中医药服务公司知识产权计划分析

1、泓域/中医药服务公司知识产权计划分析中医药服务公司知识产权计划分析xxx（集团）有限公司目录 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc113743212 一、 产业环境分析 PAGEREF _Toc113743212 h 3 HYPERLINK l _Toc113743213 二、 推广基层中医药适宜技术 PAGEREF _Toc113743213 h 3 HYPERLINK l _Toc113743214 三、 必要性分析 PAGEREF _Toc113743214 h 5 HYPERLINK l _Toc113743215 四、 公司概况 PAGEREF _Toc1

2、13743215 h 5 HYPERLINK l _Toc113743216 公司合并资产负债表主要数据 PAGEREF _Toc113743216 h 6 HYPERLINK l _Toc113743217 公司合并利润表主要数据 PAGEREF _Toc113743217 h 6 HYPERLINK l _Toc113743218 五、 著作权的客体 PAGEREF _Toc113743218 h 6 HYPERLINK l _Toc113743219 六、 著作权和著作权法 PAGEREF _Toc113743219 h 19 HYPERLINK l _Toc113743220 七、 专

3、利权的申请 PAGEREF _Toc113743220 h 22 HYPERLINK l _Toc113743221 八、 专利权的保护 PAGEREF _Toc113743221 h 27 HYPERLINK l _Toc113743222 九、 知识产权法律渊源 PAGEREF _Toc113743222 h 35 HYPERLINK l _Toc113743223 十、 我国知识产权法律制度的发展历程 PAGEREF _Toc113743223 h 38 HYPERLINK l _Toc113743224 十一、 企业知识产权管理的目标 PAGEREF _Toc113743224 h 4

4、0 HYPERLINK l _Toc113743225 十二、 知识产权管理的进路 PAGEREF _Toc113743225 h 42 HYPERLINK l _Toc113743226 十三、 知识产权资产确认 PAGEREF _Toc113743226 h 46 HYPERLINK l _Toc113743227 十四、 知识产权投资的成本控制 PAGEREF _Toc113743227 h 59 HYPERLINK l _Toc113743228 十五、 组织机构管理 PAGEREF _Toc113743228 h 62 HYPERLINK l _Toc113743229 劳动定员一览

5、表 PAGEREF _Toc113743229 h 63 HYPERLINK l _Toc113743230 十六、 发展规划 PAGEREF _Toc113743230 h 64 HYPERLINK l _Toc113743231 十七、 法人治理结构 PAGEREF _Toc113743231 h 67产业环境分析综合研判，“十三五冶时期我省仍处于可以大有作为的重要战略机遇期，但内涵发生了深刻变化，正在由原来加快发展速度的机遇转变为加快转变经济发展方式的机遇，由原来规模快速扩张的机遇转变为提高发展质量和效益的机遇。增强忧患意识，强化责任担当，推动经济发展新常态下的深度调整与转型攻坚，实现经

6、济社会持续健康发展，是摆在全省面前长期而艰巨的使命任务。作为改革开放先行省，我们必须按照“三个定位、两个率先冶目标要求，准确把握战略机遇期内涵的深刻变化，深刻认识、主动适应、率先引领经济发展新常态，保持战略定力，增强发展自信，坚持稳中求进、稳中提质，用发展的办法解决前进中的问题，推动经济增长保持中高速，产业结构迈向中高端，加快形成引领经济发展新常态的体制机制和发展方式，为我国经济增长和结构调整提供支撑，走出一条质量更高、效益更好、结构更优、核心竞争力更强的发展新路，努力率先全面建成小康社会，进而迈上率先基本实现社会主义现代化的新征程，在创新和发展中继续走在全国前列。推广基层中医药适宜技术加强中

7、医药适宜技术推广平台建设。完善省级中医医院中医药适宜技术推广中心设置，提升原县级常见病多发病中医药适宜技术推广基地能力，建成县域中医药适宜技术推广中心，省、县两级中心应具备符合规范要求的师资、设施、设备，设置有符合标准的适宜技术示教和实训场地，具备远程培训示教能力。全面完善适宜技术推广工作机制，各中心要落实适宜技术推广责任制，按要求配置适宜技术推广人员，负责县域、乡镇、村级卫生机构适宜技术推广，做到人员相对固定。到2025年，原则上所有县域均应设置符合标准的中医药适宜技术推广中心。加大适宜技术推广力度和考核力度。每个省级中医药适宜技术推广中心推广10类60项以上中医药适宜技术，为每个县培训至少

8、15名县级师资，每人掌握8类以上中医药适宜技术;每个县级中医药适宜技术中心能够按照中医药技术操作规范开展45项以上中医药适宜技术。各县依托县级中心5年内面向基层医疗卫生机构推广10类40项以上中医药适宜技术，每个社区卫生服务中心、乡镇卫生院能够按照中医药技术操作规范开展6类10项以上中医药适宜技术，每个社区卫生服务站、80%以上村卫生室能够按照中医药技术操作规范熟练开展4类6项以上中医药适宜技术。在医养结合机构积极推广中医药适宜技术。各级中医药主管部门应建立中心考核和管理制度，完善中心设置、管理和考核标准;中医药行业学会（协会）应主动参与中医药适宜技术推广，完善相关专业学术组织，提升中医药适宜

