的，应应当同时时履行。。一方在在对方履履行之前前有权拒拒绝其履履行要求求。一方方在对方方履行债债务不符符合约定定时，有有权拒绝绝其相应应的履行行要求。。（三）合合同履行行中的抗抗辩权（2）后履行抗辩辩权第六十七七条当当事人互互负债务务，有先先后履行行顺序，，先履行行一方未未履行的的，后履履行一方方有权拒拒绝其履履行要求求。先履履行一方方履行债债务不符符合约定定的，后后履行一一方有权权拒绝其其相应的的履行要要求。（3）不安抗辩权①概念：不不安抗辩辩权，又又称先履履行抗辩辩权，指指双务合合同成立立后，应应当先履履行的当当事人有有证据证证明对方方不能履履行义务务，或者者有不能能履行合合同义务务的可能能时，在在对方没没有履行行或者提提供担保保之前，，有权中中止履行行合同义义务。（三）合合同履行行中的抗抗辩权--不安安抗辩权权②第六十八八条应应当先履履行债务务的当事事人，有有确切证证据证明明对方有有下列情情形之一一的，可可以中止止履行：：（一）经经营状况况严重恶恶化；（二）转转移财产产、抽逃逃资金，，以逃避避债务；；（三）丧丧失商业业信誉；；（四）有有丧失或或者可能能丧失履履行债务务能力的的其他情情形当事人没没有确切切证据中中止履行行的，应应当承担担违约责责任。（三）合合同履行行中的抗抗辩权--不安安抗辩权权第六十九九条当事人依依照本法法第六十十八条的的规定中中止履行行的，应应当及时时通知对对方。对方提供供适当担担保时，，应当恢恢复履行行。中止履行行后，对对方在合合理期限限内未恢恢复履行行能力并并且未提提供适当当担保的的，中止止履行的的一方可可以解除除合同。。（三）合合同履行行中的抗抗辩权--实例例分析例1：甲建筑公公司与水水泥厂签签订一份份买卖水水泥合同同，约定提货货时付款款。甲建筑筑公司提提货时称称其出纳纳员突发发疾病，，要求先先提货，，过两天天再付款款。乙水水泥厂拒拒绝了甲甲的要求求。问：乙在在行使什什么权利利？（乙在行行使同时时履行抗抗辩权））（三）合合同履行行中的抗抗辩权--实例例分析例2：甲建筑公公司与水水泥厂签签订一份份买卖水水泥合同同，合同约定定：“甲甲公司向向乙公司司购买９９０万元元水泥。。甲公司司８月１１日前支支付预付付款６００万元，，余款在在１０月月１５日日交附全全部水泥泥后２日日内一次次付清。。”。甲建筑筑公司以以资金周周转困难难为由未未按时支支付预付付款。并并在１００月１５５日要求求水泥厂厂交货。。乙水泥泥厂拒绝绝了甲的的要求。。问：乙在在行使什什么权利利？（乙在行行使后履履行抗辩辩权）（三）合合同履行行中的抗抗辩权--实例例分析例2：甲建筑公公司与水水泥厂签签订一份份买卖水水泥合同同，合同约定定：“乙乙应８月月１日交交货，甲甲应８月月７日付付款。””。７月底底，乙发发现甲经经营状况况恶化，，没有支支付货款款的能力力，并有有确切证证据。乙乙水泥厂厂要求甲甲提供担担保，但但甲不同同意。乙乙于是在在８月１１日未交交货。问：乙在在行使什什么权利利？（乙在行行使不安安抗辩权权）第十一次次完完五、合同同的转让让与终止止（一）合合同转让让的概念念指当事人人一方依依法将合合同的权利和义义务全部或者者部分转让给第第三人的的法律律行为；；（二）合合同转让让的相关关规定《合同法》第七十九九条债债权人可可以将合合同的权权利全部部或者部部分转让让给第三三人，但但有下列列情形之之一的除除外：（一）根根据合同同性质不不得转让让；（二）按按照当事事人约定定不得转转让；（三）依依照法律律规定不不得转让让。五、合同同的转让让与终止止第八十条条债债权权人转让让权利的的，应当当通知债务人。。未经通通知，该该转让对对债务人人不发生生效力。。债债权权人转让让权利的的通知不不得撤销销，但经经受让人人同意的的除外。。例：甲通通知乙，，甲的100万元债权权转给丙丙，由乙乙向丙履履行。次次日，甲甲又通知知乙，要要求乙向向自己履履行。问：乙该该怎么办办？乙则可提提出债权权已转让让，甲已已不是自自己的债债权人进进行抗辩辩。五、合同同的转让让与终止止第八十四四条债债务人将将合同的的义务全全部或者者部分转转移给第第三人的的，应当当经债权权人同意意。

