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1、PAGE 页码45全国法考试卷二甄题精选课时训练(含答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、1997年7月20日,香港甲公司给厦门乙公司发出要约称:“鳗鱼饲料数量180吨,单价CIF厦门980美元,总值176,400美元,合同订立后三个月装船,不可撤销即期信用证付款,请电复”厦门乙公司还盘:“接受你方发盘,在订立合同后请立即装船。”对此香港甲公司没有回音,也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情况下,下列选项哪个是正确的?A、甲公司应于订立合同后立即装船B、甲公司应于订立合同后三个月装船C、甲公司一直未装船是违约行为D、该合
2、同没有成立【参考答案】:D【解析】:国际货物销售合同的成立联合国国际货物销售合同公约第19条:“(1)对发价表示接受但载有添加、限制或其他更改的答复,即视为拒绝该项发价,并构成还价。(2)但是,对发价表示接受但载有添加或不同条件的答复,如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发价的条件,除发价人在不过分延迟的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外,仍构成接受。如果发价人不作出这种反对,合同的条件就以该项发价的条件以及接受通知内所载的更改为准。(3)有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件,均视为在实质上变更发价的
3、条件。”联合国国际货物销售合同公约第23条:“合同于按照本公约规定对发价的接受生效时订立。”根据上述规定,一项国际货物销售合同于承诺(接受)生效时成立,但如果承诺的内容实质上变更了要约(发价)的条件,则被视为无效的承诺或反要约,合同不能成立。本题中厦门乙公司在还盘中对装船时间提出了不同条件,实质上变更了香港甲公司的要约,因此合同没有成立。2、下列证据中,既属于间接证据又属于原始证据的是:()。A、被告人认罪的陈述B、证人听到被害人哭声的证言C、赃物的复制品D、鉴定结论的抄件【参考答案】:B【解析】根据证据与案件主要事实的证明关系的不同,可以将证据划分为直接证据和间接证据。凡可以单独直接证明案件
4、主要事实的证据,就属于直接证据。凡必须与其他证据相结合才能证明案件主要事实的证据,就属于间接证据。根据证据来源的不同,可以将证据划分为原始证据和传来证据。凡直接来自原始出处,即直接来源于案件事实的证据,叫做原始证据。凡不是直接来源于案件事实,而是从间接的非第一来源获得的证据。称为传来证据。本题中,B项“证人听到被害人哭声的证言”,不能直接证明案件主要事实,故属于间接证据;因其直接来源于案件事实,故属于原始证据。故B项为本题正确答案。3、周某以公司债券出质,债券上未进行任何记载。周某按约定将债券交付给质权人。下列说法哪项是正确的?A、质押合同成立但不生效B、质押合同不成立C、质押合同生效,但不具
5、有对抗效力D、质押合同生效且具有对抗效力【参考答案】:C【解析】:一般情况下根据物权法第15条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。”这里的“除法律另有规定外”是指担保法第76条“汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的,应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。而本题中债券已经交付给质权人,所以质押合同生效。同时,又根据最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第99条“以公司债券出质的,出质人与质权人没有背书记载“质押”字样,以
6、债券出质对抗公司和第三人的,人民法院不予支持。”所以,正确答案为C4、关于行政复议第三人,下列哪一选项是错误的?()。A、第三人可以委托一至二名代理人参加复议B、第三人不参加行政复议,不影响复议案件的审理C、复议机关应为第三人查阅有关材料提供必要条件D、第三人与申请人逾期不起诉又不履行复议决定的强制执行制度不同【参考答案】:D5、下列选项中不能成为合伙人的是:()A、大学教授张某B、退休检察官李某C、户籍民警赵某D、刑满释放人员丁某【参考答案】:C【解析】:合伙企业法修订前第10条规定,法律、行政法规禁止从事营利性活动的人,不得成为合伙企业的合伙人,合伙企业法修订后虽然将该规定删去,但是公务员
7、法第53条规定,公务员不得从事或者参与营利性活动,不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务。警察是国家公务员,因此不能成为合伙人。6、日本人善本与常年在中国作业务代表的美国人威尔史在云南世博会旅游时相识,二人于1999年5月1日在美国举行婚礼,婚后善本随威尔史在北京定居并申请放弃日本国籍,于2000年5月20获得批准。之后,其向中国有关部门申请加入中国国籍,但未获批准。自2000年5月20日后,善本的民事行为能力应适用哪国法律?A、日本法律B、美国法律C、中国法律D、民事行为发生地国法律【参考答案】:C【解析】:自然人国籍的冲突和民事行为能力推据法善本放弃日本国籍又未取得中国国籍期间为无国籍人,
8、在确定民事行为能力方面以其定居国法为属人法。国籍的冲突有积极冲突与消极冲突之分,将自然人国籍的消极冲突与民事行为的准据法相结合起来,考查考生的灵活把握能力。国籍是指一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格。我国现行国际私法立法尚无关于解决国籍积极冲突的规定,但民通意见第182条有相关规定。对于消极冲突,民通意见第181条规定:“无国籍人的民事行为能力,一般适用其定居国法律;如未定居的,适用其住所地国法律。”7、赵某刚满16岁就进厂当了工人,每月工资除了交给父母生活费外,还有剩余。一年下来,有了2000元的积蓄。一日未征得其父母的同意就自作主张买了一件皮夹克,花了1000元,由于父母反对,赵某
