第四讲建设工程合同和劳动合同法律制度

第四讲

建设工程合同和劳动合同法律制度主要内容容一、建设设工程合合同制度度二、劳动动合同及及劳动关关系制度度三、建设设工程相相关合同同1基本本概念合同是平等主主体的自自然人、、法人、、其他组组织之间间设立、、变更、、终止民民事权利利义务关关系的协协议。建设工程程合同是承包人人进行工工程建设设，发包包人支付付价款的的合同。。合同订立立原则■平等等原则合同当事事人的法法律地位位一律平平等合同中的的权利义义务对等等合同当事事人必须须就合同同条款充充分协商商一致■自愿愿原则———在法法律规定定的范围围内订不订立立合同自自愿与谁订立立合同自自愿合同内容容由当事事人在不不违法的的情况下下自愿约约定合同履行行中当事事人可以以协议补补充、变变更内容容双方可以以协议解解除合同同可以约定定违约责责任■公平平原则根据公平平原则确确定双方方的权利利义务根据公平平原则确确定风险险的合理理分配根据公平平原则确确定违约约责任■诚实实信用原原则订立合同同时，不不得有欺欺诈或者者违背诚诚实信用用的行为为履行合同同时，要要履行及及时通知知、协助助、提供供必要条条件、防防止损失失扩大、、保密等等义务合同终止止后，履履行通知知、协助助、保密密的后契契约义务务■合法法原则遵守法律律、行政政法规，，尊重社社会公德德、不得得扰乱社社会经济济秩序、、损害社社会公共共利益合同的分分类（六六大类））■有名名合同与与无名合合同———根据法法律是否否明文规规定了一一定合同同的名称称，适用用法律规规则不同同（有名合合同：买买卖合同同、供用用电、水水、气、、热力合合同、赠赠与合同同、借款款合同、、租赁合合同、融融资租赁赁合同、、承揽合合同、建建设工程程合同、、运输合合同、技技术合同同、保管管合同、、仓储合合同、委委托合同同、行纪纪合同及及居间合合同）■双务务合同与与单务合合同———根据当当事人是是否相互互负有给给付义务务■诺成成合同与与实践合合同———根据合合同是否否需要交交付标的的物■要式式合同与与不要式式合同———根据据法律对对合同的的形式是是否有特特定要求求，影响响合同的的成立与与生效■有偿偿合同与与无偿合合同———根据当当事人之之间的权权利义务务是否存存在对价价关系■主合合同与从从合同———按合合同间的的主从关关系合同的订订立过程程：要约邀请请要要约承承诺（合同成成立）■要约约邀请☆内涵涵：是希希望他人人向自己己发出要要约的意意思表示示☆目的的：在于于诱使他他人向自自己发出出要约，，对双方方无约束束力☆种类类：寄送送的价目目表、拍拍卖公告告、招标公告告、招股说明明书、商商业广告告等■要约约（如投标标文件））☆要约约是希望望和他人人订立合合同的意意思表示示，是必必经阶段段☆发出出要约的的是要约约人，接接受要约约的是受受要约人人要约必须须符合下下列规定定☆内容容具体确确定———应具有有足以使使合同成成立的主主要条款款☆表明明经受要要约人承承诺，要要约人即即受该意意思表示示约束（（不能逗逗你玩））■要约的法法律效力力☆要约约的生效效时刻：：要约到达达受要约约人时生生效（收到生生效，非非发出生生效）☆要约约的有效效期间：：由要约约人在要要约中规规定■要约约的撤回回（在要要约发生生法律效效力之前前——要要约还没没有到达达受要约约人时，，撤回通通知应先先于或同同时到达达受要约约人）■要约约的撤销销（在要要约发生生法律效效力之后后，要约约已到达达受要约约人）☆撤销销通知应应当在受受要约人人发出承承诺通知知之前到到达受要要约人■要约约不得撤撤销要约约的情况况☆要约约人确定定了承诺诺期限或或者以其其它形式式明示要要约不可可撤销☆受要要约人有有理由认认为要约约是不可可撤销的的，并已已经为履履行合同同作了准准备要约和要要约邀请请的区别别在于：：1、要约约是当事事人自己己主动愿愿意订立立合同的的意思表表示，以以订立合合同为直直接的目目的；要要约邀请请是当事事人希望望对方主主动向自自己提出出订立合合同的意意思表示示。