XXXX年招标师《招标采购法律法规与政策》重点预习

1、第11页 共11页9.2 合同法9.2.2 合同的订立与效力（3）合同的效力3）无效合合同无效合同，指指合同虽虽然已经经成立，但但因其严严重欠缺缺生效要要件而不不产生合合同法律律效力的的合同。无效合同的的主要类类型如下下：（一）一方方以欺诈诈、胁迫迫的手段段订立合合同，损损害国家家利益并非所有通通过欺诈诈、胁迫迫的手段段订立的的合同都都是无效效合同，只只有合同同损害了了国家利利益才能能导致合合同无效效。没有有损害国国家利益益的合同同是可撤撤销合同同。（二）恶意意串通，损损害国家家、集体体或第三三人利益益的合同同恶意串通的的合同是是指当事事人同谋谋，共同同订立某某种合同同，造成成国家、集集体或者

2、者第三人人利益损损害的合合同。这这（三）以合合法形式式掩盖非非法目的的以合法形式式掩盖非非法目的的指，当当事人实实施的行行为在形形式上是是合法的的，但在在内容上上或者目目的上是是非法的的。须注注意的是是：以合合法形式式掩盖非非法目的的的合同同并不要要求造成成损害后后果，即即无论造造成损害害与否，只只要符合合上述特特征，即即可构成成。（四）损害害社会公公共利益益将损害社会会公共利利益的合合同规定定为无效效合同，利利用“社会公公共利益益”概念定定义的弹弹性，有有助于弥弥补现行行法律、行行政法规规规定的的缺失。（五）违反反法律、行行政法规规的强制制性规定定4）可撤销销合同可撤销合同同，是指指合同当当

3、事人订订立的合合同欠缺缺生效条条件时，一一方当事事人可以以依照自自己的意意思，请请求人民民法院或或仲裁机机构作出出裁定，从从而使合合同的内内容变更更或者使使合同的的效力归归于消灭灭的合同同。“有下列情情形之一一的，撤撤销权消消灭：1具有撤撤销权的的当事人人自知道道或者应应当知道道撤销事事由之日日起一年年内没有有行使撤撤销权；2具有撤撤销权的的当事人人知道撤撤销事由由后明确确表示或或者以自自己的行行为放弃弃撤销权权。”注意：可变变更、可可撤销合合同与无无效合同同的区别别（一）原因因不同无效合同是是非法合合同。导导致合同同无效的的原因不不仅在于于损害当当事人的的权益，还还在于损损害国家家、社会会和

4、他人人的利益益。可变更、可可撤销合合同虽然然也具有有违法性性，但主主要涉及及当事人人之间的的利益。导导致合同同可撤销销的原因因在于意意思表示示有瑕疵疵。当合同同时时具有无无效事由由和撤销销事由时时，该合合同按无无效合同同处理，否否则就是是放纵当当事人的的违法行行为。（二）原因因与结果果的关系系不同无效合同的的原因和和结果是是一种必必然的关关系。对对于无效效合同，原原因的存存在必然然导致合合同的无无效。可变更、可可撤销合合同的原原因与结结果之间间是一种种或然的的关系。对对于可变变更、可可撤销合合同，原原因的存存在并不不必然导导致合同同的变更更或撤销销。其结结果取决决于当事事人是否否行使撤撤销权。

5、（三）确认认合同效效力的机机关不同同确认合同无无效的机机关不仅仅包括人人民法院院和仲裁裁机构，国国家有关关市场管管理机关关也有权权依法确确认合同同无效。例例如，根根据招招标投标标法，对对恶意串串通中标标的，国国家有关关市场管管理机关关也有权权依法确确认中标标无效，也也即确认认合同无无效。确认合同的的变更或或撤销的的机关只只有人民民法院和和仲裁机机构。3）效力待待定合同同效力待订合合同是指指合同订订立后尚尚未生效效，须权权利人追追认才能能生效的的合同。效力待定合合同在订订立时是是无效的的，只有有经过追追认才转转化为有有效合同同，未经经追认，就就永远处处于无效效状态。效力待定合合同的类类型（一）限

6、制制民事行行为能力力人依法法不能独独立签订订的合同同（二）无权权代理人人以被代代理人名名义订立立的合同同（三）越权权订立的的合同（四）无处处分权人人订立的的合同“当事人对对合同的的效力可可以约定定附条件件。附生生效条件件的合同同，自条条件成就就时生效效。附解解除条件件的合同同，自条条件成就就时失效效。”“当事人对对合同的的效力可可以约定定附期限限。附生生效期限限的合同同，自期期限届至至时生效效。附终终止期限限的合同同，自期期限届满满时失效效。”4）合同成成立与合合同生效效的区别别合同成立是是指当事事人完成成了签订订合同过过程s，并就就合同内内容协商商一致。合合同成立立不同于于合同生生效。合合同

