合同审查及法律风险防范教材

1、合同审查及法律风险防范佘向前2017年12月28日合同审查查，是规规避风险险的有效效手段在日常的的经济交交往中，一些企企业对合合同的法法律风险险防范意意识不强强，法律律知识匮匮乏、合合同签订订技巧不不足，这这样就可可能导致致企业合合同出现现法律风风险，引引发合同同争议。然而企业业处理这这些争议议纠纷时时，不仅仅要花费费大量的的人力、物力、财力，有时还还要承担担于己不不利的法法律后果果。企业重视视合同审审查，可可以有效效规避风风险。主要内容容合同审查查的概念念合同审查查的思路路合同审查查的内容容合同审查查的注意意事项公司主要要的合同同类型合同审查查的概念念合同审查查就是按按照法律律法规以以及当事

2、事人的约约定对合合同的内内容、格格式进行行审核。企业内部部审查重重视对权权益的主主张；律律师的审审查重点点是法律律要件是是否缺失失，是否否与法律律冲突，是否有有内在的的风险，表达是是否严谨谨。合同审查查的思路路合同起草草思路：成立生效目的实实现合同审查查思路：合同成立合同效力合同终止/解除法律后果如何成立是否成立如何生效 是否生效是否无效力待定 是否无效何种法律关系何种法律后果发生后我方能否控制如何终止是否终止合同审查查的内容容主体合格格性的审审查内容合法法性的审审查条款实用用性的审审查权益明确确性的审审查合同严谨谨性的审审查表述精确确性的审审查合同主体体签约主体体合同主体体是实际际承担合合同

3、权利利义务的的民事主主体，他他是合同同权利义义务的实实际承担担者；而而签约主主体是实实际签署署合同的的人，他他只是签签署者，合同的的权利义义务与其其无关。签约主体体一般可可分为代代理人与与代表人人。当签签约主体体为代理理人、代代表人时时，就可可能会现现表见代代理、无无权代理理、越权权代理等等情况。主体合格格-辩真真伪、查查资质、保履行行主体合格格-查资质质合同范围围营业业执照核核定的经经营范围围；有资格要要求的具备法法定条件件的文书书；有资质等等级要求求的资资质证书书；许可方能能从事的的许可可手续；从业人员员有专业业资格要要求的资格证证书；代订/代代理人授权委委托书（委托权权限）；有担保人人的

4、担保能能力和资资格。主体合格格-保履行行市场信誉誉良好有无重大大诉讼履约能力力良好方法：背背景调查查，必要要的时候候可委托托律师进进行尽职职调查。内容合法法-法律法法规/条条约是否涉嫌嫌存在合合同无效效、免责责条款无无效、可可申请变变更或撤撤销之情情形；是否存在在需要企企业章程程或上级级企业、相关权权利人的的授权以以及依法法需要获获得政府府部门的的批准、依法登登记等前前置条件件；合同约定定是否与与法律规规范强制制性规定定存在冲冲突；合同所用用法律术术语、技技术术语语是否与与标准的的解释或或通常的的理解相相同；交易标的的物的质质量标准准是否符符合法律律的明确确规定以以及强制制性标准准的具体体规定

5、；合同的名名称与合合同内容容、属性性是否一一致。条款实用用清晰晰明确规格条款款-各型型号产品品具体规规格是否否明确；（作为为供方时时需核对对己方产产品规格格与合同同约定是是否一致致；作为为需方时时需核对对产品规规格是否否符合要要求）质量标准准条款-产品品有无质质量标准准，有标标准的标标准是否否正确恰恰当，无无标准的的质量描描述是否否准确；（作为为供方时时需核对对己方产产品质量量与合同同约定是是否一致致；作为为需方时时需核对对产品质质量是否否符合要要求）检验条款款-检验验方法是是否具体体可操作作，检验验时间是是否明确确，检验验不合格格后如何何处理；（作为为供方时时检验不不合格如如何补救救，作为为

