农村土地承包经营权法律属性

1、PAGE PAGE 15目录TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc291923094 摘要 PAGEREF _Toc291923094 h 1 HYPERLINK l _Toc291923095 正文 PAGEREF _Toc291923095 h 2 HYPERLINK l _Toc291923096 1土地承包经营营权的概念 PAGEREF _Toc291923096 h 2 HYPERLINK l _Toc291923097 1.1要探讨土土地承包经营营权的法律属属性，首先得得搞清土地承承包经营权的的概念与内涵涵。 PAGEREF _Toc291923097 h

2、 2 HYPERLINK l _Toc291923098 1.2要科学地地界定土地承承包经营权的的概念，必须须了解土地承承包经营权的的形成发展。 PAGEREF _Toc291923098 h 2 HYPERLINK l _Toc291923099 1.3土地承包包经营权是我我国土地权利利体系中基本本的主要的组组成部分，是是土地市场的的重要权利载载体。 PAGEREF _Toc291923099 h 3 HYPERLINK l _Toc291923100 2土地承包经营营权法律属性性之争 PAGEREF _Toc291923100 h 3 HYPERLINK l _Toc291923101 2

3、.1债权说 PAGEREF _Toc291923101 h 3 HYPERLINK l _Toc291923102 2.2物权说 PAGEREF _Toc291923102 h 4 HYPERLINK l _Toc291923103 3土地承包经营营权法律属性性探析 PAGEREF _Toc291923103 h 4 HYPERLINK l _Toc291923104 3.1要探讨分分析土地承包包经营权的法法律属性，我我们先剖析一一下土地承包包经营权的具具体运作内在在要求。 PAGEREF _Toc291923104 h 4 HYPERLINK l _Toc291923105 3.2市场经济济

4、在农村推行行的结果使政政府对农村土土地的管理方方式发生变化化。 PAGEREF _Toc291923105 h 5 HYPERLINK l _Toc291923106 3.3债权性质质不仅不利于于土地承包经经营权的市场场化，且在实实践中会产生生诸多弊端的的原因。 PAGEREF _Toc291923106 h 5 HYPERLINK l _Toc291923107 3.4法律上之之所以需要设设立物权制度度的原因是人人们对物的支支配需要和利利用需求。 PAGEREF _Toc291923107 h 6 HYPERLINK l _Toc291923108 3.5物权的特特征在于对标标的物是否有有排

5、他的支配配权，而非是是否长期享有有该权利。 PAGEREF _Toc291923108 h 7 HYPERLINK l _Toc291923109 3.6土地承承包法是将将土地承包经经营权作为一一个绝对的权权利即物权来来保护的。 PAGEREF _Toc291923109 h 7 HYPERLINK l _Toc291923110 3.7我国的土土地承包经营营权是一种新新型的用益权权。 PAGEREF _Toc291923110 h 7 HYPERLINK l _Toc291923111 参考文献 PAGEREF _Toc291923111 h 8农村土地承包经经营权法律属属性摘要土地承包经营

6、权权是在我国特特定的历史条条件下形成、总总结和创立的的一种民事权权利。其法律属性性为：(1)土地承包经经营权是一种种物权;(22)土地承包包经营权是一一种他物权;(3)土地地承包经营权权是一种用益益物权;(44)土地承包包经营权是一一种新型的用用益权。我认认为中华人人民共和国物物权法中应应有“农村土土地承包经营营权”，并占居其应应有的位置。关键词：土地承承包经营权、物权、用益物权Abstracct：The rright to laand coontracctual managgementt in tthe sppecifiic hisstoriccal coonditiions oof the

7、e formmationn, revview aand crreatioon of a civvil riight. Its llegal attriibutess: (1) landd conttract and mmanageement rightt is aa righht; (22) lannd conntractt and managgementt righht is a rigght ovver thhe proopertyy; (3) the rightt to lland ccontraactuall manaagemennt is a usuufructt; (4) Land

8、d conttract managgementt righht is a neww usuffruct. I thhink tthat tthe PPRC Prropertty Laww shoould bbe ruural lland ccontraact annd mannagemeent riights, andd occuupy itts rigghtfull placce.Land coontracct andd manaagemennt rigghts, propeerty rrightss, usuufructtuaryKeywordds: Land contrract aand