9、技术学术水平。必要性分析1、提升公司核心竞争力项目的投资，引入资金的到位将改善公司的资产负债结构，补充流动资金将提高公司应对短期流动性压力的能力，降低公司财务费用水平，提升公司盈利能力，促进公司的进一步发展。同时资金补充流动资金将为公司未来成为国际领先的产业服务商发展战略提供坚实支持，提高公司核心竞争力。公司概况（一）公司基本信息1、公司名称：xxx（集团）有限公司2、法定代表人：侯xx3、注册资本：770万元4、统一社会信用代码：xxxxxxxxxxxxx5、登记机关：xxx市场监督管理局6、成立日期：2016-6-17、营业期限：2016-6-1至无固定期限8、注册地址：xx市xx区xx（

10、二）公司主要财务数据公司合并资产负债表主要数据项目2020年12月2019年12月2018年12月资产总额7531.826025.465648.86负债总额2508.862007.091881.64股东权益合计5022.964018.373767.22公司合并利润表主要数据项目2020年度2019年度2018年度营业收入20039.9616031.9715029.97营业利润3331.422665.142498.57利润总额2870.952296.762153.21净利润2153.211679.501550.31归属于母公司所有者的净利润2153.211679.501550.31著作权的客体1

11、、作品的含义关于什么是作品，伯尔尼公约第2条第1款则规定为：“文学和艺术作品，一词包括文学、科学和艺术领域内的一切作品，不论其表现形式或方式如何。”该条第2款还提示各成员国可以通过国内立法，要求所有作品或任何特定种类的作品必须以某种物质形式固定下来才予以保护。美国版权法第101条对文字作品的定义：除视听作品之外，以文字、数字或者其他文字或者数字符号或者标记表达的作品，不论体现这种作品的物体，例如书籍、期刊、手稿、录音制品、电影、录音带、带状物、圆盘或者卡片的性质如何。2013年修订的中华人民共和国著作权法实施条例（以下简称著作权法实施条例）第二条规定：著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域

12、内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。2、成为著作权客体的条件著作权法及其实施条例没有明确规定作品受著作权法保护的实质性条件，而仅仅是对作品的含义以及受保护的作品种类进行了规定，并明确排除了不保护的对象。根据著作权法的规定及相关理论，一般认为，作品要获得著作权法的保护，应当具备以下条件：（1）应当是思想、感情的表现形式，具有可复制性著作权法只保护思想、情感的原创性表述方式，不保护思想、情感本身。思想和情感属于主观范畴，是无形的，本身不受法律的保护。如小说山植树之恋，作者通过描述主人公静秋和老三之间相识、相知和相恋的故事，讲述了“文革”时期一段纯美的爱情故事。纯美的爱情本身不是著作权的客

13、体一作品，而只是一种情感；但是作者通过一定的人物、情节和构思的表达则是著作权的客体一作品。我国著作权法（送审稿2017年版）就拟专门增加一条特意强调我国著作权法保护的是表达方式，而不是思想等。即第五条：著作权保护不延及思想、过程、操作方法、数学概念等。可复制性是指作品必须以一定的形式表现出来，进而以某种有形形式加以复制和利用。作品是无形的，只有通过一定载体，才能为人们所感知、传播。如小说山楂树之恋，它可以通过印刷成书，刻在软盘上，或储存在网络空间。所以，一部作品可能有若干种载体。但是需要注意到，载体所有权的转移并不当然转移作品的著作权。承载作品的载体上至少有两种权利，即作品的著作权和载体的物权

14、。将载有作品的载体出售后，该载体就成为购买者物权的客体，购买者可以对该载体行使占有、使用、收益和处分的权利。但是，其载体上作品的著作权却仍然属于著作权人所有，购买者只能将该载体作为物品进行使用，不能进行著作权法意义上的使用，如复制、网络传播等。例如，小说山楂树之恋，其载体是印有山植树之恋的图书，购买者购买图书后，享有对图书这一物品的处分权，但是对承载的作品不享有著作权。再如，对于一般的有形物，所有权人有权进行出租，但是，对于含有电影光盘，计算机软件或CD，所有权人不享有出租权，而由著作权人或者录音制作者享有出租权。所以，任何公众在购买含有作品的载体的时候，实际上其主要成本是用于购买该载体中的作