7、生效效是法律律认可合合同效力力，强调调合同内内容合法法性。因因此，合合同成立立体现了了当事人人的意志志，而合合同生效效体现国国家意志志。合同同生效指指合同具具备生效效条件而而产sss生法律律效力。所所谓产生生法律效效力指合合同对当当事人各各方产生生法律拘拘束力，即即当事人人的合同同权利受受法律保保护，当当事人的的合同义义务具有有法律上上的强制制性。例：1合同同的成立立意味着着（ B ）。A.合同具具有法律律效力 B.当事人人对合同同内容达达成一致致C.合同符符合法律律规定 D.合同受受到法律律保护9.2.33 合同同的履行行、变更更和转让让（1）合同同的履行行1）全面履履行原则则2）协作履履行

8、原则则3）经济合合理原则则（2）合同同的变更更和转让让合同的变更更有广义义与狭义义的区分分。狭义的变更更是指合合同内容容的某些些变化，是是在主体体不变的的前提下下，在合合同没有有履行或或没有完完全履行行前，由由于一定定的原因因，由当当事人对对合同约约定的权权利义务务进行局局部调整整。这种种调整，通通常表现现为对合合同某些些条款的的修改或或补充。广义的合同同变更是是指除包包括合同同内容的的变更外外，还包包括合同同主体的的变更。即即由新的的主体取取代原合合同的某某一主体体。这实实质上是是合同的的转让。1）合同的的变更合同内容变变更可能能涉及合合同标的的变更、数数量、质质量、价价款或者者酬金、期期限

9、、地地点、计计价方式式等等。建建设工程程施工承承包领域域的设计计变更即即为涉及及合同内内容的变变更。2）合同的的权利转转让指在不改变变合同权权利义务务内容基基础上，享享有合同同权利的的当事人人将其权权利转让让给第三三人享有有。包括括合同权权利部分分转让和和合同权权利全部部转让。合同权利只只有在一一定条件件下方可可转让。被转让的合合同权利利须有效效存在无效合同或或者已经经被终止止的合同同不产生生有效合合同权利利，不产产生有效效的合同同权利转转让。转让人与受受让人达达成合同同权利转转让的协协议受让人如果果不接受受该权利利，合同同权利是是不能被被转让的的。被转让的合合同权利利应具有有可转让让性。合同

10、法规规定：“债权人人可以将将合同的的权利全全部或者者部分转转让给第第三人，但但有下列列情形之之一的除除外：根据合同同性质不不得转让让；按照当事事人约定定不得转转让；依照法律律规定不不得转让让。”3）合同的的义务转转让指在不改变变合同权权利义务务内容基基础上，承承担合同同义务的的当事人人将其义义务转由由第三人人承担。合合同义务务转移可可以分为为合同义义务全部部转让和和合同义义务部分分转让。合同法第第84条条规定：“债务人人将合同同的义务务全部或或者部分分转移给给第三人人的，应应当经债债权人同同意。” 4）合同权权利义务务的概括括转让合同权利义义务概括括转移是是指合同同当事人人一方将将其合同同权利

11、义义务一并并转让给给第三方方，由该该第三方方继受这这些权利利义务。合同法第第88条条规定：“当事人人一方经经对方同同意，可可以将自自己在合合同中的的权利和和义务一一并转让让给第三三人。”可见，经经对方同同意是概概括转让让的一个个必要条条件。因因为概括括转让包包含了债债务转移移，而债债务转移移要征得得债权人人的同意意。合同法第第90条条规定，“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”9.2.44 合同同权利义义务终止止（1）合同同终

12、止的的概念和和效力合同权利义义务终止止是指由由于一定定的法律律事实发发生，使使合同设设定的权权利义务务归于消消灭的法法律现象象。合同同权利义义务终止止是合同同效力停停止的表表现，即即合同当当事人不不再受合合同约束束。但合合同的终终止并不不是合同同责任的的终止。合同法第第91条条规定，导导致合同同终止的的原因主主要有：1）债务已已经按照照约定履履行；2）合同解解除；3）债务相相互抵销销；4）债务人人依法将将标的物物提存：5）债权人人免除债债务；6）债权债债务同归归于一人人；（1）合同同的解除除合同解除是是指在合合同有效效成立之之后而没没有履行行完毕之之前，当当事人双双方通过过协议或或者一方方行使

