合同法律制度4

1、第二章 合同法律制度任课教师：刘亮学习指南南掌握合同生效效的条件件，效力力待定合合同、无无效合同同、可变变更或者者可撤销销的合同同；合同同履行的的一般原原则，合合同履行行中的抗抗辩权、代位权权和撤销销权的概概念；合合同终止止和解除除的条件件；合同同违约责责任的承承担方式式。了解建设设工程的的相关法法律法规规。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮一、合同同法律基基础中华人人民共和和国合同同法于于1999年3月15日第九九届全国国人民代代表大会会第二次次会议审审议通过过并发布布，自1999年10月1日日施行。合同法法分总总则、分则和附则三三部分。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮中华

2、人民民共和国国合同法法(中华人人民共和和国主席席令第十十五号, 1999)总则则第一章一一般规规定第二章合合同的订订立第三章合合同的效效力第四章合合同的履履行第五章合合同的变变更和转转让第六章合合同的权权利义务务终止第七章违违约责任任第八章其其他规定定西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮分则则第九章买买卖卖合同第十章供供用电电、水、气、热热力合同同第十一章章赠赠与合同同第十二章章借借款合同同第十三章章租租赁合同同第十四章章融融资租赁赁合同第十五章章承承揽合同同第十六章章建建设工程程合同第十七章章运运输合同同第十八章章技技术合同同西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮第十九章章保保管合

3、同同第二十章章仓仓储合同同第二十一一章委委托合合同第二十二二章行行纪合合同第二十三三章居居间间合同西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮合同法法第二二条规定定：“本本法所称称合同是平等主主体的自自然人、法人、其他组组织之间间设立、变更、终止民民事权利利义务关关系的协协议。婚婚姻、收收养、监监护等有有关身份份关系的的协议，适用其其他法律律的规定定。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮1.合同同的法律律特征1）合同是一一种民事事法律行行为。2）合同是一一种双方方或多方方或共同同的民事事法律行行为。3）合同是以以在当事事人之间间设立、变更、终止财财产性的的民事权权利义务务为目的的。4）订立

4、、履履行合同同，应当当遵守法法律、行行政法规规。5）合同依法法成立具具有法律律约束力力。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮2.合同同订立的的原则合同订立立要遵循循平等、合同自由由、公平、诚诚实信用用、遵纪守法法和依合合同履行行义务的原则。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮3.合同的分分类中华人民民共和国国合同法法基本分类类:将合同分分为15类：买卖合合同：供供用电、水、气气、热力力合同；赠与合合同：借借款合同同；租赁赁合同；融资租租赁合同同；承揽揽合同；建设工工程合同同；运输输合同；技术合合同；保保管合同同；仓储储合同；委托合合同；行行纪合同同；居间间合同其他分类类：计划与非非

5、计划合合同、双双务合同同与单务务合同、诺成合合同与实实践合同同、主合合同与从从合同、有偿合合同与无无偿合同同、要式式合同与与不要式式合同西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2009全国国一级建建造师试试题）根据不同同的分类类标准，建设工工程施工工合同属属于（）。A.有名名合同，双务合合同，有有偿合同同B.有名合合同，双双务合同同，不要要式合同同C.无无名合同同，单务务合同，要式合合同D.有名合合同，单单务合同同，有偿偿合同答案：A解析：建设工程程施工合合同属于于有名合合同、双双务合同同、有偿偿合同、要式合合同。故选A。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮4.合合同的订订立1）

6、合同的形形式概念：合同的的形式是是当事人人意思表表示一致致的外在在表现形形式分类：一般认认为，合合同的形形式可分分为书面面形式、口头形形式和其其他形式式如果以合合同形式式的产生生依据划划分，合合同形式式则可分分为法定形式和约约定形式式西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮合同形式式的原则则：中华人人民共和和国合同同法在在一般情情况下对对合同形形式并无无要求，只要在在法律、行政法法规有规规定和当当事人有有约定的的情况下下要求采采用书面面形式。可以认认为，中华人人民共和和国合同同法在在合同形形式上的的要求是是不要式式为原则则的西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮合同形式式欠缺的的法律后后

7、果：中华人人民共和和国合同同法规规定的合合同形式式的不要要式原则则的一个个重要体体现在于于：即使法律、行行政法规规规定或或当事人人约定采采用书面面形式订订立合同同，当事事人未采采用书面面形式，但一方方已经履履行了主主要义务务，对方方接受的的，该合合同成立立。采用用书面形形式订立立合同的的，在签签字盖章章之前，当事人人一方已已经履行行主要义义务，对对方接受受的，该该合同成成立。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（全国监监理工程程师试题题）某工程发发包人与与承包人人达成口口头协议议但未签签订书面面施工合合同，承承包人就就开始实实际施工工。工程程竣工后后，由于于发包人人拖欠工工程款而而发

8、生纠纠纷，人人民法院院应认定定该合同同（）。A.不成成立B.成立C.无效D.可撤销销答案：B2）要约约概念：要约是是希望和和他人订订立合同同的意思思表示。提出要要约的一一方为要约人，接受要要约的一一方为受要约人人。条件：内容具具体确定定表明经受受要约人人承诺，要约人人即受该该意思表表示约束束要约邀请请：指希望望他人向向自己发发出要约约的意思思表示。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮撤回：要约撤撤回，指指要约在在发生法律律效力之之前，欲使其其不发生生法律效效力而取取消要约约的意思思表示。要约人人可以撤撤回要约约，撤回回要约的的通知应应当在要约到达达受约人人之前或或同时到到达受要要约人撤销