6、需方时时检验不不合格如如何维护护权益）条款实用用清晰晰明确包装条款款-有无无特殊的的包装要要求，特特殊包装装材料的的费用如如何承担担；（若若有特殊殊要求，作为供供方时能能否达到到，作为为需方时时能否确确保产品品的安全全）价格条款款-计量量单位、单价、计算方方法是否否清晰明明确，有有无异议议；条款实用用清晰晰明确支付条款款约定的的付款时时间、条条件是否否明确（作为供供方时尽量避免免模糊表表述，如季付付、收到到货物后后付款、检验合合格后付付款、结结算期限限：月结结30天天等等）作为供方方时需注注意分期付款款的特殊殊约定合同法法第167条：分分期付款款买受人人未支付到到期金额额达到全全部价款款1/5

7、时，出卖人人可以要要求买受受人支付付全部价价款或解解除合同同。条款实用用清晰晰明确交付条款款交货方方式是否否明确（供方发发货、需需方自提提或第三三方接货货）；交交货地点点、收货货人、运运输费用用承担约约定是否否明确；保留所有有权条款款：作为供方方时合同法法第134条条：当事事人可以以在买卖卖合同中中约定买买受人未未履行支支付价款款的或其其他义务务的，标标的物所所有权属属于出卖卖人。工业业成品或或房屋买买卖合同同中常用用条款实用用清晰晰明确违约责任任条款-违约责任任约定是否清晰晰明确；是否便便于追究究违约责责任；有有无不平平等的违违约责任任条款；有无加加重我方方责任的的违约责责任条款款；违约约责

8、任约约定是否恰当当以促使合合同的履履行（不能过过低或过过高）。争议处理理条款-争议议发生后后的解决方式式是否便于于我方行行使权利利，管辖地对对我方是是否有利利；选择的的争议解解决机构构是否明明确、有有效按照照法律规规定，原原告所在在地、被被告所在在地、合合同签订订地、合合同履行行地、标标的物所所在地均均可作为为选择的的争议所所在地。权益明确确可识识别、可可衡量宗旨：合合同的权权利义务务是否明明确，以以避免当当事人因因权利义义务不明明而丧失失权益或或导致损损失。履行内容容/范围围-是是否明确确具体，是否可可识别，是否能能够履行行各阶段履履行的内内容/顺顺序/时时限-是否明明确具体体，相关关的权利

9、利义务归归属是否否明确；自行处理理争议的的程序-时限限、工作作内容、责任方方是否明明确具体体双方权利利义务/违约构构成要件件/违约约责任-是否否可识别别、可衡衡量合同附件件附件件内容是是否明确确具体，是否与与合同正正文有冲冲突，合合同中是是否已规规定冲突突解释顺顺序。合同严谨谨减少少争议目的：合合同是否否由于严严谨性不不足而导导致权益益无法保保护。具体权利利义务的的列举中中是否存存在较大大争议的的可能性性，是否否已对这这种可能能的情况况约定判判断标准准和解决决方法；是否存在在由于术术语或关关键词不不统一而而造成条条款冲突突，或由由于表述述不一致致而影响响权利义义务的明明确性；合同中约约定的禁禁

10、止行为为，是否否具有相相应的违违约责任任条款，以及类类似的缺缺乏相应应条款配配合的合合同条款款；对于篇幅幅较长的的合同，或内容容较为复复杂的合合同，是是否存在在某些概概念由于于使用场场合的不不同而发发生内涵涵以及外外延的变变化，从从而导致致权利义义务的变变化。表述精确确避免免歧义同一语句句是否存存在歧义义；如一人向向另一人人将所欠欠款5万万元还清清，收款款方出具具证明时时写道“还欠款款5万元元。”该该证明中中的“还还”是指指“huan”还是指指“hai”将将影响双双方权利利义务的的认定。履行义务务的主体体、内容容、对象象、代词词指代是是否明确确；如“由甲甲方负责责提供原原材料，负责成成品的化化

11、验”表表述为“甲方负负责原材材料及成成品的化化验”。语法及标标点符号号是否规规范、准准确；如将“无无杂质，无腐烂烂”表述述为“无无杂质、腐烂”。表述精确确避免免歧义术语、特特定用语语、对同同一事物物的表述述方式，前后是是否完全全一致；如将合同同中约定定的“一方违约需需要承担担100万元的的违约金金”表述述成“乙方违约需需要承担担100万元的的违约金金”；不同层级级条款序序号的使使用是否否符合规规范或习习惯，各各层序号号是否连连贯并显显示出明明确的层层级；合同条文文序号、页码是是否连贯贯。合同审查查的注意意事项权利义务务相匹配配约定履约约先后顺顺序设置清洁洁条款谨防空白白合同设置生效效条款设置保

