6-合同的变更转让和终止-1006

1、第六章 合同的变更、转让和终止 序号章节内 容1合同的变更合同变更的概念、要件、效力2合同的转让概念、合同转让的几种形式3合同的权利义务终止概念、合同权利义务终止的几种形式1合同的变变更1.1合同变更更的概念念1.2合同变更更的要件件和方式式1.3合同变更更的效力力1.1合同变更更的概念念广义：合同成立立之后，尚未履履行之前前，基于当当事人的的意思表表示或者者法律规规定而发发生的，对包括括主体、客体、内容在在内的合合同诸要要素修改改和补充充的法律律现象。狭义：在在维持合同主体体不变的情况下下，对合合同条款款的修改改、补充充、增减减等。两层含义义：1）合同的的变更是是对有效合同同内容的修修改、补

2、补充、增增减；2）合同的的变更只只能发生生在合同成立立之后，尚未履履行之前前；3）合同变变更是对对合同内容容的更改改。4）合同变变更不能涉及及合同标标的的实实质性变变更。1.2合同变更更的要件件和方式式有效的合合同关系系存在。合同的变变更必须须通过当当事人各各方的协商。合同变更更使合同内容容发生变变化，且变更更后的内内容具有有合法性。合同的变变更必须须遵守法法律规定定的程序和方方式。1.3合同变更更的效力力变更后的的合同取代原合合同的相相应内容容，变更后后的合同同内容依依法生效效，原合合同被变变更部分分的内容容随之失失效。合同的变变更，对合同已已经履行行的部分分不具有有溯及力力。合同的变变更只

3、涉及变变更部分分的内容容，未变变更部分分的合同同依然有有效。合同变更更或者解解除，不影响当当事人要要求赔偿偿损失的的权利。合同变更更约定不不明确的的，推定为未未变更。案例6-1甲公司与与乙公司司订立一一供货合合同。合合同中约约定，甲甲公司每每月向乙乙公司供供衬衣1000件，每件件50元，每月月月底结结帐。合同订立立履行两两个月后后，乙公公司见该该衬衣销销售情况况极好，就给甲甲公司发发函：每每月增加加供货1000件，价格格可降低低一些。甲公司司回信称称同意增增加供货货。于是是，甲公公司即于于当月向向乙公司司交付衬衬衣2000件。但于于月底结结帐时，甲公司司坚持按按原价结结算，乙乙公司认认为应该该

4、按照双双方重新新商议的的价格结结算。双双方发生生争议。案例6-2某企业甲甲与某银银行乙签签订借款款合同。合同约约定甲借借款50万元用于于新产品品开发，借款期期限6个月，于于2002年7月1日返还本本息，逾逾期不还还款按规规定加收收罚息。合同中中约定保保证条款款，并由由丙承担担连带责责任，但但未规定定保证责责任期限限。丙签签字盖章章。合同签订订后，甲甲利用借借款进行行新产品品开发。后甲预预测新产产品销路路会很好好，决定定扩大生生产，于于是与银银行协商商将借款款期限延延长半年年，银行行同意甲甲的要求求，双方方达成补补充协议议，约定定借款期期限为1年，于2003年1月1日返款，但丙未未在变更更协议中

5、中签字。后因甲公公司的新新产品销销路不好好，到期期未能还还款，此此后乙几几经催告告，甲仍仍不还款款。无奈奈，乙公公司于2003年4月10日向法院院起诉：1）要求甲甲偿还本本息；2）要求甲甲承担自自2002年7月2日起的逾逾期罚息息；3）要求丙丙负连带带责任。2合同的转转让2.1合同转让让的概念念和特征征2.2合同权利利的转让让2.3合同债务务的转移移2.4合同权利利义务的的概括转转让2.1合同转让让的概念念和特征征概念：即合同主体体的变更更，是指合合同当事事人一方方依法将将其合同同权利或或义务全全部或部部分地转转让给第第三人。包括：权权利转让让、义务务转移、权利义义务概括括转让。程序：1）取得