9、：要约撤撤销，是是要约在在发生法律律效力之之后，要约人人欲使其其丧失法法律效力力而取消消该项要要约的意意思表示示。要约约可以撤撤销，撤撤销要约约的通知知应当在在受要约人人发出承承诺通知知之前到到达受要要约人西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮生效：要约到达达受要约约人时生生效。采用数据据电文形形式订立立合同，收件人人指定特特定系统统接收数数据电文文的，该该数据电电文进入入该特定定系统的的时间，视为到到达时间间；未指指定特定定系统的的，该数数据电文文进入收收件人任任何系统统的首次次时间，视为到到达时间间西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2011全国国监理工工程师试试题）下列关

10、于于合同订订立过程程的说法法中，正正确的是是（）。A.发布布招标公公告是要要约邀请请B.发布布招标公公告是要要约C.投标标是要约约D.发出出中标通通知书是是承诺E.发出出中标通通知书是是新要约约答案：ACD案例题：章先生有有一套中中心城区区的产权权房准备备出售，他在当当地报刊刊上登了了“售房房公告”，公告告中明确确写明了了该房座座落、结结构、面面积、售售价及章章某的联联系电话话。刘先先生见报报后迅速速与章先先生联系系，表示示愿意以以刘先生生的售价价购买该该房，并并付了2万元定定金给章章先生。两天后后，陆先先生找到到章先生生表示愿愿以更高高的价格格买下该该房，章章先生因因贪图钱钱财，便便与陆先先

11、生签订订了售房房合同。刘先生生得知后后认为章章先生违违约，要要求其赔赔偿损失失，并双双倍返还还定金。但章先先生却以以自己刊刊登西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮的是“要要约邀请请”而非非要约为为由拒绝绝赔偿损损失，仅仅答应归归还定金金2万元元。这就是名为要约约邀请、实为要要约的陷陷阱的典典型案例例。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮要约和要要约邀请请区别：当事人人所表达达的意思思要约：表表明经受受要约人人承诺，要约人人即受该该意思表表示约束束要约邀请请：不含含相对人人同意后后受其约约束的表表示订约提提议的内内容要约：内内容具体体确定要约邀请请：内容容不确定定，不含含主要合合同条

12、款款交易习习惯。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮要约邀请请：价目目表的寄寄送、招招标公告告、商业业广告、招股说说明书等等。商业广告告的内容容符合要要约规定定的，视视为要约约。 西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮3）承诺诺概念：承诺是是受要约约人作出出的同意要约约的意思思表示。招标人人发出中中标通知知书的行行为是承承诺条件：承诺必必须由受受要约人人作出。非受要要约人向向要约人人作出的的接收要要约的意意思表示示是一种种要约而而非承诺诺。承诺只能能向要约约人作出出。非要要约对象象向要约约人作出出的完全全接收要要约意思思的表示示也不是是承诺，因为要要约人根根本没有有与其订订立合同同的

13、意愿愿西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮条件：承诺的内内容应当当与要约约的内容容一致。受要约人人对要约约的内容容作出实实质性变变更的，视为新要约。有关合合同标的的、数量量、质量量、价款款和报酬酬、履行行期限和和履行地地点与方方式、违违约责任任和解决决争议方方法等的的变更，是对要要约内容容的实质质性变更更。承诺诺对要约约的内容容作出非非实质性性变更的的，除要要约人及及时反对对或者要要约表明明不得对对要约内内容作任任何变更更以外，该承诺诺有效，合同以以承诺的的内容为为准。承诺必须须在承诺诺期限内内发出。超过期期限，除要约人人及时通通知受要要约人该该承诺有有效外，为新要约。西华大学学建筑与与

14、土木工工程学院院 刘亮亮期限：承诺必须须以明示示的方式式，在要要约规定定的期限限内作出出。要约约没有规规定承诺诺期限的的，视要要约的方方式而定定：要约以对对话方式式作出的的，应当当即时作作出承诺诺，但当当事人另另有约定定的除外外要约以非非对话方方式作出出的，承承诺应当当在合理理期限内内到达 西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮要约以信信件或者者电报作作出的，承诺期期限自信信件载明明的日期期或电报报交发之之日开始始计算。信件未未载明日日期的，自投寄寄该信件件的邮戳戳日期开开始计算算。要约约以电话话、传真真等快递递通信方方式作出出的，承承诺期限限自要约约到达受受要约人人时开始始计算。受要约人

15、人在承诺诺期限内内发出承承诺，按按照通常常情形能能够及时时到达要要约人，但因其其他原因因承诺到到达要约约人时超超过承诺诺期限的的，除要要约人及及时通知知受要约约人因承承诺期限限不接受受该承诺诺的以外外，该承承诺有效效。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮撤回：承诺的的撤回是是承诺人人阻止或或者消灭灭承诺发发生法律律效力的的意思表表示。承承诺可以以撤回。撤回承承诺的通通知应当当在承诺通知知到达要要约人之之前或者者与承诺诺通知同同时到达达要约人人生效：承诺应应当以通通知的方方式作出出，根据据交易习习惯或者者要约表表明可以以通过行行为作出出承诺的的除外。承诺的通通知送达达给要约约人时生生效。西