9、决定退还皮夹克给商场,然而商场不同意。根据法律规定,赵某与商场的行为是:A、无效的民事行为B、可撤销的民事行为C、可变更的民事行为D、有效的民事行为【参考答案】:D【解析】:民通意见第2条:“十六周岁以上不满十八周岁的公民,能够以自己的劳动取得收入。并能维持当地群众一般生活水平的,可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。”本题赵某虽刚满16岁,但能够以自己的劳动收入为主要生活来源,应认定为完全民事行为能力人,所为的民事行为有效。民通意见第2条:“十六周岁以上不满十八周岁的公民,能够以自己的劳动取得收入。并能维持当地群众一般生活水平的,可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来
10、源的完全民事行为能力人。”本题赵某虽刚满16岁,但能够以自己的劳动收入为主要生活来源,应认定为完全民事行为能力人,所为的民事行为有效,D正确,ABC项错误。8、某服装厂与某纺织厂签订了一份购销合同,约定纺织厂向服装厂供给纯毛衣料100万米,按纺织厂提供的样品交货,纺织厂交货经服装厂验收后,服装厂即将衣料加工成衣服销售。后购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题。经过检验,纺织厂提供的样品是含有8涤纶的衣料,纺织厂亦是按该样品向服装厂交货的。本案的性质应如何认定?A、重大误解B、民事欺诈C、违约行为D、侵权行为【参考答案】:A【解析】:评析:本题考有瑕疵法律行为的判断。若正面选择觉得模糊,使用排除法
11、。D首先被排除,合同当事人双方之间就合同发生的纠纷一般不考虑侵权问题。根据题干所提供的信息,难以认定纺织厂具有欺诈的故意,排除B。合同法第168条后段规定:“出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。”因此认定纺织厂违约亦牵强,排除C。于是剩下A。民通意见第71条规定:“行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解。”可适用本案。注意:此题存在争议,另外一种解释为应认定为违约行为,答案为C,理由如下:依照合同法第168条、第169条规定,凭样品买卖的当事人应当封存样品,并可对样品质量予以
12、说明,出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同,买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的,即使交付的标的物与样品相同,出卖人交付的标的物质量仍然应当符合同种物的质量标准,如果不符合通常标准的,出卖人应负瑕疵担保责任。瑕疵担保责任是违反合同法定义务的责任,合同法定义务构成合同义务的部分,因此,违反法定义务构成违约责任。结合本题分析,出卖人交付的纯毛衣料与双方约定的标准不一致,但仅仅是含有8%的涤纶,对合同目的的实现影响不大,而且服装厂已将布料加工成衣服,故本案的处理,以纺织厂承担违约责任为宜,解除合同或者撤销合同均不符合经济合理原则。9、某厂因污染事故被环境保护部门作出以下处理:(1)责令限期治理;(
13、2)罚款8500元;(3)赔偿受污染单位损失16000元。上述决定中属于行政处罚的是:()A、责令限期治理B、罚款8500元C、赔偿受污染单位损失6000元D、没有【参考答案】:B【解析】根据行政处罚法第8条规定,行政处罚的种类为:(1)警告;(2)罚款;(3)没收违法所得、没收非法财物;(4)责令停产停业;(5)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;(6)行政拘留;(7)法律、行政法规规定的其他行政处罚。行政处罚法第23条规定,行政机关实施行政处罚时,应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。但“责令改正”不属于行政处罚的一种。10、某公司在民政部门主办的大型赈灾义演会上,当众宣布向民政部门设
14、立的救灾基金捐赠100万元。事后,该公司迟迟未支付捐款。下列意见哪一项是正确的?A、此项捐赠允诺没有法律约束力,但该公司背信行为应受舆论谴责B、此项捐赠允诺没有法律约束力,但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为,民政部门可给予行政处罚C、此项捐赠允诺有法律约束力,但该公司有权在支付捐款之前予以撤销D、此项捐赠允诺有法律约束力,该公司无权撤销,受赠人有权要求支付捐款【参考答案】:D【解析】:本题考查社会公益、道德义务性质的赠与合同的效力。合同法第186条:“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同,不适用前款规定。”新合
15、同法将赠与合同的性质确定为诺成合同,即只要双方意思表示一致,合同即告成立,交付标的物不是合同的成立要件。但是考虑到赠与合同的特殊性,合同法又规定了赠与人具有撤销权,但是在具有社会公益、道德义务性质的赠与合同中赠与人不享有此权利。11、李菜从田某处购得一辆轿车,但未办理过户手续。在一次查验过程中某市公安局认定该车系走私车,予以没收。李某不服,向省公安厅申请复议,后者维持了没收决定。李某提起行政诉讼。下列哪一选项是正确的?A、省公安厅为本案的被告B、田某不能成为本案的第三人C、市公安局所在地的法院对本案有管辖权D、省公安厅所在地的法院对本案有管辖权【参考答案】:C【考点】行政诉讼的地域管辖、行政诉