15、品（但不是作品的著作权）。（2）应当具有独创性或原创性根据著作权法实施条例对作品的定义，要构成作品，就必须是独创作品。独创，是指作品是由作者独立思考和劳动的产物，而不是抄袭他人的。换言之，抄袭而成的作品不受著作权法保护。理解独创这一条件时应把握两点：作品的独创性是指作品表现形式上的独创性，而不是指作品内容上的独创性。一部作品，只要其表现形式是由作者独立创作而成的，即可受到著作权法的保护。例如，许多的作家都画竹子，只要没有剽窃，均受著作权保护；独创性不要求“创新性”。所谓创新，就是指该作品与现有的相比是前所未有的，并且在技术上有突出的实质性特点和显著的进步；而著作权法不要求作品的独创性中包含创新

16、性。换言之，著作权法只要求作品是“独创”的，而是否“首创”的则在所不问。据此，即使两件作品内容完全一样（当然，客观上不可能存在两件完全相同的作品），只要是作者独立创作完成，两件作品都可以获得独立的著作权。（3）属于文学、艺术和科学领域我国著作权法规定，仅文学、艺术和科学领域内的作品受著作权保护，其中科学包括自然科学、社会科学、工程技术等。这一规定要求作品必须是为了满足人们的文化、精神生活，而不是物质需求。文学、艺术和科学领域内的创作只是智力成果的一种，除此之外还有很多，但如果未以文字、图表等具体表现形式将其表达，就不属于文学、艺术和科学范畴的创作，不能称为作品，可能属于工业领域内的产品，属于专

17、利法的客体而非著作权的客体。如一台ipod，无论它的功能多么巧妙，外观多么具有创新性和美观性，均不能获得著作权的保护，但可以申请专利权保护。 3、法律规定的客体范围我国著作权法第三条采用列举的方式，规定了著作权法的客体：（1）文字作品文字作品，是指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品。这里的文字作品，包括以中文、外文、少数民族文字或者等同于文字的各种符号表现的小说、诗歌、散文、论文、剧本、乐谱、文书、日记、科学专著、盲文读物、广告用语等作品。文字作品是文学、艺术、和科学领域内最广泛的一种作品形式，各国著作权法都把文字作品作为首要的和基本的作品形式予以保护。（2）口述作品口述作品，是指即

18、兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品。口述作品虽然也有一定的表达方式，但这种表达方式未以任何物质载体固定下来。当发生著作权纠纷时，由于取证方面困难，司法难以做出裁决。所以对于口述作品是否应给予著作权法的保护，各国有不同的做法。比如伯尔尼公约第2条第2款就规定各成员国可以通过国内立法，要求所有作品或任何特定种类的作品必须以某种物质形式固定下来才予以保护。而美国版权法规定，固定是作品创作完成的必要条件，所以未以任何物质载体固定下来的作品，在美国不能获得版权。而我国著作权法明确规定口述作品受保护。（3）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品音乐作品，是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带

19、词或者不带词的作品。音乐经常和其他艺术门类结合产生新的艺术作品是其他艺术作品的重要组成部分，比如和舞蹈结合可以变成舞剧。对于这种情况，只要音乐可以独立拿来使用，就可以单独以音乐作品的形式对音乐进行保护，而且不影响其他艺术作品独立地受保护。戏剧作品，是指话剧、歌剧、地方戏等供舞台演出的作品。对于此处的定义，学者有不同的理解，有学者认为此处的戏剧作品应当仅指剧本。对于根据剧本，由演员在舞台上进行演出而形成的作品，则属于表演的范畴，受邻接权的保护。而也有学者认为，戏剧作品既包含剧本，也应该包含对剧本进行表演而形成的舞台剧。本书作者认为，根据法条的字面含义，本处的戏剧作品，应当仅指剧本，但是，正如曹新

20、明先生所言：“我们不能因为法律选择剧本作为保护对象，就把剧本等同于戏剧作品。”曲艺作品，是指相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品。此处曲艺作品理解也有不同的观点，有学者认为曲艺作品应当是由曲艺艺术家运用其特殊的创作手法编创、适于以说唱等方式表演的文字作品，而非由曲艺表演艺术家进行曲艺表演而产生的结果。曲艺文字作品产生著作权，而对曲艺文字作品进行表演产生邻接权。而也有学者认为整个的曲艺表演作品，包括文字作品在内，都应当是著作权法保护的曲艺作品。舞蹈作品，是指通过连续的动作、姿势、表情等表现思想情感的作品。有作者认为，舞谱作品产生的是著作权，根据舞谱作品进行表演则产生的是邻接权。但是

21、舞蹈作品则与舞谱作品不同，是以动作、姿势、表情表现的作品，是未经固定的现场表现的作品，受著作权法保护。杂技艺术作品，是指杂技、魔术、马戏等通过形体动作和技巧表现的作品。杂技艺术作为一种表演艺术形式，是艺术的现场展现，具有很高的难度和技巧。杂技是我国的国粹之一，我国著作权法2001年修订时将其加入，这对于保护我国杂技艺术很有意义。音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品，有三个共同点，首先，它们都是表演的艺术；其次，它们都是综合艺术；最后，文字都是它们的共有的要素。而它们相互区别，独成一类艺术形式的根本原因，在于它们最终呈现的艺术形式的独特性，既不是中间的某个环节，也不是其中的某个要素。文字要素虽然