16、华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2013年全全国造价价师试题题）根据合合同法，下列列关于承承诺的说说法，正正确的的是（）。A.承诺诺期限自自要约发发出时开开始计算算B.承诺诺通知一一经发出出不得撤撤回C.承诺诺可对要要约的内内容作出出实质性性变更D.承诺诺的内容容应当与与要约的的内容一一致答案：D解析：D承诺应当当在要约约确定的的期限内内到达要要约人。要约没没有确定定承诺期期限的，承诺应应当依照照下列规规定到达达：除非当当事人另另有约定定，以对对话方式式作出的的要约，应当即即时作出出承诺；以非非对话形形式作出出的要约约，承诺诺应当在在合理期期限内到到达。承承诺可以以撤回，受要约约

17、人对要要约的内内容作出出实质性性变更的的，为新新要约。承诺的的内容应应当与要要约的内内容一致致。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2009年全全国一级级建造师师试题）受要约人人在要约约规定的的期限内内发出的的书面承承诺，由由于水灾灾导致邮邮路中断断，致使使到达要要约人的的时间超超过承诺诺期限。按照合同法法的规规定，下下列选项项中正确确的是（）。A.应视视为受要要约人撤撤回承诺诺B.应视视为受要要约人撤撤销承诺诺C.若要要约人未未作出任任何表示示，则该该承诺有有效D.因承承诺超过过规定期期限到达达，则该该承诺只只能无效效答案：C解析：根据合合同法的规定定，受要要约人在在承诺期期限内

18、发发出承诺诺，按照照通常情情形能够够及时到到达要约约人，但但因其他他原因承承诺到达达要约人人时超过过承诺期期限的，除要约约人及时时通知受受要约人人因承诺诺超过期期限不接接受该承承诺外，该承诺诺有效。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮4）合同同的成立立a.不要要式合同同的成立立合同成立立时指合合同当事事人对合同的标标的、数数量等内内容协商商一致。承诺生效效时合同同成立。b.要式式合同的的成立当事人采采用合同书形式订立立合同的的，自双方当事事人签字字或者盖盖章时合合同成立立。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2011年全全国一级级建造师师试题）施工企业业根据材材料供应应商寄送

19、送的价目目表发出出了一个个建筑材材料采购购清单，后因故故又发出出加急通通知取消消了该采采购清单单。如果果施工企企业后发发出的取取消通知知先于采采购清单单到达材材料供应应商处，则该取取消通知知从法律律上称为为（）。A.要约约撤回B.要约撤撤销C.承承诺撤回回D.承诺诺撤销答案：A解析：根据合合同法规定，材料供供应商寄寄送的价价目表属属于要约约的邀请请；施工工企业发发出的建建筑材料料采购清清单属于于要约。合同同法第第17条条规定，要约可可以撤回回，撤回回要约的的通知应应当在要要约到达达受要约约人之前前或者与与要约同同时到达达受要约约人。故故选A。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮案例题某省

20、建筑筑工程公公司因施施工期紧紧迫，而而事先未未能与有有关厂家家订好供供货合同同，造成成施工过过程中水水泥短缺缺，急需需100吨水泥泥。该建建筑工程程公司同同时向A市海天天水泥厂厂和B市市的丰华华水泥厂厂发函，函件中中称：“如贵厂厂有300号矿矿渍水泥泥现货(袋装)，吨价价不超过过1500元，请求接接到信10天内内发货100吨吨。货到到付款，运费由由供货方方自行承承担。”西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮A市海天天水泥厂厂接信当当天回信信，表示示愿以吨吨价1600元元发货100吨吨，并于于第3天天发货100吨吨至建筑筑工程公公司，建建筑工程程公司于于当天验验收并接接收了货货物。B市丰华华

21、水泥厂厂接到要要货的信信件后，积极准准备货源源，于接接信后第第7天，将100吨袋袋装300号矿矿渍水泥泥装车，直接送送至某建建筑工程程公司，结果遭遭到某建建筑工程程公司的的拒收。理由是是：本建建筑工程程仅需要要100吨水泥泥，至于于给丰华华水泥厂厂发函，只是进进行询问问协商，不具有有法律约约束力。丰华水水泥厂不不服，遂遂向人民民法院提提起了诉诉讼，要要求依法法处理。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮问题：(1)丰丰华水泥泥厂与某某建筑工工程公司司之间是是否存在在生效的的合同关关系?并并说明理理由。(2)某某建筑工工程公司司拒收丰丰华水泥泥厂的100吨吨水泥是是否于法法有据? 并说说明理

22、由由。(3)丰丰华水泥泥厂能否否请求建建筑工程程公司支支付违约约金?并并说明明理由。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮(4)对对海天水水泥厂的的发货行行为如何何定性?(5)海海天水泥泥厂与建建筑工程程公司的的合同何何时成立立?合同同内容如如何确定定?(6)设设建筑工工程公司司收到海海天水泥泥厂的回回信后，于次日日再次去去函表示示愿以吨吨价1599元元接货，海天水水泥厂收收到该第第二份函函件后即即发货100吨吨至建筑筑工程公公司。那那么，二二者之间间的合同同是否成成立?如如果成立立，则何何时成立立?合同同内容如如何确定定?西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮参考答案案：（1）丰华华

23、水泥厂厂与建筑筑工程公公司之间间存在生效的合合同关系系。因为某某建筑工工程公司司发给丰丰华水泥泥厂的函函电中，对标的的、数量量、规格格、价款款、履行行期、履履行地点点等有明明确规定定，应认认为内容容确定。而且从从其内容容中可以以看出，一经丰丰华水泥泥厂承诺诺，某建建筑工程程公司即即受该意意思表示示约束，所以构构成有效的要要约。由于要要约人某某建筑工工程公司司未行使使撤回权权，则在在其要约约有效期期内，某某建筑工工程公司司应受其其要约的的约束。由于某某建筑工工程公司司在其函函电中要要求受要要约人在在10天天内直接接发货，所以丰华水泥泥厂在接接到信件件7天后后发货的的行为是是以实际际履行行行为而对