16、讼的诉讼参加人【解析】行政诉讼法第25条:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,作出具体行政行为的行政机关是被告。经复议的案件。复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告”据此,市公安局作为作出具体行政行为的行政机关,是本案的被告;省公安厅维持了没收决定,没有改变市公安局的具体行政行为,不是本案的被告。选项A错误。行政诉讼法第27条规定:“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织,可以作为第三人申请参加诉讼,或者由人民法院通知参加诉讼。”这里的利害关系包括直接的利害关系和问接的利害关系。直
17、接的利害关系是指其权益必然会受到具体行政行为的影响,间接的利害关系是指权益将受到具体行政行为的波及。本案中。李某从田某处购买了轿车,作为卖方的田某对轿车承担瑕疵担保责任,如果轿车被认定为走私车,即轿车的所有权存在瑕疵,田某应当对买方李某承担违约责任。因此,田某对于市公安局作出的没收轿车的具体行政行为有法律上的间接利害关系。是本案的第三人。选项B错误。行政诉讼法第17条规定:“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的也可以由复议机关所在地的人民法院管辖。”由此可知,如果复议机关没有改变原具体行政行为,则依然由最初作出具体行政行为的行
18、政机关所在地人民法院管辖。据此,市公安局认定轿车为走私车并进行了扣押,市公安局所在地的法院,即最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院,对本案具有管辖权。选项C正确。本案中省公安厅作为复议机关维持了市公安局的没收决定,并没有改变原具体行政行为,因此作为省公安厅所在地的法院对本案没有管辖权,选项D错误。提醒考生注意:经过行政复议的案件,对于被告和管辖法院的确定,是历年司法考试的重点。经过复议的行政诉讼案件,确定被告和管辖法院的基本原则是:(1)复议机关改变原具体行政行为的,“被告为自己、管辖可选择”。(2)复议机关未改变原具体行政行为的,“被告、管辖均与复议机关无关”。12、甲在追索乙借他
19、的1000元的诉讼中,向法院提交了乙向他商量借1000元的亲笔信一封,这封信是:A、原始的直接证据B、原始的间接证据C、派生的直接证据D、派生的间接证据【参考答案】:B【解析】:原始证据是直接来源于案件事实而未经中间环节传播的证据;传来(派生)证据是指经过中间环节辗转得来,非直接来源于案件事实的证据。直接证据是指能单独、直接证明案件主要事实的证据;间接证据是指不能单独直接证明案件主要事实的证据.本案中,甲提交为乙的亲笔信,因为是原件并直接来源于案件事实,所以是原始证据。由于是商量借钱不是直接明确借钱,不能够直接证明诉讼争议事实,所以需要与其他证据结合才能证明待证事实,因而属于间接证据,故B选项
20、正确,ACD选项错误。13、某甲交6000元给某乙,委托其购买计算机,乙又把钱交丙请丙代购,丙拿了钱之后不知下落。甲向乙索赔,乙拒绝,甲遂起诉,法院应当:A、判决由乙偿还甲6000元B、驳回甲的请求,乙属无偿服务,不应负责C、判决由乙偿还甲3000元,另3000元应向丙追偿D、判决由丙偿还甲6000元【参考答案】:A【知识点】代理中的责任。【解析】:合同法第400条规定:受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意,受托人可以转委托。转委托经同意的,委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人,受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的,受托人应当对转委托的第三人的行为承担责
21、任,但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。第406条规定:有偿的委托合同,因受托人的过错给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的,应当赔偿损失。依此,题中受托人本应亲自从事委托事务,其违法转委托,因而给委托人造成损害,其有重大过失,应当承担赔偿责任。故A项为正确答案。14、下列关于单位犯罪的说法不正确的是?()A、依法设立的个人独资企业走私普通货物、物品的,应当以个人犯罪论处B、单位犯罪的处罚以双罚制为原则,例外情况下实行单罚制C、单位可以成为集资诈骗罪、
22、金融凭证诈骗罪、合同诈骗罪以及诈骗罪的犯罪主体D、两个以上单位以共同故意实施犯罪的,成立共同犯罪【参考答案】:C【解析】诈骗罪的犯罪主体只能是自然人。15、某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后,乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向法院申请强制执行,乙公司申请法院裁定不予执行。经审查,法院认为乙公司的申请理由成立,裁定不予执行该仲裁裁决。对此,下列哪一种说法是正确的A、甲公司可以就法院的裁定提请复议一次B、甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁C、甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁D、当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议,此案只能向法院起诉【参考答案】:B【解析】:仲裁法第九条