9、 maanagemment rrightss, proopertyy righhts, uusufruuctuarry正文1土地承包经营营权的概念1.1要探讨土土地承包经营营权的法律属属性，首先得得搞清土地承承包经营权的的概念与内涵涵。关于土地承包经经营权的概念念与称谓，许许多学者提出出不同的看法法：有的主张张称为“ 承承包使用权”;有的认为应应叫做“土地地承包权”或或“农地使用用权”，有的的主张改称为为“永佃权”，认认为目前我国国的农村土地地承包权就是是一种新的永永佃权;有的的呼吁建立“地地上权和永佃佃权”，取代代承包经营权权，认为土地地承包经营权权这个概念“混混淆了地上权权和永佃权之之间界

10、限，无无法分清这样样两个民事权权利概念之间间的法律差别别”，“ 在在司法实践中中造成不应有有的混乱”(杨立新论论我国土地承承包经营权的的缺陷及其对对策)。1.2要科学地地界定土地承承包经营权的的概念，必须须了解土地承承包经营权的的形成发展。土地承包经营权权是具有中国国特色的社会会主义农村经经济体制改革革的产物，它它的产生与成成熟代表了我我国农村经济济体制改革和和发展的历程程。从历史背背景上看，我我国在改革开开放前，农村村实行的是“三三级所有、队队为基础”、“统统一生产、统统一分配”的的体制，农民民生产劳动本本身与其利益益脱节，存在在着 “有力力不出工、出出工不出力”的的现象，直接接影响了生产产

11、力的发展。安安徽凤阳的农农民率先实行行“大包干”，打打破“大锅饭饭”。从19978年起，一一些农村陆续续出现了包产产到户。但当当时对这种现现象的看法并并不一致。直直到80年代代初期，承包包到户这种做做法得到中央央肯定。此后后的宪法修正正案，以及民民法、土地地管理法、农农业法、草草原法等都都对家庭联产产承包责任制制进行了基本本的规范。总总的来看，家家庭联产承包包经营符合当当时农村生产产力发展和广广大农民的要要求，是生产产关系必须适适应生产力发发展这一规律律在农村运作作的结果，也也是农村乃至至整个国民经经济发展的客客观要求。11986年44月通过并公公布的中华华人民共和国国民法通则第第八十条第二二

12、款规定：“公公民、集体依依法对集体所所有的或者国国家所有由集集体使用的土土地的承包经经营权，受法法律保护。承承包双方的权权利和义务，依依照法律由承承包合同规定定。”“承包包经营权”第第一次作为法法定的概念出出现在法律条条文中。1.3土地承包包经营权是我我国土地权利利体系中基本本的主要的组组成部分，是是土地市场的的重要权利载载体。土地承包经营权权担负着实现现土地民事流流转的重要职职能(地上权权一般不具有有实现土地民民事流转的功功能)，具有有极为重要的的地位。其丰丰富的内涵、重重要的作用，是是大陆法上的的地上权所不不能比拟的。土土地承包经营营权凝聚了我我国广大农民民群众在党的的建设有中国国特色社会

13、主主义理论的指指导下，发奋奋图强摆脱贫贫困奔小康的的情结和宝贵贵经验，具有有牢固的实践践基础和强大大的生命力。它它不是在引用用、消化和改改造国内外的的永佃权和地地上权基础上上形成的权利利设计，更不不是大陆法的的地上权制度度在中国推行行的结果。所所以我们完全全无必要仿照照大陆法的“地地上权”制度度，更无必要要拿“地上权权”、“永佃佃权”的概念念来取代土地地承包经营权权的概念。2土地承包经营营权法律属性性之争几年来学术界对对农村土地承承包经营权的的性质争论不不休。有些学学者认为土地地承包经营权权是债权，有有些学者认为为是物权或新新型物权，有有的说承包经经营权是用益益权，有的学学者认为，我我国的土地