24、对要约的的承诺，因此可可以认定定在二当当事人之之间存在在生效的的合同关关系。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮（2）建建筑工程程公司拒拒收丰华华水泥厂厂水泥的的行为构构成违约。由于某某建筑工工程公司司与丰华华水泥厂厂的要约约、承诺诺成立，二者之之间存在在有效的合合同，则某建建筑工程程公司应应履行其其合同义义务，其其拒收丰丰华水泥泥厂水泥泥的行为为构成违违约。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮（3）丰丰华水泥泥厂不可以请请求建筑筑工程公公司支付付违约金金，但可可以请求求其赔偿偿因其拒拒收行为为致丰华华水泥厂厂的损失失。依合合同法第114条的的规定，我国合合同法的的违约金金是约定违

25、约约金。只有当当事人双双方明确确约定有有违约金金条款的的，才有有违约金金责任的的适用。否则，一方不不能请求求另一方方承担违违约金责责任。由由于双方方当事人人没有约约定违约约金或损损失赔偿偿额的计计算方法法，所以以人民法法院应根根据实际际情况确确定损失失赔偿额额，其其数额应应相当于于因某建建筑工程程公司违违约给丰丰华公司司所造成成的损失失，包括括合同履履行后可可以获得得的利益益，但不不得超过过某建筑筑工程公公司在订订立合同同时应当当预见到到的因违违反合同同可能造造成的损损失。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮（4）海海天水泥泥厂的发发货行为为是要约行为为。（5）海海天水泥泥厂与建建筑工程

26、程公司之之间的合同于后后者接收收货物时时成立。合同内内容除价价款为吨吨价1600元元外，其其余依建建筑工程程公司的的第一份份函件内内容为准准。（6）海海天水泥泥厂与建建筑工程程公司之之间的合同成立立。合同成立立的时间间为海天天水泥厂厂收到第第二次函函件之时时。合同内内容除价价款为吨吨价1599元元外，其其余均依依建筑工工程公司司第一份份函件为为准。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮5）合同同的内容容合同内容容由当事事人约定定，一般般包括以以下条款款：当事事人的名名称或者者姓名和和住所、标的、数量、质量、价款或或者报酬酬、履行行期限、地点和和方式、违约责责任、解解决争议议的方法法。西华大

27、学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮5）缔约约过失责责任概念：指在合同同缔结过过程中，当事人人一方或或双方因因自己的的过失而而致合同同不成立立、无效效或被撤撤销，应应对信赖赖其合同同未有效效成立的的相对人人赔偿基基于此项项信赖而而发生的的损害构成：缔约一方方受有损损失缔约当事事人有过过错合同尚未未成立缔约当事事人的过过错行为为与该损损失之间间有因果果关系西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮承担缔约约过失责责任的情情形假借订立立合同，恶意进进行磋商商故意隐瞒瞒与订立立合同有有关的重重要事实实或提供供虚假情情况有其他违违背诚实实信用原原则的行行为违反缔约约中的保保密义务务西华大学学建筑与与土

28、木工工程学院院 刘亮亮例题（2010年全全国造价价师试题题）下列情形形中，可可构成承承担缔约约过失责责任的是是（）。A.因自自然灾害害，当事事人无法法执行签签订合同同的计划划，造成成对方的的损失B.当事事人双方方串通牟牟利签订订合同，造成第第三方损损失C.当事事人因合合同谈判判破裂，泄露对对方商业业秘密，造成对对方损失失D.合同同签订后后，当事事人拒付付合同规规定的预预付款，使合同同无法履履行，造造成对方方损失答案：C解析：C缔约过失失责任发发生于合合同不成成立或者者合同无无效的缔缔约过程程。其构构成要件件：当事人人有过错错，若无无过错，则不承承担责任任；有有损害后后果的发发生，若若无损失失，

29、亦不不承担责责任；当事人人的过错错行为与与造成的的损失有有因果关关系。当当事人在在订立合合同过程程中知悉悉的商业业秘密，无论合合同是否否成立，不得泄泄露或者者不正当当使用。泄露或或者不正正当使用用该商业业秘密给给对方造造成损失失的，应应当承担担损害赔赔偿责任任。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2011全国国监理工工程师试试题）甲施工企企业获知知自己的的竞争对对手乙施施工企业业正在与与丙施工工企业协协商联合合投标，遂与丙丙施工企企业谈判判联合投投标事宜宜，甲施施工企业业在谈判判中故意意拖延时时间。在在乙施工工企业放放弃与丙丙施工企企业联合合投标后后，通知知丙施工工企业将将单独投投

30、标，根根据中中华人民民共和国国合同法法规定定，下列列关于甲甲施工企企业上述述行为的的法律责责任的说说法中，正确的的是（）。 A.无论论丙施工工企业是是否有损损失，甲甲施工企企业均应应承担违违约责任任B.无论论丙施工工企业是是否有损损失，甲甲施工企企业均应应承担缔缔约过失失责任C.甲施施工企业业承担法法律责任任，以丙丙施工企企业有损损失为前前提D.甲施施工企业业承担法法律责任任，以乙乙施工企企业有损损失为前前提答案：C例题（2009年全全国一级级建造师师试题）下列属于于应当承承担缔约约过失责责任的是是（）。A.施工工单位没没有按照照合同约约定的时时间完成成工程B.建设设单位没没有按照照合同约约定