23、第二款规定,裁决被人民法院依法撤销或者不予执行的,当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。所以只有B正确。16、甲持西瓜刀冲入某银行储蓄所,将刀架在储蓄所保安乙的脖子上,喝令储蓄所职员丙交出现金1万元。见丙故意拖延时间,甲便在乙的脖子上划了一刀。刚取出5万元现金的储户丁看见乙血流不止,于心不忍,就拿出1万元扔给甲,甲得款后迅速逃离。对甲的犯罪行为,下列哪一选项是正确的?A、抢劫罪(未遂)B、抢劫罪(既遂)C、绑架罪D、敲诈勒索罪【参考答案】:B17、下列民事案件中,哪个应适用返还原物的责任方式?A、张某借了王某的手表并把它卖给刘某,刘某以为是张某自己的手表而
24、买了下来,王某要求刘某返还B、宋某偷了马某的金项链送给女友牛某,牛某在不知情的情况下收了下来,马某获悉,要牛某返还C、于某借了何某一支金笔,不慎丢失,何某要求于某返还D、公民甲向公民乙购买两只羊,公民乙将羊付给公民甲后,公民甲将羊杀了卖肉,但迟迟没有付款,公民乙要求甲返还两只羊【参考答案】:B【解析】:A适用善意取得制度;CD只能要求赔偿.18、下列哪些情形下当事人必须先申请复议,对复议决定不服的才能提起行政诉讼?A、县政府为汪某颁发集体土地使用证,杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权B、高某因为偷税被某税务机关处罚,高某不服C、派出所因顾某打架对其作了处罚,顾某认为处罚太重D、对县国
25、土资源局作出的处罚不服【参考答案】:A19、王大与王二系亲兄弟,王大独身无子,王二提出将他的三儿子王钢过继给王大,王大未置可否。事后王大仍然独立生活,王钢也从未对大伯尽义务,也没有一起生活过。当王钢准备结婚时,向王大要钱盖房子结婚。王大不肯给,王钢不甘心,于是发生争议,王大诉请法院判决他与王钢不存在继父子关系。关于本案的叙述,正确的是。A、王大与王钢的诉讼为变更之诉B、王大与王钢的诉讼为消极给付之诉C、王大与王钢的诉讼为消极确认之诉D、王大与王钢的诉讼为形成之诉【参考答案】:C【解析】:本题涉及诉的类型问题。确认之诉是指原告请求法院确认其与被告之间是否存在某种民事权利义务关系的诉。如果请求确认
26、存在某种民事权利义务关系为积极的确认之诉,如果请求确认不存在某种民事权利义务关系的为消极的确认之诉。故本题选项为C。20、陶某是某中级人民法院审理的一桩民事诉讼案件的被告,在庭审中陈某干扰法庭秩序,法警在制止时对陶某进行了殴打。对陶某的行为,法庭认定为妨碍诉讼,作出拘留陶某10天的决定,拘留5天后提前解除拘留。事后陶某去医院诊断治疗2个月痊愈。陶某以错误拘留和殴打造成伤害为由向该中级人民法院申请赔偿,该人民法院不予答复,对此陶某应该:()A、向该中级人民法院的赔偿委员会申请赔偿B、向该中级人民法院的上级人民法院赔偿委员会申请复议C、向该中级人民法院的上一级人民法院赔偿委员会申请赔偿D、向该中级
27、人民法院的上一级人民法院申请复议,对复议决定不服再向最高人民法院申请赔偿【参考答案】:C【解析】国家赔偿法第21条规定:“赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内依照本法第四章的规定给予赔偿;逾期不予赔偿或者赔偿请求人对赔偿数额有异议的,赔偿请求人可以自期间届满之日起30日内向其上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的,赔偿请求人可以依照前款规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。”据此,陶某对中级人民法院不予答复的行为,应当向该中级人民法院的上一级人民法院赔偿委员会申请赔偿。21、为纪念“抗美援朝”50周年,作家尚公于2000年2月写成报告文学伟大的战略出击一书的初稿,5月修改
28、定稿,7月由出版社正式出版,9月经版权登记。尚公从何时起取得正式出版的伟大的战略出击一书的著作权?A、2月B、5月C、7月D、9月【参考答案】:B【解析】:本题考著作权的取得时间。著作权法实施条例第6条规定:“著作权自作品完成创作之日起产生。”修改定稿之日即为正式出版的伟大的战略出击一书完成创作之日。依我国法律,版权登记并非取得著作权的条件。22、关于刑法解释的说法,下列哪一选项是正确的?A、将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”,属于缩小解释B、将刑法第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”,属于当然解释C、对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺
29、的,解释为以抢劫罪定罪。属于扩张解释D、将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”,属于类推解释【参考答案】:C【考点】刑法解释【解析】选项A:如果仅从字面含义来看。将“公私财物”解释为“他人的财物”确实属于缩小解释。但如果从盗窃罪的实体内容而言,盗窃罪的对象必须是“他人占有的财物”。那么,将“公私财物”解释为“他人的财物”又可以说是扩张解释,因为他人的财物包括三种:(1)自己占有的他人财物;(2)他人占有的自己财物;(3)他人占有的他人财物。自己占有的他人财物是不可能成为盗窃罪的犯罪对象的。因此,选项A不是缩小解释。有些
30、老师和考生认为这是当然解释。因为盗窃罪的对象当然是别人的财物,自己的财物不可能成为盗窃罪的犯罪对象。这一观点有些问题。因为他人占有之本人所有物是可以成为盗窃罪的对象的。选项B属于类推解释。在刑法明确规定了出售、购买、运输假币罪的情况下,“出售”就只能是“出售”,因为“购买”另有规定。这种解释方法就属于类推解释,因为超出了公民的预测可能性。当然解释是从事物的本然之理而当然推出来的解释。例如,如果法条规定禁止与司机谈话,那当然禁止殴打司机。本题的解释显然不是这种情况。选项C是正确的。这句话是对“携带凶器抢夺的”中“凶器”的解释。凶器通常只包括枪支、管制刀具等性质上的凶器,将其解释为还包括砖头、啤酒