第八十八八条当当事人一一方经对对方同意意，可以以将自己己在合同同中的权权利和义义务一并转让让给第三人人。（1）约定一一并转让让；（2）法律一一并转让让（合并并和分立立）；；

第九十条条当当事事人订立立合同后后合并的的，由合合并后的的法人或或者其他他组织行行使合同同权利，，履行合合同义务务。当事事人订立立合同后后分立的的，除债债权人和和债务人人另有约约定的以以外，由由分立的的法人或或者其他他组织对对合同的的权利和和义务享享有连带带债权，，承担连连带债务务。五、合同同的转让让与终止止（三）合合同的终终止1、概念：：合同的的效力归归于消灭灭。即合合同中的的权利义义务对对对方当事事人不再再具有法法律约束束力；2、第九十十一条有有下列列情形之之一的，，合同的的权利义义务终止止：（一）债债务已经经按照约约定履行行；（二）合合同解除除；（三）债债务相互互抵销；；（四）债债务人依依法将标标的物提提存；（五）债债权人免免除债务务；（六）债债权债务务同归于于一人；；（七）法法律规定定或者当当事人约约定终止止的其他他情形。。2、合同同的解除除（1）含义合同的解解除，指指合同有有效成立立后，当当具备法法律规定定的合同同解除条条件时，，因当事事人一方方或双方方的意思思表示而而使合同同关系归归于消灭灭的行为为。（2）特特征（一）合合同的解解除适用用于合法法有效的的合同。。（二）合合同解除除必须具具备法律律规定的的条件。。（三）合合同的解解除必须须有解除除的行为为。（四）合合同解除除使合同同关系自自始消灭灭或者向向将来消消灭。2、合同同的解除除（1）协议解解除；（2）法法定解除除：不可抗力力，使合合同目的的不能实实现；预期违约约；延迟履行行，在合合理催告告期间仍仍不履行行；延迟履行行或有其其他违约约行为使使合同目目的不能能实现的的；其他情形形；（3）解除的的效力；；（三）合合同的终终止3、债务抵抵消指当事人人互负到到期债务务，又互互享债权权，以自自己的债债权充抵抵对方的的债权，，使自己己的债务务与对方方的债务务在等额额内消灭灭。（1）法定定抵消；；（2)合意抵消消；4、债务提提存（1）概概念：指由于债债权人的的原因，，债务人人无法向向其交付付合同标标的物时时，债务务人将该该标的物物交给提提存机关关而消灭灭合同的的制度。。（2）提存的的原因；；（3）提存的的主体；；（4）提存的的客体；；（三）合合同的终终止5、债务免免除指债权人人放弃自自己的债债权。债债权人可可以免除除债务的的部分，，也可以以免除债债务的全全部。6、债务混混同由于某种种事实的的发生，，使一项项合同中中，原本本由一方方当事人人享有的的债权，，而由另另一方当当事人负负担的债债务，统统归于一一方当事事人，使使得该当当事人既既是合同同的债权权人，又又是合同同的债务务人。例：甲公公司与乙乙公司签签订了房房屋租赁赁合同，，在乙公公司尚未未支付租租金时，，甲乙二二公司合合并成立立了一个个新的公公司，甲甲公司的的债权和和乙公司司的债务务都归属于于新公司司，原甲公公司和乙乙公司之之间的合合同自然然终止。。六、违约约责任（一）违违约责任任的概念念第一百零零七条当当事人人一方不履行合合同义务务或者履行合同同义务不符合约约定的，，应当承承担继续续履行、、采取补补救措施施或者赔赔偿损失失等违约约责任。。（二）违违约责任任的构成成要件1、有违约行行为且不不存在免免责事由由；

六、违约约责任2、违约行行为表现现形式

（1）根本违违约和非非根本违违约完全违背缔缔约目的的的，为为根本违违约。部部分违背背缔约目目的的，，为非根根本违约约。例：顾客客买二米米五布料料，商店店仅裁了了二米三三，短二二分米的的布。如如果消费费者买布布的目的的是做一一套西装装，二米米三布料料不够置置装用，，商店构构成根本本违约，，如果消消费者买买布的目目的是做做一幅床床单，虽虽短二分分米，但但不影响响使用，，商店则则构成非非根本违违约。六、违约约责任（2）预期违违约和实实际违约约；（3）合同的不不履行和和不适当当履行；合同的不不履行，，指当事事人不履履行合同同义务。。包括拒拒不履行行和履行行不能。。