31、的时时间支付付工程款款C.施工工单位在在投标时时借用了了其他企企业的资资质，在在资格预预审时没没有通过过审查D.建设设单位在在发出中中标通知知书后，改变了了中标人人答案：D解析：缔约过失失责任是是指在订订立合同同过程中中，一方方因违背背诚实守守信原则则所要求求的义务务而致使使另一方方信誉利利益遭受受损失，依法应应承担民民事责任任。合合同法第42条就此此作出了了明确的的规定，构成缔缔约过失失责任应应具备以以下条件件：（1）假借借订立合合同，恶恶意进行行磋商；（2）故意隐隐瞒与订订立合同同有关的的重要事事实或者者提供虚虚假情况况；（3）其他他违背诚诚实信用用原则的的行为。本题中中，AB属于违违约行

32、为为，C选选项违背背投标阶阶段的诚诚实守信信原则，由于未未通过资资格西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮审查，并并未使另另一方的的信誉利利益受到到损失，故不构构成缔约约过失责责任。D选项，建设单单位改变变中标人人，违背背了诚实实守信的的原则，直接给给原中标标人造成成了信誉誉利益损损失，故故选D。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮5.合合同的效效力1）合同的生生效合同生效效应当具具备的条条件当事人具具有相应应的民事事权利能能力和民民事行为为能力意思表示示真实不违反法法律或者者社会公公共利益益西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮生效时间间一般说来来，依法法成立的的合同，自成立时

33、生生效。具体地地讲：口头合同同自受要约人人承诺时时生效；书面合同同自当事人签签字或者者盖章时时生效；法律规规定应当当采用书书面形式式的合同同，当事事人虽然然未采用用书面形形式但已已经履行行全部或或主要义义务的，可以视视为合同同有效。合同中中有违反反法律或或社会公公共利益益的条款款的，当当事人取取消或改改正后，不影响响合同其其他条款款的效力力法律、行行政法规规规定应应当办理理批准、登记的的手续生生效的，依照其其规定西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮合同效力力与仲裁裁条款合同成立立后，合合同中的的仲裁条条款是独独立存在在的，合合同的无无效、变变更、解解除、终终止，不不影响仲仲裁协议议的效力

34、力。如果当事事人在施施工合同同中约定定通过仲仲裁解决决争议，不能认认为合同同无效将将导致条条款无效效。若因一方方的违约约行为，另一方方按约定定的程序序终止合合同而发发生了争争议，仍仍然应当当由双方方选定的的仲裁委委员会裁裁定施工工合同是是否有效效及时对对争议的的处理。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮2）效力待定定的合同同概念：不能直直接判断断是否生生效，而而与合同同的一些些后续行行为有关关的合同同即为效效力待定定的合同同情形：限制民事事行为能能力人订订立的合合同无代理权权人订立立的合同同表见代理理人订立立的合同同法定代表表人、负负责人越越权订立立的合同同无处分权权人处分分他人财财产订

35、立立的合同同西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2010全国国一级建建造师试试题）某施工单单位从租租赁公司司租赁了了一批工工程模板板，施工工完毕，施工单单位以自自己的名名义将该该批模板板卖给其其他公司司。后租租赁公司司同意将将该批模模板卖给给施工单单位。此此时施工工单位出出卖模板板的合同同为（）合同。A.可变变更可撤撤销B.效力待待定C.无无效D.有效答案：D解 析：根据合合同法第51条规定定，无处处分权的的人处分分他人财财产，经经权利人人追认或或者无处处分权的的人订立立合同后后取得处处分权的的，该合合同有效效。故选选D。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮无权代理理包括狭狭

36、义的无无权代理理和表见见代理。狭义的无无权代理理，是指行行为人没没有代理理权而以以他人名名义实施施的代理理行为。表见代理理，是善意相相对人通通过被代代理人的的行为足足以相信信无权代代理人具具有代理理权的代代理。两者的相同点：首先，行为人人都没有有本人的的授权，不具有有代理权权。其次次，行为为人实施施的都是是民事行行为。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮两者的不同点：首先，构成要要件不同同。无权权代理，客观上上没有足足以使人人相信行行为人有有代理权权的事由由。表见见代理，客观上上具有足足以使第第三人相相信行为为人有代代理权的的事由。其次，狭义的的无权代代理立足足于保护护被代理理人的利利益

37、；表表见代理理立足于于保护善善意第三三人的利利益。最最后，法法律后果果不同。无权代代理属效效力待定定的民事事行为，被代理理人追认认而确定定有效，被代理理人的拒拒绝而绝绝对无效效。表见见代理的的法律后后果直接接归属于于被代理理人。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2011全国国监理工工程师试试题）某工程项项目的发发包人代代表只有有30万万元变更更确认权权，但施工企企业并不不知道具具体的确确认权限限，某日，施工企企业提交交发包人人代表签签字确认认了一项项工程款款为50万元的的变更工工程，该该50万万元工程程款的确确认应该该由（）。A.发包包人承担担责任B.发包人人代表承承担责任任C.