31、瓶等用法上的凶器就是一种扩张解释。之所以认为其是扩张解释,而不是类推解释,是因为人们认为这种解释是合理的,能够接受的。选项D是错误的。这是扩张解释。本解释是全国人大常委会的一个立法解释。由于实践中发生了大量利用借记卡,即储蓄卡进行诈骗的行为,而公众认为对此也应该按照信用卡诈骗罪定罪。全国人大常委会因此作出了这个解释。这个解释是合理的,因此是扩张解释。23、下列说法正确的是:A、孙某是原告的委托代理人,开庭审理过程中未经法庭许可中途退庭,法院可以按撤诉处理B、李某是无独立请求权第三人,无正当理由不到庭,法院可以按撤诉处理C、赵某是有独立请求权第三人,其法定代理人经法院传票传唤后,无正当理由拒不到
32、庭,法院可以按撤诉处理D、钱某是被告的法定代理人,开庭审理过程中未经法庭许可中途退庭,法院可以按撤诉处理【参考答案】:C【解析】:民事诉讼法第129条规定:“原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决。”民诉意见第158条规定:“无民事行为能力的当事人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭的,如属原告方,可以比照民事诉讼法第一百二十九条的规定,按撤诉处理;如属被告方,可以比照民事诉讼法第一百三十条的规定缺席判决。”原告的委托代理人不到庭的,不影响诉讼进行,不适用按撤诉处理的规定。A选项错误。D选项中,被告的法定代理人在开庭审理
33、过程中未经法庭许可中途退庭,法院可以缺席判决,不得按撤诉处理。D选项错误。民诉意见第162条规定:“无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,不影响案件的审理。人民法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人,有权提起上诉。”B选项中,李某是无独立请求权第三人,无正当理由拒不到庭,不影响案件审理,不能按撤诉处理。B选项错误。民诉意见第159条规定:“有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以对该第三人比照民事诉讼法第一百二十九条的规定,按撤诉处理。”C选项中,赵某是有独立请求权第三人,结合上述158
34、条的规定,其法定代理人经传票传唤,无正当理由拒不到庭,法院可以按撤诉处理。C选项正确。24、下列损失中不能算作共同海损的是哪项?A、船舶发生海损事故后进港修理而额外支付的修理费以及为修理方便而卸货的费用B、船舶搁浅后,船长先命令全速进车或倒车未果后雇佣拖轮救助而产生的船舶主机超负荷运转的损失和拖轮救助费C、有意搁浅造成的损失和支付救助报酬费用D、烟熏火烤造成的损失【参考答案】:D【解析】:海商法第194条。25、郭某因盗窃罪被人民法院提起公诉,但因为经济困难所以无力聘请律师,于是其向人民法院申请法律援助。下列对刑事诉讼中法律援助的陈述中不正确的是:()。A、被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人
35、的,人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护B、公诉人出庭公诉的案件,被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护C、公民在刑事诉讼方面需要获得律师帮助,但是无力支付律师费用的,可以按照国家规定获得法律援助。D、被告人是盲、聋、哑或者未成年人而没有委托辩护人的,人民法院应当指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护【参考答案】:B【解析】刑事法律援助是指刑事案件中的犯罪嫌疑人、被告人,如果符合法律规定的具体条件,可以申请法律援助。根据律师法第41条、刑事诉讼法第34条的规定,前三项的陈述与法律规定都是相符合的:“公诉人出庭公诉的案件,被
36、告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,人民法院可以指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护”,这里是“可以”,而不是“应当”。因此B的表述不正确。26、甲向乙借款,约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同,但在抵押登记时,登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款,乙欲行使抵押权。下列表达正确的是。A、乙只能对甲的皇冠车行使抵押权B、乙只能对甲的奥迪车行使抵押权C、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权,由乙决定D、乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权由甲决定【参考答案】:B【解析】:本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以什么为准的问题。依据担保法解释第61条之规
37、定,抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的,以登记记载的内容为准。27、甲承租乙的房屋后,伪造身份证与房产证交与中介公司,中介公司不知有假,为其售房给不知情的丙,甲获款300万元。关于本案,下列哪一选项是错误的?()A、甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪,同时是诈骗罪的教唆犯B、甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯C、伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系D、由于存在牵连关系,对甲的行为应以诈骗罪从重处罚【参考答案】:A28、王某诉张某返还借款一案,张某在判决生效后未履行判决书所确定的义务,王某向法院申请强制执行。在执行过程中,