2、要约约必须包包括将来来可能订订立的合合同的主主要的内内容，要要约中含含有当事事人表示示愿意接接受要约约约束的的意思，，而要约约邀请则则不含有有当事人人接受约约束的意意思。3、要约约大多数数是针对对特定的的相对人人的，故故要约往往往采用用对话方方式和信信函的方方式，而而要约邀邀请一般般针对不不特定的的相对人人的，故故往往通通过电视视、报刊刊等媒介介手段。。承诺承诺是受受要约人人同意要要约的意意思表示示承诺的方方式（两两种）：：（1）发发出承诺诺要约的的通知（2）作作出行为为——如如开工、、预付价价款等承诺生效效时刻的的确认（1）有有承诺通通知的，，承诺通通知到达达要约人人时生效效（2）无无通知的的，根据据交易习习惯或对对应的行行为生效效承诺的内内容：☆承诺诺的内容容应与当当要约的的内容一一致☆受要要约人对对要约的的内容作作出实质质性变更更的，为为新要约约要约—承诺规则则：一、要约约撤销的的时间限限制可撤回可可撤消消可可撤回要约邀请请要要约约发出要要约到达达承承诺发发出承承诺诺到达两个例外外（合同成立）二、合同同成立1、务必必掌握：：法律规定定或当事事人约定定采用书书面形式式订立合合同的，自签订订合同书书或合同同确认书书时，合合同才成成立；（（而不是是通常的的“承诺诺生效时时合同成成立”））；法律规定定或当事事人约定定采用书书面形式式订立合合同的，，当事人人未采用用书面形形式但①一方已经经履行主主要义务务，②并且对方接受受的，该该合同成成立。（事实合合同）建设工程程施工合合同是一一典型例例子，中中标通知知书是承承诺，但但法律规规定应当当订立书书面合同同，因此此承诺到到达时合合同并未未成立，，只有当当（1）合合同书签签订；或或（2）施施工单位位已经履履行主要要施工义义务，且且建设单单位接受受（未做做拒绝表表示）的的情况下下，合同同才成立立。2、建设设工程合合同订立立的特殊殊性(1)要要约到到达受要要约人时时生效,,但投标标文件并并非送达达招标人人时生效效,而是是自投标标截止时时生效;;(2)承承诺到达达要约人人时生效效,但中中标通知知书并非非送达中中标人时时生效,,而是发发出时就就生效;;(3)承承诺生效效时合同同成立,,但建设设工程合合同为法法律规定定应当采采用书面面形式的的合同,,因此,,发出中中标通知知书时合合同不成成立,而而是自双双方签订订合同书书时合同同才成立立.建设工程程工期和和支付价价款的规规定开工及开开工日期期、工程程暂停施施工、工工期顺延延、竣工工提起等等，直接接决定了了工期天天数。合同约定定不明时时的处理理原则：：协议补充充交易习惯惯62条合同价款款的确定定招标工程程的合同同价款由由发包人人、承包包人依据据中标通通知书中中的中标标价格在在协议书书内约定定。非招招标工程程的合同同价款由由发包人人、承包包人依据据工程预预算书在在协议书书内约定定。合同同价款在在协议书书内约定定后，任任何一方方不得擅擅自改变变。合同价款款的确定定方式有有固定价价格合同同、可调调价格合合同、成成本加酬酬金合同同，双方方可在专专用条款款内约定定采用其其中一种种。解决工程程价款结结算争议议的规定定5.