38、承承包人于于发包人人代表承承担法律律责任D.施工工企业决决定责任任承担人人答案：A2.无效效合同概念：指当事事人违反反了法律律规定的的条件而而订立的的，国家家不承认认其效力力，不给给予法律律保护的的合同。情形：一方以欺欺诈、胁胁迫的手手段订立立，损害害国家利利益的合合同恶意串通通，损害害国家、集体或或第三人人利益的的合同以合法形形式掩盖盖非法目目的的合合同损害社会会公共利利益违反法律律、行政政法规的的强制性性规定的的合同西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮免责条款款：指当事事人约定定免除或或者限制制其未来来责任的的合同条条款。合合同中的的下列免免责条款款无效：造成对方方人身伤伤害的因故意

39、或或者重大大过失造造成对方方财产损损失的确认：无效合同同的确认认权归人人民法院院或者仲仲裁机构构，合同同当事人人或其他他任何机机构无权权认定合合同无效效法律后果果：返还财产产赔偿损失失追缴财产产，收归归国有西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2010全国国一级建建造师试试题）甲乙两公公司为减减少应纳纳税款，以低于于实际成成交的价价格签订订合同，根据合同法法，该该合同为为（）合合同。A.无效效B.可变更更可撤销销C.有有效D.效力待待定答案：A解析：根据合合同法第52条规定定，违反反法律、行政法法规强制制性规定定的合同同属于无无效合同同。本案案中，甲甲乙两公公司为减减少应纳纳税款，以

40、低于于实际成成交的价价格签订订合同，这违反反了公司司有依法法纳税的的强制性性规定，因此，属于无无效合同同。故选选A。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2011全国国监理工工程师试试题）某工程材材料供应应合同被被确认无无效，双双方具有有同等过过错，购购买方有有4万元元损失，供应方方有2万万元损失失，下列列关于双双方损失失责任承承担的说说法中，正确的的是（）。A.各自自承担自自己的损损失B.分分别承担担对方的的损失C.供应应方承担担购买方方1万元元损失D.供应应方承担担购买方方2万元元损失答案：C案例题某施工单单位承揽揽了一项项综合办办公楼的的总承包包工程，在施工工过程中中发生了了如

41、下事事件：事件1:施工单单位与某某材料供供应商所所签订的的材料供供应合同同中未明明确材料料的供应应时间。急需材材料时，施工单单位要求求材料供供应商马马上将所所需材料料运抵施施工现场场，遭到到材料供供应商的的拒绝，两天后后才将材材料运到到施工现现场。事件2：某设备备供应商商由于进进行设备备调试，超过合合同约定定的期限限交付施施工单位位订购的的设备，恰好此此时该设设备的价价格下降降，施工工单西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮位按下降降后的价价格支付付给设备备供应商商，设备备供应商商要求以以原价执执行，双双方产生生争执。事件3：施工单单位与某某施工机机械租赁赁公司签签订的租租赁合同同约定的的

42、期限已已到，施施工单位位将租赁赁的机械械交还租租赁公司司并交付付租赁费费，此时时，双方方签订的的合同终终止。事件4：该施工工单位与与某分包包单位所所签订的的合同中中明确规规定要降降低分包包工程的的质量，从而减减少分包包单位的的合同价价格，为为施工单单位创造造更高的的利润。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮问题题1、你认认为事件件1中材材料供应应商的做做法是否否正确？为什么么？2、根据据事件1，你认认为合同同当事人人在约定定合同内内容时应应包括哪哪些方面面的条款款？3.你认认为事件件2中施施工单位位的做法法是否正正确？为为什么？4.事件件3中合合同终止止的原因因是什么么？除此此之外还还有

43、什么么情况可可以使合合同的权权利义务务终止？5.事件件4中的的合同当当事人签签订的合合同是否否有效？6.在什什么情况况下导致致合同无无效？西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮答 案1、材料料供应商商的做法法正确。理由：当当履行期期限不明明确的，债务人人可以随随时履行行，债权权人也可可以随时时要求履履行，但但应当给给对方必必要的准准备时间间。2、合同同当事人人在约定定合同内内容时，应约定定以下条条款：当事人的的名称或或姓名和和住所；标的；数量；质量；价款或或者报酬酬；履行行期限、地点和和方式；违约责责任；解解决争议议的方法法。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮3.事件件2中施施工单

44、位位的做法法是正确确的。理由：逾逾期交付付标的物物的，遇遇价格上上涨时，按照原原价格执执行；价价格下降降时，按按照新价价格执行行。4.合同同终止的的原因是是债务已已经按照照约定履履行。可以使合合同终止止的其他他情形有有：合同同解除；债务相相互抵消消；债权权人依法法将标的的物提存存；债权权人免除除债务；债权债债务同归归于一人人；法律律规定或或者当事事人约定定终止的的其他情情形。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮5.事件件3中合合同当事事人签订订的合同同无效。6.在以以下情况况下可导导致合同同无效：一方以以欺诈、胁迫的的手段订订立，损损害国家家利益的的合同。恶意串串通，损损害国家家、集体体

45、或第三三人利益益的合同同。以合法法形式掩掩盖非法法目的的的合同。损害社社会公共共利益的的合同。违反法法律、行行政法规规的强制制性规定定的合同同。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮3.可变变更或可可撤销的的合同概念：可变更更或可撤撤销的合合同，是是指欠缺缺生效条条件，但但一方当当事人可可依照自自己的意意思使合合同的内内容变更更或者使使合同的的效力归归于消灭灭的合同同情形：因重大误误解而订订立的合合同在订立合合同时显显失公平平的合同同以欺诈、胁迫等等手段或或者乘人人之危，使对方方在违背背真实意意思的情情况下订订立的合合同西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮撤销权的的消灭：具有撤销销权