6、合合同另一一方的同同意，并并不得牟牟利；？2）依法应应当办理理批准、登记等等手续的的，依照照其规定定执行。合同法第八十七七条规定定：“法法律、行行政法规规规定转转让权利利或者转转移义务务应当办办理批准准、登记记等手续续的，依依照其规规定。”2.2合同权利利的转让让2.2.1合同权利利转让的的法律特特征2.2.2合同权利利转让的的要件2.2.3合同权利利转让的的限制2.2.4合同权利利转让的的效力2.2.1合同权利利转让的的法律特特征法律特征征：1）合同权权利转让让不得改变变原合同同的性质质。2）合同权权利转让的对对象是债债权。3）合同权权利的转转让既可可以是全全部转让让，也可可以是部部分转让让

7、。4）合同权权利转让让可以是是有偿转转让，也也可以是是无偿转转让。思考问题题：“债债权转让让”与“物权转转让”？2.2.2合同权利利转让的的要件要件：1）合同权权利有效存在。2）转让人人和受让让人就合合同权利利的转让让达成合意意。3）债权人人的通知义务。4）被转让让的合同同权利具具有可转让性性。2.2.3合同权利利转让的的限制债权人可可以将合合同的权权利全部部或者部部分转让让给第三三人，但但有下列列情形之之一的除除外：1）根据合合同性质质不得转转让；合同标的的；涉及及人身关关系；与与第三人人利益有有关的；从权利利2）按照当当事人约约定不得得转让；3）依照法法律规定定不得转转让。2.2.4合同权

8、利利转让的的效力1）对转让让人与受受让人的的效力转让人与与受让人人的法律律地位发发生变化化；从权利随随主权利利转移；转让人对对受让人人负有瑕瑕疵担保保责任。2）对债务务人的效效力未经通知知，合同同权利转转让对债债务人不不发生效效力。债务人对对债权转转让的受受让人享享有原合合同的抗抗辩权。债务人对对债权转转让的受受让人享享有抵消消权。相关规定定有关合同同权利转转让第79条债权人可可以将合合同的权权利全部部或者部部分转让让给第三三人，但但有下列列情形之之一的除除外：（一）根根据合同同性质不不得转让让；（二二）按照照当事人人约定不不得转让让；（三三）依照照法律规规定不得得转让。第80条债权人转转让权

9、利利的，应应当通知知债务人人。未经经通知，该转让让对债务务人不发发生效力力。债权人转转让权利利的通知知不得撤撤销，但但经受让让人同意意的除外外。第81条债权人转转让权利利的，受受让人取取得与债债权有关关的从权权利，但但该从权权利专属属于债权权人自身身的除外外。第82条债务人接接到债权权转让通通知后，债务人人对让与与人的抗抗辩，可可以向受受让人主主张。第83条债务人接接到债权权转让通通知时，债务人人对让与与人享有有债权，并且债债务人的的债权先先于转让让的债权权到期或或者同时时到期的的，债务务人可以以向受让让人主张张抵销。案例6-3甲承租乙乙的房屋屋三间，租期三三年，每每半年结结算租金金一次，双方

10、签签订书面面租赁合合同。后后乙要出出国定居居，匆忙忙中乙将将三间房房屋卖给给丙，并并与丙办办理了买买卖手续续，只是是未能及及时通知知甲。丙在买下下该房屋屋后到外外地工作作。半年年后，丙丙以房主主的身份份向甲收收取租金金。甲拒拒绝交租租金给丙丙。双方方发生争争议。2.3合同债务务的转移移构成要件件1）合同债债务转移移须以有效的合合同义务务存在为前前提条件件。2）所转移移的合同同义务必必须是可以进行行转让的合同义义务。3）合同债债务的转转让应当当经债权人人同意。4）符合合合同形式的要件。效力1）全部转转移和部部分转移移 。2）合同债债务人转转移合同同义务后后，第三三人可以以主张合合同原债债务人对对