22、都包含于音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品中，但是这些文字要素是分别从属于各种不同艺术形式的要求的。它的创作规律服从于音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技的形式而呈现出不同的表现形式。如果混淆了乐谱和音乐作品的界限、混淆了舞剧、剧本和作为表演艺术的舞蹈、戏剧、杂技作品的区别，统统用乐谱、舞谱或剧本取代音乐、杂技、舞蹈、和戏剧，就形同于用乐谱代替了听音乐，用看舞谱或剧本等同于欣赏舞蹈、杂技或戏剧表演，实际上否认了综合艺术的存在。这种认识方法不符合艺术形态分类的基本原理，难以被接受，也是站不住脚的。我国著作权法实施条例第4条关于上述四类艺术形式的定义，也有难以解释的矛盾，除了戏剧作品强调了文字属性外，音

23、乐、曲艺和舞蹈的定义，实际上都是以综合艺术形式表现的表演艺术。（4）美术、建筑作品美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。最常见的美术作品有绘画、书法、篆刻、雕塑等。建筑作品，是指以建筑物或者构筑物形式表现的有审美意义的作品。当建筑物在外观、装饰或者设计上含有独创性时，建筑物也成为一种造型艺术，可以受到著作权法的保护。普通建筑的外观、设计等缺乏独创性时，不受著作权法的保护。建筑作品不包括建筑设计图、建筑物模型等。建筑物设计图是一种图形作品，建筑物模型是一种模型作品，在著作权法中有相应的保护类型。著作权法（送审稿2017年版）中拟在该

24、条款中增加实用艺术作品作为受保护的对象。实用艺术品是指具有实际使用价值的艺术作品，是造型艺术之一。比如，具有特殊艺术造型的“生日蛋糕”“菜肴”“发型”等。对于这类作品能否作为实用艺术作品取得著作权的保护，是有争议的。期待法律的修订。（5）摄影作品摄影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品。摄影作品是记录事物影像的一种手段，作者可以利用自己掌握的技术、知识、技巧在构图、选择或者拍摄对象上表现出自己的独创性，完成创作。这种具有独创性的摄影作品是受著作权法的保护的。反之，如果缺乏独创性、单纯的复制性的摄影是不受著作权法的保护的。（6）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的

25、作品电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定的介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。对于电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，我国著作权法（送审稿2017年版）拟将其修订为视听作品。以类似摄制电影的方法创作的作品主要有电视、录像、短视频等视听作品，其表现手法与电影摄制类似，只是其载体不同于电影的胶片，但其形式符合作品的一般条件。著作权法对它们提供保护的前提条件以及保护程度都是相同的。所以，近年来，不少国家不再区分电影、电视、录像，而通称为“视听作品”。我国当前的“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品”的，表述显得冗长，

26、如果改为“视听作品”，实为一个不错的选择。（7）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品，包括建筑设计图和建筑模型图形作品，是指为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图，以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品。模型作品，是指为展示、试验或者观测等用途，根据物体的形状和结构，按照一定比例制成的立体作品。工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品，虽然种类不同，但是他们的共同点就是“指示性”，比如，地图是对方位的指示。模型作品也具有指示性，比如，飞机模型、船只模型等，制作者可以按照模型的构造按比例制成实物。（8）计算机软件计算机软件，是指计算机程序及其有关文

27、档。计算机程序，是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。（9）法律、行政法规规定的其他作品这是指除了上述八项著作权的客体外，还有法律、行政法规规定的著作权的其他客体。随着文化和科学事业的发展，有可能出现新的思想表达形式，如计算机软件是随着现代科学技术的发展而出现的今后可能会出现新的思想表达形式，需要列入著作

28、权客体给予保护。但是，能否作为著作权法所称的其他作品，必须由法律、行政法规规定，不能由其他规范性文件规定。另外，著作权法又规定，汇编若干作品或其片段形成的具有独创性的作品属于汇编作品，汇编人享有著作权。4、不受著作权法保护的作品我国著作权法规定以下内容不受著作权的保护：（1）法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件的制作目的即在于执行某一社会职能，管理社会事务，需要在公众间传播和流传，虽然这些文件具有独创性和合法性，但是著作权的保护会阻碍其目的的实现，使得其不能在短时间

29、内大量流通。因此，我国著作权法对法律和其他官方文件多不予以保护。法律的官方正式译文是指国家有关机关将法律翻译成其他民族文字或外国文字的正式译本，该译文是国家对该法律的翻译。法律的官方正式译文需经国家立法机关确认。例如，全国人民代表大会法律委员会主持审定的中华人民共和国香港特别行政区基本法的官方正式英文本。对于该译文的效力，第七届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议决定：全国人民代表大会法律委员会主持审定的中华人民共和国香港特别行政区基本法英译本为正式英文本，和中文本同样使用；英文本中的用语的含义如果有与中文本有出入的，以中文本为准。因此，官方译文的地位与其原语文件具有同等的效力，需要大范围传