14、承承包经营权经经历了一个债债权物权化的的过程。还有有的认为“土土地承包经营营权既不是典典型的物权，也也不是典型的的债权，而是是一种兼具物物权和债权特特点的奇怪的的混合体”(叶建丰在在我国重建永永佃权的构想想)。理论论界关于土地地承包经营权权性质争论的的代表性观点点主要有物权权说和债权说说两种。2.1债权说不少学者认为，土土地承包经营营权是以承包包合同为基础础构建的，属属债权性质，其其主要理由是是：1、土地地承包经营权权连带于联产产承包，发包包方对承包经经营权的标的的物- 土地地握有相当大大的支配权，承承包人若达不不到“承包指指标”就要承承担违约责任任，甚至被发发包方收回土土地承包权。22、从土

15、地承承包经营权转转让的条件看看，承包人不不能自主转让让土地承包经经营权，必须须经发包方同同意，这种转转让方式完全全是普通债权权的转让方式式。3、联产产承包合同关关系是发包方方与承包人之之间的内部关关系，在土地地转包关系中中，转包人取取得的权利也也是土地承包包经营权，如如果该权利性性质为物权，显显然违背一般般物权法原理理。总之“联联产承包合同同，属于债权权关系，基于于联产承包合合同所取得的的农地使用权权(即目前的的土地承包经经营)，属于于债权性质”(见制定中中国物权法的的基本思路，载载法学研究究19955年第3期)。“目前的的土地承包经经营权具有债债权性质，并不是因为为承包经营是一个典型型的债的

16、关系系术语，而是是根据其据以以存在的现实实法律关系的的内容与特点点，进行深入入分析之后所所得的结论”(陈甦土地地承包经营权权物权化与农农地使用权制制度的确立)。 2.2物权说在农村土地承包包经营制度推推行前期，大大多数学者认认为土地承包包经营权具有有物权性质。他他们从物权的的一般概念(对物的管理理、支配、收收益和排他干干涉)出发，依依据物权法定定原则和我国国民法通则则第八十条条第二款关于于土地承包经经营权的规定定，第五章第第一节(被公公认是立法对对物权关系的的确定)，认认为土地承包包经营权系物物权性的。但但其理由不尽尽相同，有的的认为土地承承包经营权类类似于传统民民法上的永佃佃权，永佃权权属于

17、用益物物权类的民事事权利，故土土地承包经营营权自然属于于物权性的。有有的认为土地地承包经营权权“是在农村村土地等自然然资源所有权权与使用收益益权分离的基基础上产生的的一类新型物物权”(彭万万林主编的民民法学，中中国政法大学学出版社，11994年版版);有的则则进一步认为为土地承包经经营权是一种种用益物权的的民事权利(新中国民民法学研究综综述，中国国社会科学出出版社，19990年)。还还有的认为我我国的土地承承包经营权类类似于德国、瑞瑞士民法中规规定的用益物物权体系中的的用益权。其其认为我国“目目前有两种权权利可以归入入创设的用益益权之中，即即以开发利用用国有集体自自然资源(森森林、山岭、草草原

18、、荒地、滩滩涂、水面、矿矿藏)为目的的使用权和以以耕作、牧畜畜、养殖为目目的而承包国国有、集体土土地资源(土土地、森林、山山岭、草原、荒荒地、滩涂、水水面)的承包包经营权。因因为这两类权权利都符合用用益权的特征征，其内容与与用益权基本本相同”(房房绍坤用益益物三论，中中国法学11996年第第2期)。总之，关于于土地承包经经营权，百家家争鸣，仁者者见仁，智者者见智，各种种主张皆有一一定的理论支支撑。有的学学者认为，债债权说与物权权说平分秋色色，实际上只只是采取了不不同的判断标标准和方法而而已。债权说说是基于具体体权利的普遍遍形成过程的的实证判断，物物权说是基于于抽象权利的的法定原则和和规定的逻辑

19、辑推论(梁慧慧星主编：中中国物权法研研究，法律律出版社，11998年版版)。 3土地承承包经营权法法律属性探析析3.1要探讨分分析土地承包包经营权的法法律属性，我我们先剖析一一下土地承包包经营权的具具体运作和内内在要求。家庭承包经经营(早期称称为家庭联产产承包经营)，是将农村村集体所有的的土地按人口口均分，再以以农户为单位位与村、组签签订承包合同同，明确承包包期、承包费费等内容。合合同签订后农农户则享有自自主经营的权权利，对自主主生产经营的的收益“上缴缴国家的，留留足集体的，剩剩余全是自已已的。”这是是在坚持土地地公有制前提提下，为了激激励农民的生生产积极性，促促进农村经济济发展，给农农民更多