11、合同债债权人的的抗辩。3）合同债债务人转转移合同同义务后后，第三三人应当当承担与与主债务务有关的的从债务务。案例6-4甲到乙家家具厂定定做一套套家具，双方就就定做的的样式、规格、质量、价格及及交货期期限均作作了明确确规定，并签订订了书面面合同。后来乙乙厂接到到另一单单定做1000套办公家家具的合合同，为为抢时间间赶进度度，乙将将甲定做做的家具具交给丙丙加工厂厂制作。到了提货货日期，甲发现现家具是是另一加加工厂制制作的，并且质质量未达达到合同同所约定定的水平平，甲遂遂要求乙乙家具厂厂承担赔赔偿责任任。乙辨称家家具是按按照合同同约定的的规格、式样加加工的，并按期期交货，家具厂厂已经履履行了合合同义

12、务务，不应应该承担担任何责责任。相关规定定第84条债务人将将合同的的义务全全部或者者部分转转移给第第三人的的，应当当经债权权人同意意。第85条债务人转转移义务务的，新新债务人人可以主主张原债债务人对对债权人人的抗辩辩。第86条债务人转转移义务务的，新新债务人人应当承承担与主主债务有有关的从从债务，但该从从债务专专属于原原债务人人自身的的除外。2.4合同权利利义务的的概括转转让构成要件件：1）有效的合同存存在。2）所存在在的有效效合同是是双务合同。3）转让方方与受让让方就合合同权利利义务的的概括转转让达成合意意。4）经原合合同的另一当事事人同意意。包括：合同转让让、企业业合并合同法第90条规定：

13、“当事事人订立立合同后后合并的，由合并并后的法法人或者者其他组组织行使使合同权权利，履履行合同同义务。当事人人订立合合同后分立的，除债权权人和债债务人另另有约定定的以外外，由分分立的法法人或者者其他组组织对合合同的权权利和义义务享有有连带债债权，承承担连带带债务。 ”3合同权利利义务的的终止3.1合同权利利义务终终止的原原因3.2合同解除除3.3抵消3.4提存3.1合同权利利义务终终止的原原因合同法第九十一一条规定定：有下下列情形形之一的的，合同同的权利利义务终终止：（一）债务已经经按照约约定履行行；（二）合同解除除；（三）债债务相互互抵销；（四）债债务人依依法将标标的物提存；（五）债债权人免

14、除债务；（六）债债权债务务同归于于一人；（七）法法律规定定或者当当事人约约定终止止的其他他情形。合同终止止的效力力项：1）消灭从从权利2）返还负负债字据据项：1）结算与与清理2）争议的的解决合同终止止的义务务后合同义义务、后后契约义义务：1）通知2）协助3）保密3.2合同解除除合同解除除：是指在合合同有效效成立后后，因当当事人一一方的意意思表示示或者双双方的协协议，使使合同权权利义务务关系消消灭的行行为。合同解除除的法律律特征：1）合同解解除只适适用于有效成立立的合同。2）合同解解除必须须具备一定定的条件件。3）合同解解除必须须有解除行行为。4）合同解解除的效效力是使使合同的的权利义义务关系系

15、自始消灭灭或者向向将来消消灭。案例6-5张某与刘刘某签订订一房屋屋租赁合合同，约约定张某某将其新新房租给给刘某使使用。合合同中约约定了租租金等事事项，并并约定：在张某某的儿子子结婚日日期前10日，刘某某应将房房屋交还还给张某某。合同订立立1年后，张张某的儿儿子定于于5月1日结婚。张某于于4月10日通知刘刘某于4月20日解除租租赁合同同，返还还房屋。刘某以以自己找找不到住住房为由由不同意意还房，张某无无奈于4月21日向法院院起诉，要求刘刘某返还还房屋。相关规定定第九十三三条当事事人协商商一致，可以解解除合同同。当事人可可以约定定一方解解除合同同的条件件。解除除合同的的条件成成就时，解除权权人可以