12、护护性条款款设置解释释条款其他注意意事项权利义务务相匹配配权利与义义务必须须“匹配配”，合合同不能能只有权权利主体体而没有有义务主主体、或或有义务务主体而而没有权权利主体体的情形形，一方方当事人人的权利利内容应应与另一一方当事事人的义义务相对对应。过过分强调调一方的的权利、忽略合合同相对对方的利利益的合合同草稿稿，要么么得不到到签署，要么变变成“显显示公平平”而被被撤销!履约先后后有技巧巧将己方义义务履行行设计置置于对方方当事人人的义务务之后实实施，而而己方权权利又往往往会置置于对方方当事人人的权利利之前享享有当然在实实践中要要考虑合合同标的的是买方方市场还还是卖方方市场。履约先后后顺序约约定

13、有利利于不安安抗辩权权的行使使。设置清洁洁条款防止合同同文本被被篡改-清洁文本本条款如在合同同中设置置：“本本合同正正文为清清洁打印印文本，如双方方对此合合同有任任何修改改及补充充均应另另行签订订补充协协议。合合同正文文中任何何非打印印的文字字或者图图形，除除非经双双方确认认同意，不产生生约束力力。”在签署过过程中，应注意意：当合合同中有有清洁文文本条款款时，合合同中的的所有条条款文字字与数字字（签署署人签字字、时间间签署与与盖章除除外）均均应当事事先打印印完成，不得在在合同签签字过程程中出现现合同正正文里有有手写文文字或者者空白未未填写的的情况存存在。谨防空白白合同2013年，某某商贸公公司

14、委托托其业务务员张某某到上海海采购数数控机床床100台。张张某到上上海后，很快与与一数控控机床公公司签订订了标的的为100台机机器的合合同。之之后，张张某在途途径苏州州看到另另一种带带蒸汽烘烘干功能能洗衣机机很畅销销，便用盖有本单单位公章章的介绍绍信和空空白合同同书，以商贸贸公司的的名义与与洗衣机机厂签订订了该设设备购销销合同。合同约定定：商贸贸公司购购买某品品牌设备备100台，货货款总计计100万元，洗衣机机厂在合合同签订订后的10天内内发货。张某回回到单位位向公司司领导汇汇报订购购洗衣机机一事。公司领领导认为为该品牌牌洗衣机机在本市市的销路路不是很很好，于于是向洗洗衣机厂厂发去书书面通知知

15、，表示示要撤销销此合同同。然而，洗洗衣机厂厂在与张张某签订订合同的的第5天天就已经经发货。洗衣机机厂不同同意撤销销合同，要求商商贸公司司支付货货款。商商贸公司司拒绝支支付。表表示张某某未得到到购买该该设备的的授权，其订立立该合同同的行为为超越了了公司的的授权范范围,且且张某的的越权代代理公司司不予追追认，故故该合同同所产生生的一切切后果与与商贸公公司无关关，应由由张某自自己承担担。双方方交涉未未果后，洗衣机机厂遂起起诉到人人民法院院。设置生效效条款设置合同同的生效效条款，以免对对合同是是否生效效产生争争议。如在合同同中约定定：“合合同自合合同双方方（或者者各方）法定代代表人或或者授权权代表签签

16、字并加加盖单位位公章（合同专专用章）之日起起生效”。如合同有有固定期期限的，还应当当写明：“本合合同有效效期自某某年某月月某日至至某年某某月某日日止。”如对于法法律法规规规定应应当经批批准或者者登记后后生效的的，或者者合同约约定须经经公证等等生效条条件的，应当在在合同中中写明并并及时办办理相关关手续。设置保护护条款-担保的的设定为避免产产生争议议后出现现损失，合同中中除设定定违约责责任外，还应当当设置其其他的保保护性条条款。特别是合合同标的的额比较较大，履履行周期期比较长长的，可可以考虑虑设置定金金条款、履约保保证金条条款、抵抵押、质质押等，从而减少少风险。如设置该该条款，可以约约定待相相关手