13、约约定或法法定解除除权的方方式，使使当事人人设定的的权利义义务关系系终止的的行为。1）法定解解除和约约定解除除法定解除是是指在符符合法定定条件时时，当事事人一方方有权通通知另一一方解除除合同。合同法第第94条条规定：有下列列情形之之一的，当当事人可可以解除除合同： 因不可可抗力致致使不能能实现合合同目的的； 在履行行期限届届满之前前，当事事人一方方明确表表示或者者以自己己的行为为表明不不履行主主要债务务； 当事人人一方迟迟延履行行主要债债务，经经催告后后在合理理期限内内仍未履履行； 当事人人一方迟迟延履行行债务或或者有其其他违约约行为致致使不能能实现合合同目的的； 约定解除是是有协商商解除和和

14、约定解解除权解解除两种种形式。2）建设工工程施工工合同的的解除发包人请求求解除合合同的条条件承包人具有有下列情情形之一一，发包包人请求求解除建建设工程程施工合合同的，应应予支持持：明确表表示或者者以行为为表明不不履行合合同主要要义务的的；合同约约定的期期限内没没有完工工，且在在发包人人催告的的合理期期限内仍仍未完工工的；已经完完成的建建设工程程质量不不合格，并并拒绝修修复的；将承包包的建设设工程非非法转包包、违法法分包的的。承包人请求求解除合合同的条条件发包人具有有下列情情形之一一，致使使承包人人无法施施工，且且在催告告的合理理期限内内仍未履履行相应应义务，承承包人请请求解除除建设工工程施工工

15、合同的的，应予予支持：未按约约定支付付工程价价款的；提供的的主要建建筑材料料、建筑筑构配件件和设备备不符合合强制性性标准的的；不履行行合同约约定的协协助义务务的。上述三种情情形均属属于发包包人违约约。因此此，合同同解除后后，发包包人还要要承担违违约责任任。9.2.55 违约约责任 （1）违约约责任的的概念和和构成违约责任是是指合同同当事人人不履行行合同或或者履行行合同不不符合约约定而应应承担的的民事责责任。合同依法成成立、生生效后，合合同当事事人一方方或者双双方未按按照法定定或约定定全面地地履行应应尽的义义务，也也即出现现了客观观地违约约事实，即即应承担担违约的的法律责责任。违违约责任任发生于

16、于当事人人之间，具具有相对对性。违违约责任任是一种种财产责责任。1）违约责责任的构构成要件件违约责任的的构成要要件有违违约行为为和无责责事由两两种，前前者是积积极条件件，后者者是消极极要件。违约行为，是是指合同同当事人人不履行行合同义义务或者者履行合合同义务务不符合合约定条条件的行行为。根根据不同同标准，可可以将违违约行为为根据不不同标准准，可将将违约行行为作以以下分类类：不履行行延迟履履行不完全全履行预期违违约：是是指当事事人一方方在合同同约定的的期限届届满之前前，明示示或默示示其将来来不能履履行合同同。2）规责原原则违约责任实实行严格格责任原原则。严严格责任任原则是是指有违违约行为为即构成

17、成违约责责任，只只有存在在免责事事由的时时候才可可以免除除违约责责任。作为合同当当事人，在在履行合合同中不不论其主主观上是是否有过过错，即即主观上上有无故故意或过过失，只只要造成成违约的的事实，均均应承担担违约法法律责任任。不论主观上上是否有有过错，即即主观上上的故意意或过失失，只要要造成违违约的事事实均应应承担违违约的法法律责任任。（2）违约约责任的的承担方方式合同法第第1077条规定定：“当事人人一方不不履行合合同义务务或者履履行合同同义务不不符合约约定的，应应当承担担继续履履行、采采取补救救措施或或者赔偿偿损失等等违约责责任。” 继续履行，是是指在某某合同当当事人违违反合同同后，非非违约

18、方方有权要要求其依依照合同同约定继继续履行行合同。违约金，是是指当事事人在合合同中或或合同订订立后约约定因一一方违约约而应向向另一方方支付一一定数额额的金钱钱。违约约金可分分为约定定违约金金和法定定违约金金。约定的违约约金低于于造成的的损失的的，当事事人可以以请求人人民法院院或者仲仲裁机构构予以增增加；约约定的违违约金过过分高于于造成的的损失的的，当事事人可以以请求人人民法院院或者仲仲裁机构构予以适适当减少少。当事人就迟迟延履行行约定违违约金的的，违约约方支付付违约金金后，还还应当履履行债务务。”定金，是合合同当事事人一方方预先支支付给对对方的款款项，其其目的在在于担保保合同债债权的实实现。定定金是债债权担保保的一种种形式，定定金之债债是从债债务，因因此，合合同当事事人对定定金的约约定是一一种从属属于被担担保债权权所依附附的合同同的从合合同。（3）建设设工程施施工合同同中的违违约责任任9.2.66 合同同争议的的解决当事人可以以通过和和解或者者调解解解决合同同争议。当当事人不不愿和解解、调解解或者和和解、调调解不成成的，可可以根据据仲裁协协议向仲仲裁机构构申请仲仲裁。当当事人没没有订立立仲裁