20、的自自主权，进而而在经营机制制上和分配上上所作的重大大调整。它适适应了农村生生产力水平和和农民的要求求，20多年年的实践也充充分证明了这这一点。但由由于这个制度度本身的局限限，也带来了了一些不利因因素。例如，村村、组所有的的东、西、南南、北、中的的土地皆按人人口均分，户户户享有，好好坏搭配，平平均分摊，造造成大片土地地的“碎化”，不不利于大型机机械化生产;一家一户的的土地生产经经营上的分散散导致经营规规模狭小，进进而导致生产产经营成本的的增高。特别别是我国加入入WTO以后后，这一问题题尤为突出。我我国农产品因因价格偏高而而缺乏国际竞竞争力。近年年来农民收益益骤减，在一一些二、三产产业比较发达达

21、的地区，出出现了弃耕、撂撂荒现象。广广大农民和各各级政府都在在不断寻求解解决问题的办办法，并逐步步引入市场机机制。3.2市场经济济在农村推行行的结果使政政府对农村土土地的管理方方式发生变化化。例如，在强化使使用权方面，有有的地方采取取转让措施，让让不愿种地者者将其承包地地租给需要土土地的农户或或者种田能手手，使土地相相对集中一些些;有些地方方则允许承包包地继承、转转包，使土地地承包经营权权由固定变为为灵活;还有有一些地方为为解决以农户户为单位的小小生产与农村村大市场的矛矛盾，推出了了公司加农户户、专业协会会加农户、专专业市场加农农户等农业产产业化的经营营方式;有些些地方还实行行了“股份制制”和

22、“反租租倒包”等形形式。这些举举措不同程度度地克服了家家庭承包经营营的不足和局局限，同时也也将土地承包包经营权的流流转问题凸显显出来，更重重要的是促使使承包经营权权的性质向物物权转化。3.3债权性质质不仅不利于于土地承包经经营权的市场场化，且在实实践中会产生生诸多弊端的的原因。例如，在我国农农村开始实行行联产承包责责任制时，农农民在土地上上仅仅享有债债权法意义上上的经营权，当当时对承包经经营权的保护护是以承包合合同为依据，这这种保护使农农民有了相对对于集体组织织的某种独立立法律地位。但但从土地承包包方面说，侵侵犯农民利益益的现象频繁繁出现：签订订合同后，发发包方不履行行合同，将农农民的承包地地

23、随意收回;以建设公益益事业项目为为名，随意占占用农民已经经承包的土地地;未经农民民同意，随意意调整农民的的承包地，随随意提高承包包费;随意缩缩短土地承包包期等，不同同程度地侵犯犯了农民的切切身利益，挫挫伤了农民的的积极性。有有些乡、村干干部表面上是是代表平等的的当事人一方方在签订合同同，但实际上上是以管理者者的身份在行行使权力。这这种以行政力力量做后盾的的不平等很容容易导致发包包方强行撕毁毁合同，一些些地方曾频繁繁出现农民起起诉乡村集体体组织违反土土地承包合同同的案件。最最高人民法院院于19866年在关于于审理农村承承包合同纠纷纷案件若干问问题的意见中中，对“发包包方任意毁约约问题”作出出专门

24、规定，指指出：“审理理这类案件，应应当依法维护护原合同的效效力。承包人人要求继续履履行合同的，应应予支持。发发包方毁约给给承包人造成成的经济损失失，应当予以以赔偿”。但但这种赋予土土地承包经营营权的债权保保护措施，远远不能适应稳稳定农村土地地使用关系和和保护农民利利益的客观要要求。发包人人完全可以通通过合同条款款，对承包人人权利加以限限制和附加种种种苛刻的义义务或条件。另另外对承包人人以合同为依依据，适用合合同法的法理理，承包人的的权益亦难以以得到充分保保护。法院对对承包人的保保护，受到合合同法规则的的制约，比如如未经发包人人同意私自转转让、转包承承包合同的，承承包合同无效效，这就不利利于建立