30、播，因此，不适用于著作权保护。法律和其他官方文件的非官方正式译文则受著作权法保护。例如，某学者将本国法律翻译成外文，或者将外国法律译成中文，他对自己的译文享有著作权。（2）时事新闻时事新闻是指对已发生事实的简单事实性描述，不含有加工或修饰的行为。如对我国国家主席外交访问行程的报道，这作为一种事实，是不为著作权法所调整的。尽管时事新闻不受著作权法保护，最高人民法院有关司法解释中规定，传播报道他人采编的时事新闻，应当注明出处。对不注明出处者，应当承担消除影响、赔礼道歉等民事责任。著作权法不保护的是对时事新闻的简单报道，如果在时事新闻中报道者对时事新闻进行整理、加工，付出了创造性的劳动，以综述、评述

31、、特写等表达形式加以报道，这种报道已具备作品的条件，对此报道者应享有著作权。例如，某新闻记者根据历届国家主席访美的新闻报道而撰写的关系中美两国外交关系发展的新闻作品，具备作品的特征，受著作权保护；又如，某摄影记者拍摄的毛泽东主席挥手的瞬间照片亦受著作权保护。同对于其他作品的保护一样，著作权法给予时事新闻作品同样的著作权保护。（3）历法、通用数表、通用表格和公式历法所揭示的日期、节气、节日等内容是不为著作权法所调整的，但人们根据历法所绘制的挂历、台历、日历是受著作权法保护的。数表中的通用数表，如元素周期率、函数表、对数表是不受著作权法保护的。但非通用数表，如作者创作的五代以内血亲表是受著作权法保

32、护的。通用表格，如通用发票、通用会计账册表格；公式，为人们普遍使用，已进入公有领域，这些通用表格、公式不适用于著作权法。著作权和著作权法1、著作权的概念著作权，又称版权，是指作者依法对文学、艺术和科学作品所享有的权利。狭义的著作权仅指作者对其作品享有的权利，广义的著作权还包括与著作权有关的权利，即“邻接权”一部作品被创作出来后，需在公众中传播，传播者在传播作品中产生的创造性劳动亦应受到法律保护。邻接权是在作品传播过程中产生的权利，是与著作权有关联，但又独立的一种权利。根据我国著作权法规定，邻接权主要是指出版者的权利、表演者的权利、录像制品制作者的权利、录音制作者的权利、电视台对其制作的电视节目

33、作品的权利、广播电台的权利。需要注意的是，只有在欧洲大陆法系国家，才严格区分著作权与邻接权的概念。英美法系国家并无邻接权概念。例如在美国著作权法中，作者的权利、录音制作者的权利都属于著作权范畴。2、著作权法概述（1）著作权法的立法原则我国的著作权法自1990年9月7日第七届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过，1991年6月1日起施行。后经2001年10月27日修改，2010年2月26日修改。著作权法的立法原则是对著作权法律制度起指导作用的思想。我国著作权法的原则是：“为保护文学、艺术和科学作品作者的著作权，以及与著作权有关的权益，鼓励有益于社会主义精神文明、物质文明建设的作品的创作和传

34、播，促进社会主义文化与科学事业的发展与繁荣，根据宪法制定本法”。我国著作权法的立法原则与我国宪法鼓励文学、艺术和科学事业的创造性劳动的要求也是一致的。作品是通过创造性劳动而产生的智力成果，既同作者的人格相关联，也应被视为与有形物质财富一样的私有财产，从这个意义上说，如果不赋予作者以著作权，不对其给以法律保护，而放纵任意的侵害行为，不仅使作者的劳动成果被他人搜取，作者的人格也会受到伤害。因此，我国给予了广泛的著作权保护。但是，同其他知识产权权利一样，对著作权的保护也必须达到一种公众利益和个人利益之间的平衡。人类的文明进程和作品的广泛传播密切相连。或者说，作品的创作目的之一就在于给人们的精神生活启

35、迪，推动社会的进步。因此，对著作权的保护也不能损害公众接受教育和享受文化的利益。（2）著作权法的基本原则本书认为，我国著作权法的基本原则有两个：自动保护原则和国民待遇原则。自动保护原则，即作品一经完成，其整体或局部均取得著作权，不需要获得国家或登记备案，无需履行任何手续。著作权法第二条规定：中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。国民待遇原则，即中国人、外国人和无国籍人在我国享有的著作权权利内容一致。我国著作权法规定，外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。外国人、无国籍人的作品首先在中国

36、境内出版的，依照本法享有著作权。未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的受本法保护。（3）我国著作权法律体系概述我国著作权法律体系由我国现行的所有规制著作权法律关系的法律规范构成，包括我国加入的国际条约及我国各级立法机关和行政机关颁布的法律法规规章等。专利权的申请要获得专利权，专利权申请人必须向国家知识产权局提出申请，接受审查，履行各种行政手续和程序。1、专利申请的原则根据我国专利法的规定，我国专利申请的原则主要有：（1）申请在先原则。对于同一发明创造专利权的授予实行先申请先得的原则。例如：甲于2