16、以解除合合同。案例6-62001年8月13日，甲公公司与乙乙公司达达成购销销月饼协协议，约约定甲于于8月17日（中秋秋节前5日）交货货到乙公公司。8月23日，甲公公司交货货于乙公公司，乙乙公司拒拒绝接受受并通知知甲公司司解除合合同，并并要求甲甲公司赔赔偿损失失。甲公公司不同同意解除除合同，要求乙乙收下月月饼。双双方发生生争议。后乙公司司向人们们法院提提起诉讼讼，请求求并确认认解除其其与甲公公司之间间的合同同，并要要求甲公公司赔偿偿预期利利润损失失4万元。相关规定定第94条有下列列情形之之一的，当事人人可以解解除合同同：（一）因因不可抗抗力致使使不能实实现合同同目的；（二）在在履行期期限届满满之

17、前，当事人人一方明明确表示示或者以以自己的的行为表表明不履履行主要要债务；（三）当当事人一一方迟延延履行主主要债务务，经催催告后在在合理期期限内仍仍未履行行；（四）当当事人一一方迟延延履行债债务或者者有其他他违约行行为致使使不能实实现合同同目的；（五）法法律规定定的其他他情形。3.2.1合同解除除的原因因与解除除的方式式1）协议合同法第93条第一款款规定：“当事事人协商商一致，可以解解除合同同。”2）约定合同法第93条第二款款规定：“当事事人可以以约定一一方解除除合同的的条件。解除合合同的条条件成就就时，解解除权人人可以解解除合同同。”“约定”的内容容一定是是关于解解除合同同的条件件。约定定的

18、方式式既可以以在主合合同中约约定，也也可以在在主合同同之外单单独约定定。3）法定解解除合同法第94条的相关关规定。3.2.2合同解除除权的条条件解除权：指当事事人一方方以单独独意思表表示终止止合同的的权利。行使合同同解除权权的条件件：合同法第95条规定：“法律律规定或或者当事事人约定解除除权行使使期限，期限届届满当事事人不行行使的，该权利利消灭。”“法律没没有规定定或者当当事人没有约定定解除权权行使期期限，经对方方催告后后在合理理期限内内不行使使的，该该权利消消灭。”3.2.3合同解除除的程序序及法律律后果行使合同同解除权权的程序序：通知对方方。合同同自通知知到达对对方时解解除。对方有异异议的

19、，可以请请求人民民法院或或者仲裁裁机构确确认。规定办理理批准、登记手手续的，依规定定。合同解除除的法律律后果尚未履行行的，终止履履行；已经履行行的，当事人人可以要要求恢复复原状、采取其其他补救救措施，并有权权要求赔赔偿损失失。3.2.4合同解除除后的损损失赔偿偿因合同解解除而产产生的损损害赔偿偿：1）债权人人订立合合同所支支出的必必要费用用；2）债权人人因相信信合同能能够履行行而做准准备所支支出的必必要费用用；3）债权人人因失去去同他人人订立合合同的机机会而造造成的损损失；4）债权人人已经履履行合同同义务，债务人人拒不履履行返还还给付物物的义务务而给债债权人造造成损失失；5）债权人人已经受受领

20、债务务人的给给付物时时，因返返还该物物而支出出的必要要费用。司法解释释关于合同同解除的的规定-8第八条：承包人具具有下列列情形之之一，发包人请请求解除建设设工程施施工合同同的，应应予支持持：(一)明确表示示或者以以行为表表明不履履行合同同主要义义务的；(二)合同约定定的期限限内没有有完工，且在发发包人催催告的合合理期限限内仍未未完工的的；(三)已经完成成的建设设工程质质量不合合格，并并拒绝修修复的；(四)将承包的的建设工工程非法法转包、违法分分包的。司法解释释关于合同同解除的的规定-9第九条：发包人具具有下列列情形之之一，致致使承包包人无法法施工，且在催催告的合合理期限限内仍未未履行相相应义务务，承包人请请求解除建设设工程施施工合同同的，应应予支持持：(一)未按约定定支付工工程价款款的；(二)提供的主主要建筑筑材料、建筑构构配件和和设备不不符合强强制性标标准的；(三)不履行合合同约定定的协助助义务的的。司法解释释关于合同同解除的的规定-10第十条：建设工程程施工合合同解除除后，已已经完成成的建设设工程质质量合格格的，发发包人应应当按照照约定支支付相应应的工程程价款；已经完完成的建建设工程程质量不不