10第十章专利权的客体

1、第十章 专利权的客体第一节 发明第二节 实用新型第三节 外观设计第四节 不授予专利权的对象本章导读：我国专利法的主题，即关于可获专利的客体，主要包括：发明、实用新型、外观设计。以一部法律同时保护三种不同的客体，是我国专利法的特点。第一节 发明一、发明的定义发明的概念，历来在各国的立法和学理上都是一个众说纷纭的问题。世界各国立法体例中的定义大致分为三种：一是列举式：未下明确定义二是定义式三是排除式定义式：在专利法中明确下一个定义，以法律形式阐述发明的定义.我国专利法实施细则第2条规定：“专利法所称的发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。”从词义上看，发明是指科技开发者依据自然规律

2、或规则，运用自己的资金和智力创造出来的新技术方案。日本特许法规定：“本法所谓发明，是指利用自然规律所为的技术构思中具有一定高度的创造”。美国专利法第101条规定：可以获得专利的发明是指新颖而有用的制造方法、机器、制造品、物质的组合，或者它们的新颖而有用的改进。联合国世界知识产权组织（WIPO）主持制定的发展中国家发明示范法第112条规定：发明是发明人的一项思想，能在实践中解决技术领域的某一特定问题。以上定义中可以看出，发明是发明人的一种技术思想，它是利用自然规律做出的能够解决问题技术领域某一特定问题的新的技术方案，或技术构思。发明最根本的技术特征在于其技术性，即符合自然规律并能在产业上实施的性

3、质。之所以给发明而不是其他科学信息以专利权，主要就是因为发明可以产业中应用，直接产生商业利益。对于不能在产业中直接应用的信息，如科学发现、违背自然规律的发明创造、智力活动的规则等不属于专利法保护的发明创造。发明包含的内容包含四个方面的内容：（一）发明必须是关于自然规律的东西。（指自然界中存在的物理和化学的定律或原理，不包括人的纯智力活动产生的东西或认为规定的东西）。（二）发明必须是利用自然规律的结果。根据这个规定，科学规律是对自然规律本身的新的认识，并不是利用，因此，科学发现不是发明。发现物品或方法的新用途，虽不是“发明”，但若是积极利用，且有后继性的创造性时，可以成为“用途发明”。实际上，科

4、学发现与发明的区别是微妙的，区别就在于有无原理上有目的地利用自然规律的创造性。（三）发明是一种技术方案。即用技术的手段，解决技术问题，产生技术的效果。它需要具有发挥人的作用的创造性。判断创造性时，以发明时为准，且该创造性体现于构思上。（四）能够被较为稳定地重复实施。即具有实用性。排除式：大多数国家专利法采纳的作法，我国也基本上采纳了该立法例。至于细则第2条的规定，实际上仅解释了发明的种类，并未给专利下定义。“专利法所称的发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。”从词义上看，发明是指科技开发者依据自然规律或规则，运用自己的资金和智力创造出来的新技术方案。二、发明的种类我国专利法上的

5、发明有两种：产品发明和方法发明。“改进发明”本身并不是一个独立的发明，因为它要么是产品发明，要么是方法发明。（一）产品发明是指发明的最终表现形态是一种实物。是人们通过研究开发出来的关于各种新产品、新材料、新物质等的技术发明。可细分为：物品发明、物质发明、材料发明。产品可以是一个独立完整的产品，也可以是一个仪器或设备中的零部件。（二）方法发明是指发明的最终表现形态为一种实现某种技术效果的程序或步骤。是人们为制造产品或者解决某个技术课题而研究开发出来的操作方法、制造方法以及工艺流程等技术方案。可以是由一系列步骤构成的完整过程，也可以是一个步骤，如制造方法、测量方法、分析方法、产品的新用途等。一般而

6、言，方法发明和产品发明的一个主要区别在于方法发明在其实施过程中具有时间因素；但在二者之间存在着一个模糊地带，有的发明既可以作为产品发明，也可以作为方法发明。另外，“有新用途的产品”和“产品的新用途”也常使方法发明和产品发明的划分无可奈何。发明还可以区分为原始发明和改进发明。还有一种用途发明。专利法将发明进行分类的法律意义在于：1、在专利申请过程当中，不同的发明所提交的专利申请文件有所不同，其撰写的内容也有所不同。2、在取得专利权后，因发明种类不同，专利权人行使权利的方式不同，专利权的效力范围也不同。3、在专利侵权诉讼中，因发明的种类不同，而导致举证责任不同。第二节 实用新型实用新型的历史沿革：