37、008年5月3日发明，于2008年5月6日向国家知识产权局提交了“关于电弧焊机的制造方法”的专利申请，而乙于2008年4月3日发明，于2008年5月7日提交了同一发明的专利申请；尽管乙发明在先，但就这一发明的专利权，将授予先申请者甲。2008年修订著作权法时在第九条中增加一款，作为第一款，规定：“同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。”将第三十一条第二款修改为：“一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用

38、于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。”（2）优先权原则。我国专利法规定了两种优先权：国际优先权和国内优先权。所谓国际优先权即根据我国加入的条约或互惠原则，申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在我国就相同主题提出专利申请的，申请日为其在我国第一次提出申请的日期；国内优先权即申请人自发明或者实用新型在我国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，申请日为其第一次提出申请的日期。专利法（草案）拟新设外观设计专利申请国内优先权制度，拟

39、将第二十九条第二款修改为：“申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在中国第一次提出专利申请之日起六个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。”申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在三个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。专利法（草案）拟优化要求优先权程序，放宽专利申请人提交第一次专利申请文件副本的时限，拟将发明、实用新型时限延长至十六个月，外观设计是三个月的时限。（3）审查授权。与著作权不同，发明创造不是一旦完成就享有专利权，而是需要向

40、国家知识产权局提出申请，接受审查，审查合格后方可获得授权：同商标注册审查相比，专利审查要严格得多，程序也比较复杂。（4）保密审查。我国专利法第20条根据我国的公共利益需求，规定凡在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查，无论申请主体为中国人或外国人，也无论是国际申请或单一申请。并且，对于未经保密审查而向外国申请专利的发明或者实用新型，在中国申请专利的，不授予专利权。国务院专利行政部门及其专利复审委员会应当按照客观、公正、准确、及时的要求，依法处理有关专利的申请和请求。国务院专利行政部门应当完整、准确、及时发布专利信息，定期出版专利公报。在专利申请

41、公布或者公告前，国务院专利行政部门的工作人员及有关人员对其内容负有保密责任。2、专利申请文件为了便于审查和授权，国家知识产权局要求专利申请人提交一定的文件。提交的文件包括两方面，一方面是证明专利申请人资格及办理专利申请手续的单位的资质的，如授权委托书等；另一方面是表述专利申请内容的，我国国家知识产权局规定，申请发明专利的，需要提交：发明专利请求书、摘要、摘要附图（适用时）、说明书、权利要求书、说明书附图（适用时）；申请实用新型专利的，应提交实用新型专利请求书、摘要、摘要附图（适用时）、说明书、权利要求书、说明书附图；申请外观设计专利的，应提交外观设计专利请求书、图片或者照片（要求保护色彩的，应

42、当提交彩色图片或者照片）以及对该外观设计的简要说明。由于专利权的保护范围往往取决于授予专利权的范围，因此，撰写专利申请说明书、权利请求书要求具备较高的技术知识和专利知识，一般均由专利代理机构代为撰写。3、专利的申请流程专利权的授予实行申请审查制度，即由专利申请权人提出申请，由国家专利主管部门依据专利法专利法实施细则和专利审查指南进行审查，符合条件的授予专利权。实践中，自专利申请权人提出申请之日，到专利授权之日，耗费时间短则24个月左右，长则三至五年。依据专利法，发明专利申请的审批程序包括受理、初审、公布、实审以及授权五个阶段。实用新型或者外观设计专利申请在审批中不进行早期公布和实质审查，只有受

43、理、初审和授权三个阶段。（1）发明专利申请的审查我国对发明专利申请实行两步审查制度：初步审查和实质审查。初步审查在于审查当事人是否按照国家专利局的要求提交了各种申请材料和书式，以及其内容是否有明显的错误，具体有：（一）申请人提交的文件是否符合法律的要求，如请求书、说明书、摘要和权利要求书是否均提交，是否提交了附图，是否提交了要求的身份证明文件及优先权文件等；（二）申请文件的撰写是否符合法律要求，专利权利要求书及说明书撰写是否符合法律要求的文字表达方式、文书格式和用词规范，是否存在明显错误等。例如，权利要求书中描写每一权利要求应使用一句话表述等。实质审查在于审查发明创造是否属于可授予专利权的范围

44、，发明是否符合新颖性、创造性和实用性等专利权授予的实质条件的要求。国家专利局受理申请后进行初步审查，符合要求的，自专利申请日期满18个月即行公告，公告期满进行实质审查，通过后授予专利权。（2）实用新型或者外观设计专利申请的审查我国实用新型或者外观设计专利申请的审查只进行初步审查，通过后即授予实用新型或者外观设计专利权，同时予以登记和公告。初步审查的内容和发明专利初步审查的内容相似，主要是对申请书格式及明显性错误的审查。专利权的保护1、专利权保护的范围专利权的保护范围是指发明、实用新型和外观设计专利权的法律效力所及的范围。专利权是一种无形财产权，由法律明确规定专利权的保护范围，划清专利侵权与非侵