合同的不不适当履履行，又又称不完完全给付付，指当当事人履履行合同同义务不不符合约约定的条条件。不适当履履行又分分为一般般瑕疵履履行和加加害履行行。（4）一一般瑕疵疵履行和和加害履履行；一般瑕疵疵履行有有数量不不足、质质量不符符、履行行方法不不当、履履行地点点不当、、履行迟迟延等多多种表现现形式。。当事人履履行合同同除有一一般瑕疵疵外，还还造成对对方当事事人的其其他财产产、人身身损害的的，为加加害履行行。（三）承承担违约约责任的的方式1、继续续履行第一百一一十条当当事人人一方不不履行非非金钱债债务或者者履行非非金钱债债务不符符合约定定的，对方可以以要求履履行，但有下列列情形之之一的除除外：（一）法法律上或或者事实实上不能能履行；；（二）债债务的标标的不适适于强制制履行或或者履行行费用过过高；（三）债债权人在在合理期期限内未未要求履履行。（一）法法律上或或者事实实上不能能履行的的情况1、特定标标的物已已经被他他人善意意取得的的；2、强制实实际履行行侵害债债务人的的人身自自由；3、债务人人破产；；4、债务为为自然债债务；5、无偿实实践合同同约定的的债务；；6、事实上上不能履履行的情情况；（二）债债务的标标的不适适于强制制履行或或者履行行费用过过高例：甲应当卖卖给乙普普通红砖砖5000块，甲违违约，乙乙向法院院要求强强制甲履履行。但但甲已经经烧砖停停炉，若若对乙赔赔偿，则则赔偿50万元（包包括了可可得利益益）。若若甲实际际履行，，重新开开砖烧炉炉，则需需花费150万元，普普通红砖砖在市场场上能轻轻易买到到。但若若甲买来来红砖送送给乙，，需要额额外增加加5万元费用用。问：法院应如如何判决决？（应当判判决赔偿偿损失，，而不应应当判决决强制实实际履行行，也不不宜判决决甲买来来红砖送送给乙））（三）承承担违约约责任的的方式2、采取取补救措措施第一百一一十一条条质量不符符合约定定的，应当按按照当事事人的约约定承担担违约责责任。对对违约责责任没有有约定或或者约定定不明确确，依照照本法第第六十一一条的规规定仍不不能确定定的，受受损害方方根据标标的的性性质以及及损失的的大小，，可以合合理选择择要求对对方承担担修理、更更换、重重作、退退货、减减少价款款或者报报酬等违违约责任任。第六十一一条合合同生效效后，当当事人就就质量、、价款或或者报酬酬、履行行地点等等内容没没有约定定或者约约定不明明确的，，可以协协议补充充；不能能达成补补充协议议的．按按照合同同有关条条款或者者交易习习惯确定定。（三）承承担违约约责任的的方式3、赔偿偿损失第一百一一十二条条当当事事人一方方不履行行合同义义务或者者履行合合同义务务不符合合约定的的。在履行义义务或者者采取补补救措施施后，对对方还有有其他损损失的，，应当赔赔偿损失失。第一百一一十三条条当当事事人一方方不履行行合同义义务或者者履行合合同义务务不符合合约定，，给对方方造成损损失的，，损失赔偿偿额应当当相当于于因违约约所造成成的损失失，包括括合同履履行后可可以获得得的利益益，但不得得超过违违反合同同一方订订立合同同时预见见到或者者应当预预见到的的因违反反合同可可能造成成的损失失。民法通则则第一百百一十四四条规定定，当事事人一方方因另一一方违反反合同受受到损失失的，应应当及时时采取措措施防止止损失的的扩大；；没有及及时采取取措施致致使损失失扩大的的，无权权就扩大大的损失失要求赔赔偿。3、赔偿偿损失例1：汽车修理理厂与出出租车司司机约定定10日修理好好损坏的的夏利车车，汽车车修理厂厂迟延3日交付，，司机开开出租车车每日可可获利润润200元。问题：修理厂应应赔偿多多少损失失？例2：建筑公司司承建一一商厦迟迟延10日交付，，商厦10日的可得得利益指指什么？？例1、（3日的可得得利益为为600元，汽车车修理厂厂违约，，应赔偿偿600元的间接接损失。。）例2、（营业利润润额即为可得得利益））（三）承承担违约约责任的的方式4、支付付违约金金第一百一一十四条条当当事人人可以约约定一方方违约时时应当根根据违约约情况向向对方支支付一定定数额的的违约金金，也可可以约定定因违约约产生的的损失赔赔偿额的的计算方方法。约定的违违约金低低于造成成的损