17、续续完备或或条件成成就时合合同方生生效。设置解释释条款对于涉外外合同或或者存在在多个补补充协议议的合同同，应当当设置合合同解释释条款，一是设设定当合合同条款款相冲突突时以何何种语言言的文本本为准；二是设设定不同同文本的的效力顺顺序。对于有合合同附件件的，当当附件与与合同正正文发生生冲突时时，约定定不同的的效力顺顺序。其他注意意事项1.排除除涉他权权利。2.签章章。合同同对方如如果是企企业法人人或其他他组织，在签章章处应当当加盖单单位印章章及授权权代表签签字，如如果是公公民个人人，则要要求其本本人签名名。对于超过过一页的的合同，还应当当加盖骑骑缝章。所有的的印章和和签字均均应当清清晰、完完整。3

18、.签约约时间。合同落落款处应应当有签签订的具具体时间间，这关关系到合合同生效效的时间间以及其其合同履履行期限限的确定定等问题题，不可可小视。提醒签签署合同同领导和和授权代代表，签签字时留留下时间间这个信信息是非非常重要要的。4.联系系地址。对通知知、诉讼讼具有重重要意义义。履约过程程要关注注三流一一致所谓“三三流一致致”，指指资金流流（银行行的收付付款凭证证）、票票流（发发票的开开票人和和收票人人）和物物流（或或劳务流流）相互互统一，即收款方、开票方方和货物物销售方方或劳务务提供方方必须是是同一个个法律主主体，而且付付款方、货物采采购方或或劳务接接收方必必须是同同一个法法律主体体，如果果三流不

19、不一致，将不能能对税款款进行抵抵扣。发票查询询网址（国家税税务总局局增值税税查验平平台）：https:/公司主要要的合同同类型买卖合同同商品房销销售合同同业务合作作类合同同广告发布布合同劳动合同同买卖合同同审查的的主要内内容1、注意意审查对对合同项项下标的的的描述述，应当当有品名名、规格格、型号号、数量量、单价价(或总总价)。2、交货货条款：交货时时间、地地点。3、付款款方式：应注意意审查付付款条件件。4、验收收：应注注意验收收与付款款的衔接接问题。5、运输输条款：应注意意审查运运输费用用的承担担、运输输和交货货条款的的衔接。6、包装装：注意意审查是是否有特特殊的包包装要求求。7、索赔赔和违约

20、责任任。8、争议议解决注注意审查查仲裁条条款的效效力问题题。9、不可可抗力条条款应注注意对不不可抗力力的界定定是否和和法律规规定的一一致；要重视减减损条款款的设定定。10、情势变更更条款的的约定。情势变更更-司法法解释（二）第第26条条合同成立立以后客客观情况况发生了了当事人人在订立立合同时时无法预预见的、非不可可抗力造造成的不不属于商商业风险险的重大大变化，继续履履行合同同对于一一方当事事人明显显不公平平或者不不能实现现合同目目的，当当事人请请求人民民法院变变更或者者解除合合同的，人民法法院应当当根据公公平原则则，并结结合案件件的实际际情况确确定是否否变更或或者解除除。依情势变变更解除除需满

21、足足的条件件第一、客客观情况况无法预预见；第二、非非不可抗抗力，非非商业风风险；第三、继继续履行行明显不不公平或或不能实实现合同同目的；第四、请请求法院院变更或或解除。以下情形形一般可可以认定定为情势势变更：（1）物物价飞涨涨（需要要量化，比如15%的的涨幅）；（2）合合同基础础丧失（如合同同标的物物灭失）；（3）汇汇率大幅幅度变化化；（4）国国家经济济贸易政政策变化化。上述只是是列举了了可能适适用情势势变更原原则的典典型，具具体还应应结合个个案。如果不不做预设设，一般般难以主主张。商品房销销售合同同1.要写写明其座座落位置置，写明明四至、套式、单元号号等；仔仔细核对对房屋面面积、楼楼层、单单价、附附图等与与实际是是否一致致，竣工工后审批批的房号号与预售售阶段的的编号是是否一致致；-梓江江新城、魏玛圈圈子；2.注意营销销宣传的的尺度并并在合同同中排除除不利因因素：合同法法第15条规规定：商商业广告告的内容容符合要要约规定定的，视视为要约约；对于面积积差的处处理方案案约定要要明确具具体。3.对办办证、贷贷款等不不可完全全控制的的因素，要有充充分余量量和