承包包人工程程价款的的优先受受偿权《最高人人民法院院关于建建设工程程价款优优先受偿偿权问题题的批复复》中规规定：((1)人人民法院院在审理理房地产产纠纷案案件和办办理执行行案件中中，应当当依照《《合同法法》第286条条的规定定，认定定建筑工工程的承承包人的的优先受受偿权优优于抵押押权和其其他债权权;(2)消费费者交付付购买商商品房的的全部或或者大部部分款项项后，承承包人就就该商品品房享有有的工程程价款优优先受偿偿权不得得对抗买买受人;;(3))建筑工工程价款款包括承承包人为为建设工工程应当当支付的的工作人人员报酬酬、材料料款等实实际支出出的费用用，不包包括承包包人因发发包人违违约所造造成的损损失;((4))建设工工程承包包人行使使优先权权的期限限为6个个月，自自建设工工程竣工工之日或或者建设设工程合合同约定定的竣工工之日起起计算。。承包人优优先受偿偿权拍卖所得得6000万银行5000万施工单位位3000万（2500万+500万）优先债普通债6个月内内普通债6个月后后赔偿损失失的规定定赔偿损失失赔偿损失失=直接接损失++间接损损失（可可得利益益）原则上约约定赔偿偿损失优优先于法法定赔偿偿损失。。无效合同同无效合同同的特征征(1)具具有违法法性。(2)具具有不可可履行性性。(3)自自订立之之时就不不具有法法律效力力。无效合同同的类型型(1)一一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立合同，，损害国国家利益益。(2)恶恶意串通通，损害害国家、、集体或或者第三三人利益益。(3)以以合法形形式掩盖盖非法目目的。(4)损损害社会会公共利利益。(5)违违反法律律、行政政法规的的强制性性规定。。建设工程程无效施施工合同同的主要要情形(1)承承包人未未取得建建筑施工工企业资资质或者者超越资资质等级级的。(2)没没有资质质的实际际施工人人借用有有资质的的建筑施施工企业业名义的的。(3)建建设工程程必须进进行招标标而未招招标或者者中标无无效的。。同时还规规定，承承包人非非法转包包、违法法分包建建设工程程或者没没有资质质的实际际施工人人借用有有资质的的建筑筑筑工企业业名义与与他人签签订建设设工程施施工合同同的行为为无效。。合同无效效后工程程款的结结算合同无效效验收合格格：验收不合合格：承包人请请求参照照合同约约定支付付工程款款的，应应予支持持修复后合合格，发发包人请请求承包包人承担担修复费费用的，，应予支支持；修修复后仍仍不合格格，承包包人请求求支付工工程价款款的，不不予支持持。效力待定定合同合同虽然然已经成成立，但但因其不不完全符符合有关关生效要要件的规规定，其其合同效效力能否否发生尚尚未确定定，一般般须经有有权人表表示承认认才能生生效。

(1)限限制行为为能力人人订立的的合同。。(2)无无权代理理人订立立的合同同。(3)无无权处分分行为。。合同的变变更、转转让和终终止合同变更更：主体体不变内内容变合同转让让：内容容不变主主体变1.合同同权利的的转让（（三种情情况不得得转让））合同权利利的转让让应当通通知债务务人，但但无需得得到债务务人的同同意。2.合同同义务的的转让，，应当经经债权人人同意3.权利利和义务务一并转转让，需需经对方方当事人人同意履行抵消双双方协议议解除解除约约定解除除（附解解除条件件合同））合同终止止提提存存单单方方解除不不可抗抗力免除预预期违约约混同法法定解除除迟迟延延履行根本违约约其他劳动合同同及劳动动关系制制度劳动合同同的种类类(1)固固定期限限劳动合合同。(2)无无固定期期限劳动动合同。。(3)以以完成一一定工作作任务为为期限的的劳动合合同。订立劳动动合同的的注意事事项1、应当当自用工工之日起起1个月月内订立立书面劳劳动合同同。非全全日制用用工除外外。2、3个个月<劳劳动合同同期限<<1年，，试用期期≦1个个月一年<劳劳动合同同期限<<3年，，试用期期≦2个个月劳动合同同期限>>3年的的固定期期限和无无固定期期限，试试用用期≦6个月试用期包包含在劳劳动合同同期限内内。劳动者在在试用期期的工资资不得低低于本单单位相同同岗位最最低档工工资或者者劳动合合同约定定工资的的80%%，并不不得低于于用人单单位所