45、权的界限，既有利于依法充分保护专利权人的合法权益，又可以避免不适当地扩大专利保护的范围，损害专利权人以外的社会公众的利益。（1）发明和实用新型专利权的保护范围根据我国专利法及实施细则规定，发明或者实用新型专利权的保护范围，“以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求”。这一规定包括两层含义：一项发明创造专利权的保护范围，须以其权利要求为准，即以由专利申请人提出的并经国务院专利行政主管部门批准的权利要求书中所记载的权利要求为准，不小于也不得超出权利要求书中所记载的权利要求的范围；说明书及附图对权利要求具有解释的功能，可以作为解释权利要求的依据。但是，相对权利要求而言，说明书及附图只

46、具有从属的地位，不能单以其作为发明或者实用新型专利权保护的基本依据，基本依据只能是权利要求书。（2）外观设计专利权的保护范围根据我国专利法及实施细则规定，外观设计专利权的保护范围，“以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计”。这一规定表明，外观设计专利权的保护范围，以体现该产品外观设计的图片或者照片为基本依据。需要说明的是，外观设计专利权所保护的“表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品”的范围，应当是同类产品的范围；不是同类产品，即使外观设计相同，也不能认为是侵犯了专利权。2、专利侵权行为专利侵权行为是指在专利权有效期内，行为人未

47、经专利权人许可又无法律依据，实施他人专利的行为。专利侵权行为可分为直接侵权和间接侵权。直接侵权行为包括以下行为：首先，专利法第11条规定的对于发明和实用新型专利权任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品；对于外观设计专利权，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。其次，专利法第63条规定的假冒他人专利的行为。这里的假冒他人专利，是指非专利权人在自己的非专利产品或者其包

48、装上标明专利权人的专利标记或者专利号，以达到欺骗消费者，获取非法利益的行为。专利法实施细则第84条规定5种假冒专利的行为：（一）在未被授予专利权的产品或者其包装上标注专利标识，专利权被宣告无效后或者终止后继续在产品或者其包装上标注专利标识，或者未经许可在产品或者产品包装上标注他人的专利号；（二）销售第（一）项所述产品；（三）在产品说明书等材料中将未被授予专利权的技术或者设计称为专利技术或者专利设计，将专利申请称为专利，或者未经许可使用他人的专利号，使公众将所涉及的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计；（四）伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件；（五）其他使公众混淆，将未被授予专利

49、权的技术或者设计误认为是专利技术或者专利设计的行为。为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品，能证明该产品合法来源的，仍然属于侵犯专利权的行为，需要停止侵害但不承担赔偿责任。间接侵权是指行为人本身的行为并不直接构成对专利权的侵害，但实施了诱导、怂愚、教唆、帮助他人侵害专利权的行为。我国专利法中虽没有规定间接侵权、但民法总则及侵权责任法都可以作为间接侵犯专利权，对其追究法律责任的依据。3、对专利侵权行为的处理（1）管理专利工作的部门对专利侵权行为的处理我国专利法第60条规定：“未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不

50、愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。”可见，此处授权管理专利工作的部门具有处理专利侵权纠纷的权利。管理专利工作的部门根据已经取得的证据，对涉嫌假冒专利行为进行查处时，可以询问有关当事人，调查与涉嫌违法行为有关的情况；对当事人涉嫌违法行为的场所实施现场检查；查阅、复制与涉嫌违法行为有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料；检查与涉嫌违法行为有关的产品，对有证据证明是假冒专利的产品，可以查封或者扣押。管理专利工作的部门依法行使前款规定的职权时，当事人应当予以协助、配合，不得拒绝、阻挠。根据专利法实施细则的规定，管理专利工作的部门应当事人的

51、请求，可以对五种专利纠纷进行调解：专利申请权和专利权归属纠纷；发明人、设计人资格纠纷；职务发明创造的发明人、设计人的奖励和报酬纠纷；在发明专利申请公布后专利权授予前使用发明而未支付适当费用的纠纷；其他专利纠纷。2019年发布的专利法（草案）拟完善专利行政执法。增加规定：国务院专利行政部门可以应专利权人或者利害关系人的请求处理在全国有重大影响的专利侵权纠纷；管理专利工作的部门应专利权人或者利害关系人的请求处理专利侵权纠纷，对在本行政区域内侵犯其同一专利权的案件可以合并处理；对跨区域侵犯其同一专利权的案件可以请求上级人民政府管理专利工作的部门处理。（2）人民法院对专利侵权纠纷的处理专利法第60条规

52、定：“管理专利工作的部门处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为，当事人不服的可以自收到处理通知之日起十五日内依照中华人民共和国行政诉讼法向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。”（3）被告的抗辩专利权侵权诉讼中，被告可以依法采用有效的抗辩手段，使自己免于承担法律责任。这些抗辩有：不侵权抗辩，不视为侵权抗辩，现有技术、设计抗辩等。其中，不侵权抗辩，比如被诉专利产品属于专利法第4