38、张某提出目前暂时没有偿付能力,申请提供担保,对此下列哪种说法是错误的?()A、张某的执行担保申请须经王某同意,并由人民法院决定B、人民法院批准申请后,张某应当向人民法院提供财产担保,不能由第三人担保C、张某提供担保后可以在人民法院决定的暂缓执行期间内与王某达成执行和解的协议D、在暂缓执行期间,王某发现张某有转移担保财产的行为,人民法院可以恢复执行【参考答案】:B【考点】执行担保详解:民事诉讼法第208条规定,在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。所以,A项
39、正确。民事诉讼法意见第269条规定,民事诉讼法第208条规定的执行担保,可以由被执行人向人民法院提供财产作担保,也可以由第三人出面作担保。所以,B项错误。最高人民法院关于执行工作若干问题的规定(试行)(以下简称执行规定)第86条规定:在执行中,双方当事人可以自愿达成和解协议,变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。所以,c项正确。民事诉讼法意见268条规定,被执行人或担保人对担保的财产在暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的,人民法院可以恢复强制执行。所以,D项正确29、甲国公民A(男)与乙国公民B(女)在乙国结婚,因工作关系移居丙国,数年后,A在丙国死亡
40、,其前妻之子女在丙国法院提起了要求继承A在丙国的遗产的诉讼,并认为A与B之间的夫妻关系不成立,否认B的继承权,关于A与B之间夫妻关系的成立,依丙国国际私法的规定应适用乙国法律,但是依乙国法律应适用丈夫本国法的甲国法律,根据国际私法的理论,丙国法院适用甲国法的行为属于下列哪一选项?()A、反致B、间接反致C、转致D、双重反致【参考答案】:C【解析】:参考反致各种示意图。关键是首先找到法院地国。30、李某和钱某参加省教委组织的省中小学教师自学考试。后省教委以通报形式,对李某、钱某等4名作弊考生进行了处理,并通知当次考试各科成绩作废,三年之内不准报考。李某、钱某等均得知该通报内容。李某向省政府递交了
41、行政复议申请书,省政府未予答复。李某诉至法院。下列哪一选项是错误的?A、法院应当受理李某对通报不服提起的诉讼B、李某对省教委提起诉讼后,法院可以通知钱某作为第三人参加诉讼C、法院应当受理李某对省政府不予答复行为提起的诉讼D、钱某在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为处理依据的证据可以作为认定被诉处理决定合法的依据【参考答案】:D31、张某于1999年9月从a公司门市部购得冰箱一台,后于2001年1月发现冰箱存在严重的质量问题欲起诉,此时张某得知a公司已被其母公司b电子集团公司分立为主营生产的c公司和主营销售的d公司两个子公司(均为独立法人),张某应起诉谁A、b电子集团公司B、c公司和d公司
42、C、c公司D、d公司【参考答案】:B【解析】:民诉适用意见第50条:企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人。32、甲某从某市拐骗一名16岁少女,欲卖到农村。途中,甲某几次强行奸淫该女,并强迫其卖淫两次,则钱某的行为:()A、构成拐卖妇女罪、强奸罪、强迫卖淫,应实行数罪并罚B、构成拐卖妇女罪与强迫卖淫罪,此两罪应实行数罪并罚,其强奸行为不宜单独定罪,而应作为强迫卖淫罪中“强奸后迫使卖淫的”这一从重处罚的条件C、只构成强奸罪、强迫卖淫罪,因为其拐卖行为尚未完全实现D、只构成拐卖妇女罪,其强奸行为
43、、强迫卖淫的行为只作为法定的从重处罚条件,不宜单独定罪【参考答案】:D【考点】拐卖妇女罪过程中强奸行为的处理【解析】刑法第240条规定,奸淫被拐卖的妇女的、诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的属于拐卖妇女的加重情节,不单独定罪。33、某外商向律师咨询:“在中国已经参加的知识产权国际公约中,哪项国际公约的保护范围最广、保护水平最高、保护力度最大、制约力最强?”该律师的下列回答哪一个是正确的?A、世界知识产权组织公约B、保护工业产权巴黎公约C、与贸易有关的知识产权协定D、伯尔尼公约【参考答案】:C【解析】:与贸易有关的知识产权协定的特点。解答此题的关键在于全面把握以上四
44、个公约的显著特点。世界知识产权组织公约是一部关于成立世界知识产权组织的公约,因此是不符合题意的。保护工业产权巴黎公约是知识产权领域第一个世界性多边公约,而且也是成员国最为广泛、对其他世界性和地区性工业产权公约影响最大的公约。伯尔尼公约是著作权领域第一个世界性多边国际条约,也是至今影响最大的著作权公约。与以前的知识产权国际公约相比,与贸易有关的知识产权协定是一个更高标准、更严要求的公约。它具有以下显著特点:其一、首次将最惠国待遇原则引入知识产权的国际保护领域;其二、要求成员对知识产权提供更高水平的立法保护;其三、要求成员采取更为严格的知识产权执法措施;其四、要求成员的知识产权获权和维持程序必须公
45、平合理;其五、将成员国之间知识产权争端纳AWTO争端解决机制,加强协议的约束力。从以上可以看出,在中国已经参加的知识产权国际公约中,与贸易有关的知识产权协定的保护范围最广、保护水平最高、保护力度最大、制约力最强。因此,选项C符合题意。34、关于强奸罪及相关犯罪的判断,下列哪一选项是正确的?A、甲欲强奸某妇女遭到激烈反抗,一怒之下卡住该妇女喉咙,致其死亡后实施奸淫行为。甲的行为构成强奸罪的结果加重犯B、乙为迫使妇女王某卖淫而将王某强奸,对乙的行为应以强奸罪与强迫卖淫罪实行数罪并罚C、丙在组织他人偷越国(边)境过程中,强奸了被组织的妇女李某。丙的行为虽然触犯了组织他人偷越国(边)境罪与强奸罪,但只