46、的当当事人自自知道或或者应当当知道撤撤销事由由之日起起1年内内没有行行使撤销销权具有撤销销权的当当事人知知道撤销销事由后后明确表表示或者者以自己己的行为为放弃撤撤销权被撤销的的法律后后果：合同被撤撤销后的的法律后后果与合合同无效效的法律律后果相相同，也也是返还还财产，赔偿损损失，追追缴财产产、收归归国有三三种西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（全国监监理工程程师试题题）施工合同同中的承承包人到到材料供供应商处处去购买买水泥，由于水水泥强度度等级不不清楚而而将32.5级级的水泥泥当作42.5级水泥泥购入。该买卖卖合同没没有仲裁裁条款，发现问问题后，承包人人应（）。A.向人人民法院院起

47、诉，要求确确认该合合同无效效B.向人人民法院院起诉，要求撤撤销该合合同C.向仲仲裁机构构申请仲仲裁，要要求确认认该合同同无效D.向向仲裁机机构申请请仲裁，要求撤撤销该合合同答案：B例题（2006年全全国一级级建造师师试题）甲患重病病住院急急需用钱钱又借贷贷无门，乙表示示愿意借借给甲2000元，但但半年后后须加倍倍偿还，否则以以甲的房房子代偿偿，甲表表同意。根据合同法法规定定，甲、乙之间间的借款款合同因因（）。A.显失失公平而而无效B.欺诈诈而可撤撤销C.乘人人之危而而无效D.乘人之之危而可可撤销答案：D解析：显失公平平是可撤撤销合同同，A项项错；欺欺诈合同同没有损损害国家家利益的的，为可可撤销

48、合合同，B项可选选；乘人人之危而而订立的的合同为为可撤销销合同，C项错错，D项项可选。本题关关键问题题是欺诈诈合同还还是乘人人之危合合同。乘乘人之危危指一方方当事人人乘对方方处于危危难之际际，为谋谋取不正正当利益益，迫使使对方做做出不真真实的意意思表示示，显然然本题是是属于乘乘人之危危，故选选D项。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮作业：2012版教材材P511-12西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮四、合同同的履行行、变更更和转让让1.合同的履履行概念：指合同同各方当当事人按按照合同同的规定定，全面面履行各各自的义义务，实实现各自自的权利利，使各各方的目目的得以以实现的的行为

49、前提：合同的的履行以以有效的的合同为为前提和和依据，因为无无效合同同从订立立之日起起就没有有法律效效力，不不存在合合同履行行的问题题原则：全面履行行的原则则教材P37-38诚实信用用原则西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2011年全全国监理理工程师师试题）某钢材供供应合同同在甲市市订立，在乙市市履行。合同中中未对某某型号钢钢材的价价格做出出规定，事后也也没有达达成补充充协议。该型号号钢材的的价格：订立合合同时，甲市每每吨4200元元，乙市市每吨4150元；履履行合同同时，甲甲市每吨吨4300元，乙市每每吨4250元元。该型型号钢材材的结算算价格应应为每吨吨（）元元。A.4300B

50、.4250C.4200D.4150答案：D解析：D。本题题考核的的是合同同履行的的原则。如果价价款或报报酬不明明，应按按订立合合同时履履行地的的市场价价格履行行；依法法应当执执行政府府定价或或政府指指导价的的，按规规定履行行。在建建设工程程施工合合同中，合同履履行地是是不变的的，肯定定是工程程所在地地。因此此，约定定不明确确时，应应当执行行工程所所在地的的市场价价格。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2008年全全国监理理工程师师试题）甲乙两公公司签订订了一份份执行国国家定价价的购销销合同，在乙公公司逾期期交货的的情况下下，依照照合同同法对对迟延履履行的规规定，当当交货时时的价格

51、格浮动变变化时，则该产产品的结结算价格格（）。A.无论论上涨或或下降，仍按原原定价格格执行B.遇价价格上涨涨时，按按原价格格执行西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮C.遇价格上上涨时，按新价价格执行行D.遇价价格下降降时，按按新价格格执行E.遇价价格下降降时，按按原价格格执行答案：BD解析：BD。本本题考核核的是合合同履行行的原则则。如果果执行政政府定价价或政府府指导价价的，在在合同约约定的支支付期限限内政府府价格调调整时，按照交交付时的的价格计计价。逾逾期交付付标的物物的，遇遇价格上上涨时，按照原原价格执执行；遇遇价格下下降时，按新价价格执行行。逾期期提取标标的物或或逾期付付款的，遇价

52、格格上涨时时，按新新价格执执行；价价格下降降时，按按原价格格执行。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮抗辩权：指在双务务合同的的履行中中，双方方都应当当履行自自己的债债务，一一方不履履行或者者有可能能不履行行时，另另一方可可以据此此拒绝对对方的履履行要求求。类型：同时履行行抗辩权权后履行抗抗辩权先履行抗抗辩权西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮同时履行行抗辩权权当事人互互负债务务，没有有先后履履行顺序序的，应应当同时时履行。同时履行行抗辩权权包括：一方在对方履履行之前前有权拒绝绝其履行行要求；一方在在对方履行行债务不不符合约约定时，有权权拒绝其其相应的的履行要要求。西华大学学建筑与