53、5条规定的宣告无效的专利权。不视为侵权抗辩，比如被告可以举证证明自己的实施行为属于专利法第69条规定的不视为侵犯专利权的行为。现有技术、设计抗辩，比如专利法第62条规定的“在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权”（4）专利侵权诉讼的举证责任一般民事诉讼中举证责任的分配应当适用“谁主张、谁举证”的原则，而我国专利法第61条规定：“专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明。”该规定说明，在专利权侵权诉讼中，原告承担证明被告的行为是专利侵权行为的举证责任，但当专利权

54、侵权诉讼涉及方法专利时，举证责任发生转移，由被告负责举证。被告只要能够证明自己的产品不是依据该方法专利获得的，就不构成侵权。否则，就构成侵权。2019年发布的专利法（草案）拟完善举证责任。拟增加规定：“人民法院为确定赔偿数额，在权利人已经尽力举证，而与侵权行为相关的账簿、资料主要由侵权人掌握的情况下，可以责令侵权人提供与侵权行为相关的账簿、资料，侵权人不提供或者提供虚假的账簿、资料的，人民法院可以参考权利人的主张和提供的证据判定赔偿数额。”4、侵犯专利权的法律责任（1）民事责任行为人侵犯专利权应当承担停止侵害、赔偿损失的民事责任。其中关于损失赔偿数额的确定，我国专利法第65条规定：“侵犯专利权

55、的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。”不过，对于善意的侵权人，我国专利法规定了赔偿责任的免除。专利法第70条规定：“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔

56、偿责任。”2019年发布的专利法（草案）拟加大对侵犯专利权的赔偿力度，它规定对故意侵犯专利权，情节严重的，可以在按照权利人受到的损失、侵权人获得的利益或者专利许可使用费倍数计算的数额一到五倍内确定赔偿数额；并将在难以计算赔偿数额的情况下法院可以酌情确定的赔偿额，从现行专利法规定的一万元到一百万元提高为十万元到五百万元。同时明确网络服务提供者对网络侵权的连带责任，它增加了如下规定：专利权人或者利害关系人可以依据人民法院生效的判决书、裁定书、调解书，或者管理专利工作的部门作出的责令停止侵权的决定，通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开侵权产品链接等必要措施，网络服务提供者未及时采取必要措施的，要承

57、担连带责任。（2）行政责任对于未经许可实施专利侵权行为的侵权人，管理专利工作的部门可以责令停止侵权行为，当事人不服的，可以向法院起诉；对于假冒专利的，由专利管理部门责令改正并予以公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款。（3）刑事责任专利法中涉及刑事责任的仅有假冒专利罪。专利法第63条规定：“假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”我国刑法第216条规定：“假冒他人专利，情节严重的，处三年以下

58、有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。”知识产权法律渊源法律渊源，是指法律的表现形式，它包括四个含义：法律规范的创制机关、外部表现形式、效力级别和地域效力。在我国，知识产权法律的正式法律渊源是指立法机关制定的各种知识产权法律法规和地方政府制定的条例及最高人民法院的司法解释及国务院相关部委的规章。具体如下：（1）宪法。宪法是我国的根本大法，是制定一切法律、法规包括知识产权法的依据。宪法规定：“国家发展自然科学和社会科学事业，普及科学和技术知识，奖励科学研究成果和技术发明创造。”“国家发展为人民服务、为社会主义服务的文学艺术事业、新闻广播电视事业、出版发行事业、图书馆博物馆文化馆和其他文化事业，开展

59、群众性的文化活动。”“中华人民共和国公民有进行科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的自由。国家对于从事教育、科学、技术、文学、艺术和其他文化事业的公民的有益于人民的创造性工作，给以鼓励和帮助。”这些规定为国家立法机关、知识产权的行政管理部门制定知识产权的法律、法规等提供了依据和准则。（2）法律。法律是由全国人民大会及其常务委员会制定的。A.民法。民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。2017年，我国在1987年1月1日生效的中华人民共和国民法通则的基础上，着手制定民法典。民法典将由总则编和各分编组成，目前总则已经于2017年10月1日生效实施，其中关于知识产权的规定在第1

60、23条中，即民事主体依法享有知识产权。知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利：a.作品；b.发明、实用新型、外观设计；c.商标；d.地理标志；e.商业秘密；f.集成电路布图设计；h.植物新品种；i.法律规定的其他客体。目前，民法典各编的立法规划中并没有为知识产权编留下明确的空间。尽管在未来民法典各编中还可能会出现与知识产权相关的规定，但关于知识产权的集中性规定极可能就只有民法总则第123条这唯一的一条。相比较而言，民法通则在第五章“民事权利”中用专节（第三节第9497条）对知识产权进行了明确规定，民法总则知识产权条款在条款设置模式上并未有太大变化，反而在条款数量上有所减少，在形式上很容