46、能以组织他人偷越国(边)境罪定罪量刑D、丁在拐卖妇女的过程中,强行奸淫了该妇女。丁的行为虽然触犯了拐卖妇女罪与强奸罪,但根据刑法规定,只能以拐卖妇女罪定罪量刑【参考答案】:D【考点】强奸罪及其相关犯罪【解析】对于在犯其他罪的过程中又犯强奸罪的,刑法有不同的规定。我们要以法律规定为准。选项B、D是法律明文规定不数罪并罚的。选项B以强迫卖淫罪一罪定罪;选项D以拐卖妇女罪一罪定罪。选项C是法律明文规定数罪并罚的,以组织他人偷越国(边)境罪和强奸罪数罪并罚。因此,选项B、C错误,D项正确。这个知识点可以扩大到牵连犯的认定对于法有明文规定的牵连犯罪,只能按法律规定处理;对于法无明文规定的,才能择一重罪论
47、处。选项A是关于强奸中的暴力行为的。如果行为人为了顺利进行强奸而对被害人实施了卡脖子、堵嘴等暴力行为,致被害人重伤、死亡,或者因强奸行为导致被害人性器官严重损伤的,只认定为强奸罪一罪,按强奸罪的结果加重犯处理;如果行为人故意杀死妇女后又奸尸的,不能认定为强奸罪,按故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚;如果行为人是因为被害妇女激烈反抗才起杀人恶念,杀人后又奸尸的,可以按强奸罪(未遂)、故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚;如果行为人在强奸中或强奸后,为了报复、灭口等,又将被害人杀害、伤害的,应当按强奸罪和故意杀人罪或者故意伤害罪数罪并罚。选项A应当按强奸罪(未遂)、故意杀人罪和侮辱尸体罪数罪并罚。刑法第23
48、6条规定:“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”刑法第240条规定:“拐卖妇女、儿童的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产:(三)奸淫被拐卖的妇女的”刑法第318条规定:“组织他人偷越国(边)境的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并
49、处罚金或者没收财产一犯前款罪,对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为,或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的,依照数罪并罚的规定处罚。”刑法第358条规定:“组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产(四)强奸后迫使卖淫的”35、甲将其自行车借给乙使用,乙在使用时自行车发生故障,乙遂将自行车交给丙修理,丙将自行车修好后乙却无力支付维修费用,宽限期经过后丙变卖该自行车实现债权。下列说法中正确的是:A、丙不知乙对自行车无处分权,行使留置权有效B、因为乙对自行车无处分权,故丙无权行使留置权C、丙应
50、单独赔偿甲的损失D、乙、丙应共同赔偿甲的损失【参考答案】:A【解析】:根据物权法第230条第1款的规定“债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受偿。”乙虽对自行车没有处分权,但丙并不知晓乙无处分权,并且丙合法占有该自行车,故丙行使留置权有效,A选项正确,B选项错误。物权法第106条第2款规定:“受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。”即无权处分人乙应当对原所有权人甲承担赔偿责任,丙无需负责,故本题CD选项错误。36、目前,在国际贸易中最广泛使用的支付方式是。A、现金支付B、汇付C、托收D、信用证付款【
51、参考答案】:D【解析】:本题考点是国际贸易的支付方式目前国际贸易的支付方式主要有汇付、托收、信用证支付三种方式。其中,信用证是一种银行信用,银行承担第一性的付款责任,受益人收到了开证行开出的信用证,即得到了付款的保障。因此,这种付款方式在国际贸易中使用最为广泛。故选D。37、某钢铁企业为减少支出,由总经理李某牵头并与副经理刘某、动力部门经理杨某、朱某等集体决议,由动力部门采取“窃电”行动,造成国家电网公司损失数百万元,关于李某等人的行为,下面说法正确的是:()A、该企业构成单位犯罪,因为是决策机关集体决策为本单位利益实施的犯罪B、该企业不构成单位犯罪,因为只有刑法规定为单位犯罪的,才能成立单位
52、犯罪,本案中行为人构成盗窃罪,刑法未规定可以由单位构成C、此案中应适用双罚制,对该企业判处罚金,对李某等人判处刑罚D、本案只属于一般违法,不构成犯罪,由该企业补交电费即可【参考答案】:B【考点】对单位犯罪的理解【解析】单位犯罪须有法律明确规定才成立,盗窃罪只能由自然人构成,应对直接责任人员按照自然人犯罪追究。38、村民陈某在本村建一住宅。镇政府认定其非法占用土地,违反土地管理法,作出拆除房屋、退还土地的决定,随后将房屋强制拆除。陈某向法院提起诉讼,请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法。关于镇政府的权力,下列哪一选项是正确的?()。A、有权作出拆除决定,但无权强制执行B、有权作出拆除决定,也有
53、权强制执行C、无权作出拆除决定,也无权强制执行D、无权作出拆除决定,但可以强制执行【参考答案】:C39、甲、乙2人为设立合伙企业,签订合伙协议,约定甲提供资金5万元,不参与企业的经营管理,乙不提供资金,全面负责企业的经营,利润平分。合伙企业成立后,经营规模扩大,经甲同意,乙聘请丙担任企业副经理,实行年薪制,乙的弟弟丁想加入企业,乙同意,甲不同意,乙仍安排丁在企业工作,后来由于乙和丙决策失误,企业亏损10万元,以下说法正确的是:()A、甲承担全部亏损B、甲、乙分担亏损C、甲、乙、丁分担亏损D、甲、乙、丙、丁分担亏损【参考答案】:B【解析】:乙虽然不提供资金,仅提供劳务,但是合伏协议中约定甲、乙二