53、与土木工工程学院院 刘亮亮后履行抗抗辩权后履行抗抗辩权包包括两种种情况：当事人人互负债债务，有有先后履履行顺序序的，应当先履履行的一一方未履履行时，后履履行的一一方有权权拒绝其其对本方方的履行行要求；应当先履履行的一一方履行行债务不不符合规规定的，后履履行的一一方也有有权拒绝绝其相应应的履行行要求。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（全国监监理工程程师试题题）某物资采采购合同同履行过过程中，由于供供应方交交付的货货物存在在严重质质量缺陷陷，采购购方拒付付货款，其行为为依据的的是中中华人民民共和国国合同法法中规规定的（）。A.双方方享有的的同时履履行抗辩辩权B.后履履行方享享有的抗抗

54、辩权C.先履行行方享有有的不安安抗辩权权D.后履履行方享享有的不不安抗辩辩权答案：B先履行抗抗辩权（不安抗抗辩权）指合同中中约定了了履行的的顺序，合同成成立后发发生了后履行合合同一方方财务状状况恶化化的情况，应当先先履行合合同一方方在对方未履履行或者者提供担担保前有权拒绝绝先为履履行。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮应当先履履行合同同的一方方有确切切证据证证明对方方有下列列情况之之一的，可以中中止履行行：经营状状况严重重恶化；转移财财产、抽抽逃资金金，以逃逃避债务务的；丧失商商业信誉誉；有丧失失或者可可能丧失失履行债债务能力力的其他他情形。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例

55、题（2010年全全国一级级建造师师试题）甲公司与与乙公司司签订的的采购合合同约定定，6月月5日甲甲公司向向乙公司司支付50万元元预付款款，7月月5日乙乙公司将将采购物物品送至至甲公司司处，但但在6月月3日，甲公司司获取确确切证据据证明乙乙公司届届时不能能履行合合同，6月5日日乙公司司要求甲甲公司支支付预付付款，此此时甲公公司可以以行使（）。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮A.后履履行抗辩辩权B.不安安抗辩权权C.同时时履行抗抗辩权D.撤销销权答案：B解析：不安抗辩辩权是指指当事人人互负债债务，有有先后履履行顺序序的，先先履行的的一方有有确切证证据表明明另一方方丧失履履行债务务能力时时

56、，在对对方没有有履行或或者没有有担保之之前，有有权中止止合同履履行的权权利，故故选B。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮合同不当当履行的的处理：因债权人人致使债债务人履履行困难难的处理理提前或者者部分履履行的处处理合同不当当履行中中的保全全措施这些措施施包括代位权和撤销权两种西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮代位权：指因债债务人怠怠于行使使其到期期债权，对债权权人造成成损害的的，债权权人可以以向人民法法院请求求以自己己的名义义代位行行使债务务人的债债权。撤销权：指因债债务人放放弃其到到期债权权或者无无偿转让让财产，对债权权人造成成损害的的，债权权人可以以请求人民民法院撤撤销债务

57、务人的行行为。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（2010年全全国一级级建造师师试题）2008年4月月1日，甲公司司将其厂厂房无偿偿转让给给乙公司司，导致致甲公司司的债权权人丙公公司无法法实现债债权，丙丙公司于于2009年1月1日日才得知知该情况况，则丙丙公司撤撤销权的的截止日日期为（）。A.2010年年1月1日B.2011年年1月1日C.2009年年4月1日D.2010年年4月1日答案：A解析：根据合合同法第75条规定定，撤销销权自债债权人知知道或应应当知道道撤销事事由之日日起1年年内行使使。自债债务人的的行为发发生之日日起五年年内没有有行使撤撤销权的的，该撤撤销权消消失。故故应

58、选A项。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮例题（全国监监理工程程师试题题）工程竣工工1年后后，房地地产开发发商尚欠欠施工企企业一笔笔工程款款，并以以资金紧紧张为由由拒不付付款。同同时，购购房者也也拖欠房房地产开开发商的的购房款款，且已已到该支支付的时时间。此此时，施施工企业业应（）。A.以自自己的名名义向人人民法院院主张该该购房款款B.以以房地产产开发商商名义向向人民法法院主张张该购房房款C.以自己己的名义义直接向向购房者者主张该该购房款款D.以以房地产产开发商商名义直直接向购购房者主主张该购购房款答案：A2.合同的变变更概念：合同变变更是指指当事人人对已经发生生法律效效力，但尚未履行

59、行或者尚尚未完全全履行的合同，进行修修改或补补充所达达成的协协议。条件：合同变变更必须须针对有效的合合同，协商一一致是合合同变更更的必要要条件，任何一一方都不不得擅自自变更合合同。西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮规定：有效的合合同变更更必须要要有明确确的合同同内容的的变更。如果当当事人对对合同的的变更约约定不明明确，视视为没有有变更当事人不不得再按按原合同同履行，而须按按变更后后的合同同履行西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮3.合同履行行中债权转让和债债务转移移债务人向向第三人人履行债债务：合同内可可以约定定由债务务人向第第三人履履行部分分义务，这种情情况的法法律关系系的特点

60、点表现为为：债权的转转让在合合同内有有约定，但不改变当当事人之之间的权权利义务务关系在合同履履行期限限内，第第三人可可以向债债务人请请求履行行，债务务人不得得拒绝西华大学学建筑与与土木工工程学院院 刘亮亮对第三人人履行债债务原则则上不能能增加履履行的难难度和履履行费用用，否则则增加费费用部分分应由合合同当事事人的债债权人给给予补偿偿债务人未未向第三三人履行行债务或或履行债债务不符符合约定定，应向当事事人的债债权人承承担违约约责任，即仍由由合同当当事人依依据合同同追究对对方的违违约责任任，第三三人没有有此项权权利，他他只能将将违约的的实施和和证据提提交给合合同的债债权人西华大学学建筑与与土木工工