法理学(第五版)课件第四章法、法律

1、法理学Jurisprudence（第五版）法理学第二编 法理学基本概念 法理学之所以是科学，其重要标志之一就在于形成了一个内容丰富、逻辑严谨的概念体系和理论体系。本编所分析的法（法律）、法的渊源和效力、法律体系、法的要素、权利和义务、法律行为、法律关系、法律责任都是法理学和整个法学体系的基本概念（基本范畴）。它们之所以是基本概念（基本范畴），就在于法理学和法学的其他概念只有从它们特别是权利和义务这对中心范畴中获得其语义和意义，才能获得其完全科学的意义。第二编 法理学基本概念 法理学之所以是科学第四章法、法律 法，国之权衡也，时之准绳也；权衡所以定轻重，准绳所以正曲直。 （唐）吴兢 吴兢（670

2、749），汴州浚仪（今河南开封）人，唐代史学家。第四章法、法律 法，国之权衡也，时之准绳也第一节“法”“法律”的语义分析第二节法的本质第三节法的基本特征第四节法的作用第五节法的定义本章导言： 法的概念是法理学和整个法学的核心问题，也可以说是法的本体论问题。法理学只有科学阐释了法的概念问题，才能建立相应的法学理论体系，并为进一步解决法学的所有问题提供理论前提。法的概念问题涉及法和法律的语义、法的本质、法的基本特征、法的作用等，涉及法与国家、阶级、社会物质生活条件等的关系。对法的概念问题的回答历来是划分各种不同法学流派的主要依据和标准，也是马克思主义法理学区别于其他法理学的主要之点。第一节“法”“

3、法律”的语义分析本章导言：第一节“法”“法律”的语义分析一、古今汉语中的“法”和“法律”汉语中“法”的古体是“灋”：“灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。“在古代文献中，“法”除与“刑”通用外，也往往与“律”通用。唐律疏议：“法亦律也，故谓之为律。“清末以来，“法”与“法律”是并用的。在现代汉语中，广义的“法律”指法律的整体。狭义的法律仅指全国人大及其常委会制定的法律。第一节“法”“法律”的语义分析一、古今汉语中的“法”和“法法理学(第五版)课件第四章法、法律第一节“法”“法律”的语义分析二、 西文中的“法”和“法律”及相关概念英语：law；拉丁文：jus 和lex；法文：d

4、roit 和loi；德文：Recht 和Gesetz 。jus、droit、Recht 等词语不仅有“法”的意思，而且都兼有权利、公平、正义等含义。西方“法”和“法律”二元化结构是西方法律文化中特有的。它是“自然法”（理想法、正义法、应然法）与“实在法”（现实法、国家法、实然法）对立观念的法哲学概括。“法”和“法律”除作为法学上的用语外，有时也被扩大使用于其他领域，如党规党法、厂规厂法、道德法庭、章法等。第一节“法”“法律”的语义分析二、 西文中的“法”和“法律第二节法的本质一、马克思主义经典作家关于法的本质的论述资产阶级法学家代表性的学说有：意志说、命令说、规则说、判决说、行为说、社会控制说

5、、事业说等。马克思主义创始人对法学的主要贡献在于从辩证唯物主义和历史唯物主义出发，科学地揭示了法的本质及其发展规律。马克思：“法的关系正像国家的形式一样，既不能从它们本身来理解，也不能从所谓人类精神的一般发展来理解，相反，它们根源于物质的生活关系”。法的关系，与物质生活关系的变化第二节法的本质一、马克思主义经典作家关于法的本质的论述法的第二节法的本质第一，马克思主义经典作家的论述揭示了法与统治阶级的内在关系。第二，马克思主义经典作家的论述揭示了法与国家的必然联系。第三，马克思主义经典作家的论述揭示了法与社会生产方式的因果联系。由于揭示了法与统治阶级、国家、社会物质生活条件的必然联系，马克思主义

6、经典作家的论述推进了法学理论的根本变革。德意志意识形态：国家是统治阶级的各个人借以实现其共同利益的形式，这些“占统治地位的个人除了必须以国家的形式组织自己的力量外，他们还必须给予他们自己的由这些特定关系所决定的意志以国家意志即法律的一般表现形式”。共产党宣言：“你们的观念本身是资产阶级的生产关系和所有制关系的产物，正像你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样，而这种意志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件来决定的。”第二节法的本质第一，马克思主义经典作家的论述揭示了法与统治第二节法的本质二、 法的阶级本质“法是统治阶级意志的体现”第一，法是“意志”的体现。第二，法是“统治”阶级意志的反

7、映。第三，法是统治“阶级”的意志的反映。第四，法是“被奉为法律”的统治阶级的意志。1949年9月中国人民政治协商会议第一次全体会议1988年4月，七届人大会场设立了秘密写票处第二节法的本质二、 法的阶级本质1949年9月中国人民政治第二节法的本质三、法的本质由特定社会的物质生活条件决定社会物质生活条件使人们产生了法律需要，同时又决定着法的本质和发展。法的统治阶级意志的内容由社会物质生活条件决定，这是从终极意义上说的。除了社会物质生活条件外，政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、科技等因素也对统治阶级的意志和法律制度产生不同程度的影响。统治阶级的意志是法的“初级本质”，社会物质生活条件是法的“