54、人分享利润,所以甲、乙均是合伙人,丙是合伙人聘请的管理人员,不参与企业利润的分配,而是领取年薪,所以丙不是合伙人,根据合伙企业法第43条的规定,新合伙人入伙,除非合伙协议另有约定,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。本题中甲反对丁入伙,所以丁虽然参与了经营,但是未取得合伙人的资格,故而对于合伙企业的损失也没有义务承担,所以B为正确选项。40、设立股份有限公司,在中国境内有住所的发起人应占发起人总数的以上。A、四分之一B、三分之一C、三分之二D、半数【参考答案】:D【解析】:答案:D,第七十九条【股东人数】设立股份有限公司,应当有二人以上二百人以下为发起人,其中须有半数以上的发起人
55、在中国境内有住所二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、国家机关不得为保证人,但经国务院批准进行转贷的除外。A、使用国际经济组织贷款B、使用救灾资金C、使用外国政府贷款D、使用外国先进技术【参考答案】:A,C【解析】:担保法第3条规定:国家机关和以公益事业为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的,担保合同无效。但是,经国务院批准为使用国际经济组织和外国政府贷款进行转贷的例外。3、私营企业主王某办公用的一台电脑损坏,遂嘱秘书张某扔到垃圾站。张某将电脑搬到垃圾站后想,与其扔了不如拿回家给儿子用,便将电脑搬回家,经修理后又能正常使用。王某得知电脑
56、能够正常使用后,要求张某返还。下列哪些说法是错误的?A、张某违反委托合同,不能取得电脑的所有权B、张某基于先占取得电脑的所有权C、王某有权要回电脑,但应当向张某予以补偿D、因抛弃行为尚未完成,王某可以撤回其意思表示,收回对电脑的所有权【参考答案】:A,C,D【解析】:物权的消灭和取得抛弃是单方法律行为,只要权利人一方作出意思表示即生效力。本题中王某已因抛弃而丧失了对电脑的所有权,张某对于抛弃的无生物因为先占而取得所有权。4、关于人寿保险公司,下列说法正确的有?A、人寿保险的被保险人或者受益人对人寿保险公司请求给付保险金的权利,自其知道保险事故发生之日起5年不行使而消灭B、经营有人寿保险业务的保
57、险公司,除分立、合并或者被依法撤销外,不得解散C、人寿保险公司不得将财产保险和人寿保险混业经营D、人寿保险公司依法破产后,应先赔偿或给付保险金,再清偿所欠税款【参考答案】:B,C,D【解析】:保险法第26条第2款规定,人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为五年,自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算故A选项说法错误第89条第2款规定,经营有人寿保险业务的保险公司,除因分立、合并或者被依法撤销外,不得解散故B选项说法正确第95条第2款规定,保险人不得兼营人身保险业务和财产保险业务但是,经营财产保险业务的保险公司经国务院保险监督管理机构批准,可以经营短期健康保险业务
58、和意外伤害保险业务可见,人寿保险公司不得将财产保险和人寿保险混业经营,故C选项正确第91条规定,破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后,按照下列顺序清偿:(一)所欠职工工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,所欠应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付绐职工的补偿金:(二)赔偿或者给付保险金:(三)保险公司欠缴的除第(一)项规定以外的社会保险费用和所欠税款:(四)普通破产债权破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的,按照比例分配破产保险公司的董事、监事和高级管理人员的工资,按照该公司职工的平均工资计算可见,人寿保险公司依法破产后,应先赔偿或给付保险金,再清偿所
59、欠税款,故D选项正确5、甲公司的一注册商标系乙画家创作的绘画作品。甲申请该商标注册时未经乙的许可。现乙认为其著作权受到侵害,与甲进行交涉。依据商标法的有关规定,乙对于此事可采取的正确做法有哪些?A、向甲公司所在地基层法院提起侵权之诉B、请求商标评审委员会裁定撤销甲的注册商标C、如对法院判决不服可以上诉但对商标评审委员会的裁定只能服从D、采取许可方式使甲继续使用该注册商标,但甲应赔偿损失和支付报酬【参考答案】A,B,D【考点】知识产权侵权的管辖、著作权侵权的救济答案及解析ABD。A选项考查知识产权侵权的管辖。著作权和商标侵权的一审,可以由中级人民法院,也可以由基层人民法院管辖。专利侵权案件的一审
60、,均由中级人民法院管辖。即由“省级人民政府所在地的中级人民法院或最高人民法院指定的中级人民法院管辖。”故A选项正确。根据商标法第9条第l款规定:“申请注册的商标,应当有显著特征,便于识别,并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”第31条规定:“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利,也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”第41条第2款规定:“已经注册的商标,违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的,自商标注册之日起五年内,商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的,驰名商标所有人不受五年的时间限制”。根据著作权法第47条,
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