25、土地地承包经营权权的市场流转转机制。再者者，由于债权权具有相对性性，无排除第第三人的对世世效力，假如如在承包人的的承包权益受受第三人侵害害时，如果发发包人不以所所有权人身份份请求保护，则则很难直接启启动保护程序序。因为我国国现行法律尚尚未确认第三三人侵害债权权，也未赋予予占有人以占占有事实抵御御第三人侵害害的占有效力力。因而将承承包经营权定定位为债权直直接影响到土土地承包经营营权流转的交交易安全。随随着农村经营营结构、劳动动就业结构的的调整和市场场取向改革的的深入，在农农村土地承包包经营体制的的基础上创设设土地承包经经营权的市场场化流转机制制，具有现实实的紧迫性和和深远的战略略意义。近年年来，

26、农村土土地承包经营营权流转呈现现出速度加快快、区域扩大大、参与主体体多元化、流流转形式多样样化的态势，无无形中促进土土地承包经营营权摆脱债权权保护的束缚缚，而向物权权转化，其物物权属性日益益彰显的客观观要求敦促国国家在物权立立法时，将土土地承包经营营权规定为物物权，以物权权关系取代承承包合同关系系。 3.4法律上之之所以需要设设立物权制度度的原因是人们们对物的支配配需要和利用用需求。人们对物的支配配需求的广泛泛性和相互排排斥性，往往往会导致社会会冲突和对抗抗。于是便要要求设立法律律，从法律上上加以规范(确认、保护护、制裁)，以以便建立一种种理性的社会会秩序。支配配需求的广泛泛性在很大程程度上来

27、自于于资源的有限限性和人们对对资源的利用用需求的无限限性。资源的的有限性和人人们的需求广广泛性之差距距越大，对抗抗就越强，进进而要求通过过法律实现其其对资源合理理配置和有效效利用的愿望望就越高。土土地具有位置置的固定性、资资源的稀缺性性和不可再生生性等特殊属属性，故在古古今中外立法法上，土地权权利不仅是土土地法律制度度的核心内容容，也是物权权法的重要内内容。建立土土地法律制度度的根本目的的，是政府对对土地资源的的保护和有效效利用及稳定定社会经济、政政治秩序。土土地法律制度度的调整对象象，是土地的的归属、利用用、流转和管管理等关系。土土地承包经营营权一方面反反映的是对集集体土地的经经营，另一方方

28、面反映农户户对土地利益益的分配。罗罗马法认为，他他物权是积极极地创设在他他人之物上的的权利。既然然土地承包经经营权涵有承承包经营他人人(集体)土土地的权利和和取得自己应应得利益之内内容，若以债债权作为它的的定位，是很很难保证承包包经营权人的的利益实现的的。所以，要要切实保证承承包人对土地地承包经营及及其权益的排排它干涉与支支配，唯一的的保证是必须须认可土地承承包经营权是是物权中的他他物权。3.5物权的特特征在于对标标的物是否有有排他的支配配权，而非是是否长期享有有该权利。日本民法在在物权法编中中，规定专门门的一章“永永佃权”，规规定永佃权人人有支付佃租租、而在他人人土地上耕作作或牧畜权利利;永

29、佃权人人可以将其权权利转让给他他人，或者在在其权利存续续期间，为耕耕作、牧畜而而出租土地;永佃权的存存续期间为220年以上550年以下。意意大利民法典典在第三编编“所有权”中中专门规定第第四章“永佃佃权”。永佃佃权人承担改改良土地、向向土地所有权权人定期支付付地租，对土土地产生孳息息、埋藏物以以及对有关地地下层的利用用，永佃权人人享有与土地地所有权人同同等的权利。意意大利永佃权权的期限可以以永久或者附附期限，所附附期限不得少少于20年。我我国土地承承包法规定定：“耕地的的承包期为三三十年。草地地的承包期为为三十至五十十年。林地的的承包期为三三十年至七十十年;特殊林林木的林地承承包期，经国国务院林业行行政主管部门门批准可以延延长。”那种种认为，由于于承包经营权权有一定承包包期限、因而而不是物权的的观点，是站站不住脚的。其其实，是否有有期限并不是是物权的决定定因素。如前前述一些国家家的物权法中中的地上权或或地役权、永永佃权也都是是有期限的。3.6土地承承包法是将将土地承包经经营权作为一一个绝对的权权利即物权来来保护的