8、更深层次”的本质。第二节法的本质三、法的本质由特定社会的物质生活条件决定第三节法的基本特征法的基本特征：一、 法是调整社会关系的行为规范管仲：“法者所以兴功惧暴也，律者所以定分止争也，令者所以令人知事也。”法只调整它认为重要并且适合由其调整的社会关系。法既区别于思想意识和政治实体，又区别于技术规范法所调节的对象不是特定的，而是一般的行为或社会关系；法不是仅适用一次，而是在其有效期间反复适用的。第三节法的基本特征法的基本特征：第三节法的基本特征二、 法是由国家制定或认可的行为规范法律规范区别于其他社会规范：法律规范是由国家制定或认可的普遍适用于一切社会成员的规范。“法者，国家所以布大信于天下”由

9、国家制定或认可，是国家创制法的两种方式。法既然是由国家制定或认可的，它就必然具有国家意志的属性，因此具有高度的统一性、极大的权威性。法的统一性法的权威性第三节法的基本特征二、 法是由国家制定或认可的行为规范第三节法的基本特征三、法是规定权利和义务的社会规范法通过规定人们的权利和义务，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调节社会关系。与道德、宗教和习惯相区别。道德和宗教实质上或一般说来是以规定人对人的义务或人对神明的义务来调整社会关系的。法以规定人们的权利和义务为自己的主要内容，所以，法属于“应然”的范畴，而不属于“实然”的范畴。第三节法的基本特征三、法是规定权利和义务的社会规范第三节法的基本特

10、征四、 法是由国家强制力保证实施的社会规范法是由国家强制力保证实施的，对违法和犯罪行为，国家将通过一定的程序对行为者进行强制制裁。耶林：“无国家强制力之法，犹如不燃烧的火，不发亮的光。”法由国家强制力保证实施，这是从终极意义即国家强制力是法的最后一道防线的意义上讲的；哈特说，“之所以要求制裁，并不是作为通常的服从动机，而是确保那些自愿服从的人不致牺牲给那些不服从的人”。第三节法的基本特征四、 法是由国家强制力保证实施的社会规范第四节法的作用一、法的作用的原理法的作用是统治阶级（在阶级对立社会中）或人民（在社会主义社会中）的意志影响社会生活的体现。法的作用是国家权力运行过程的体现。法的作用是社会

11、生产方式自身力量的体现。二、法的作用的分类一般作用与具体作用整体作用与局部作用预期作用和实际作用直接作用与间接作用积极作用和消极作用规范作用和社会作用第四节法的作用一、法的作用的原理一般作用与具体作用第四节法的作用（六） 规范作用和社会作用两种作用是手段与目的的关系，即法通过其规范作用（作为手段）而实现其社会作用（作为目的）。法的规范作用主要表现为：1. 告知作用2. 指引作用3. 评价作用4. 预测作用5. 教育作用6. 强制作用第四节法的作用（六） 规范作用和社会作用第四节法的作用三、 法的局限性第一，法只是许多社会调整方法中的一种；第二，法的作用范围不是无限的，也并非在任何问题上都是适当

12、的；第三，法对千姿百态、不断变化的社会生活的涵盖性和适应性不可避免地存在一定的局限；第四，在实施法律所需的人力资源、精神条件和物质条件不具备的情况下，法不可能充分发挥作用。第四节法的作用三、 法的局限性第五节法的定义一、法学史上的法定义奥古斯丁说，“什么是时间？若无人问我，我便知道；若要我向询问者解释，我便不知道”。给法下定义主要有三个不同的角度第一，从法的本体的角度（1） 规则说。管仲：“法律政令者，吏民规矩绳墨也。”（2） 命令说。霍布斯：“法是国家对人民的命令。”第五节法的定义一、法学史上的法定义第五节法的定义第一，从法的本体的角度（续）（3） 判决说。格雷：“法只是指法院在其判决中所规

13、定的东西，法规、判例、专家意见、习惯和道德只是法的渊源。（4） 行为说：布莱克：“法存在于可以观察到的行为中，而非存在于规则中。”第五节法的定义第一，从法的本体的角度（续）第五节法的定义第二，从法的本源的角度（1） 神意说。亚里士多德：“法律恰恰正是免除一切情欲影响的神和理智的体现。”（2） 理性说。朱熹说：“法者，天下之理。”（3） 意志论。罗伯斯比尔：“法律是人民意志的自由而庄严的表现。”第五节法的定义第二，从法的本源的角度第五节法的定义第二，从法的本源的角度（续）（4） 权力论。韩非：“法者，宪令著于官府，刑罚必于民心，赏存乎慎法，而罚加乎奸令者也。“（5） 必然论（规律论）：孟德斯鸠：

14、“从最广泛的意义来说，法是由事物的性质产生出来的必然关系。在这个意义上，一切存在物都有它们的法。”第五节法的定义第二，从法的本源的角度（续）第五节法的定义第三，从法的作用或功能的角度（1） 正义工具论。亚里士多德说：“要使事物合于正义（公平），须有毫无偏私的权衡；法律恰恰正是这样一个中道的权衡。”（2） 社会控制论。欧阳修说：“夫法者，所以禁民为非而使其迁善远罪也。“（3） 事业论。富勒：“法是使人们的行为服从规则治理的事业。”第五节法的定义第三，从法的作用或功能的角度第五节法的定义二、 马克思主义的法定义法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的，反映由特定社会物质生活条件所决定的（在阶级对立社会中）统治阶级意志或（在社会主义社会中）人民意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展对统治阶级或人民有利的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范体系。对于从事科学研究和法律职业的人来说，定义是远远不够的。“在科学上，一切定义都只有微小的价值。”“如果不忘记所有定义都只有有条件的、相对的意义，永远也不能包括充分发展的现象一切方面的联系。”对各种概念，特别是一些基本概念，“我们不能把它们限定在僵硬的定义中，而是要在它们的历史的或逻辑的形成过程中来加以阐明”。第五