7、首先，对于实用新型的起源，各学者都提及1843年英国英国的外观设计法，或者是实用设计法或使用新兴条例，是世界上最早的实用新型保护法。其次，各学者都提及1891年德国实用新型保护法，指出该法是第一部正式保护实用新型的法律。有学者详细分析了实用新“型”的原由，指出早期实用新型所保护的一种模型，“型”即模型，这也是实用新型仅保护具有固定形状的某种产品，而不保护平面或无立体形状产品的历史原因。目前日德两国也已突破了固定立体形状的限制，而是包括产品和方法在内。再次，有学者详细分析了法国的实用证书制度、澳大利亚的小专利制度和荷兰的小注册专利制度，指出，这种专利客体 与实用新型很接近；根据三国各自的法律，他

8、们与发明专利保护的客体没什么区别，只是获得保护的程序简易、迅速、花费低廉，而且保护期短认为这些客体只能是具有短期商业开发寿命的。实用物品，可以归入实用新型的范畴。国际上赞同采用实用新型制度的三点理由：第一、鼓励人们投资于实用物品的开发研究；第二，能弥补发明专利的不足；第三，可向专利申请人提供保护。另外，实用新型还可减轻专利审查负担，减少实质审查的压力。我国的实用新型制度：细则第2条规定：“对产品的形状、构造或其组合所提出的适于实用的新的技术方案”。其具有如下特点：1、实用新型只适用于产品，而非方法；2、只能是立体形状、构造的产品；3、必须具有实用性，能够在工业上应用。4、必须是可自由移动的物品

9、。产品的形状产品具有的、可以从外部观察到的空间形状。对产品的形状提出的技术方案可以是对产品的三维形态的空间外形所提出的技术方案：如对凸轮形状、刀具形状作出的改进；也可以是对产品的二维形态所提出的技术方案。产品的形状以及表面的图案、色彩、文字、或其结合没解决技术问题的，不属于实用新型专利保护的客体。如建筑平面设计图；仅以表面图案设计为区别特征的棋类、牌类。如古诗扑克等。产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。可以是机械构造、线路构造等。机械构造是指构成产品的零部件的相对位置关系、联结关系和必要的机械配合关系等。线路构造是指构成产品的元器件之间的确定的连接关系。实用新型与发明的区别

10、：1、二者的专利性要求不同；2、二者的保护范围不同；3、二者的审批手续不同4、二者的保护期不同实用新型与发明的区别：以下发明创造不能以实用新型专利保护：1）方法发明2）无确定形状的产品的发明3）物质的分子结构、组分不属于实用新型专利给予保护的产品的构造。如果食品、饮料、调味品、药品的改进仅涉及其化学成分、组分等，而不涉及产品的结构，则不属于实用新型专利的保护客体。4）如果实用新型要求保护的产品相对于现有技术来说只是材料的分子结构或组分不同，也不属于实用新型专利保护的客体。如，以塑料替换玻璃的同样形状的杯子等。第三节 外观设计一、外观设计的概念指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的

11、结合所作出的富有美感的并适于工业应用的新设计。二、外观设计的特征1、附载外观设计的产品必须具有相对的独立性；2、外观设计必须是与独立的具体的产品合为一体的新的设计。3、附载外观设计的产品必须在工业上能够应用。4、外观设计必须使人产生美感，即通过形状、图案、色彩或者其结合而创造出来的外观设计被用以装饰物品，能够使人的视觉触及后产生一种愉悦的感受。*外观设计就是对产品的外表所作出的设计。*外观设计就是对指形状 图案 色彩或其结合的设计。形状：三维产品的造型；图案指两维的平面设计，如床单等；色彩：可以是构成图案的成分，也可以是构成的部分。这样，外观设计可以是立体的造型，可以辅助于色彩，还可以是三者的

12、结合。与版权法保护的美术作品不同，专利法保护的外观设计要求富于美感并且具有工业实用性。对美感不能要求太高主要是鼓励人们尽可能消除许多机器或装置上不雅观和令人厌恶的特征。但与版权法相比，外观设计要求的美感，体现出其在创作高度上的要求比版权法要高。发明和实用新型：技术效果；外观设计是美观的效果。但都涉及到产品的形状，如何区分：外观设计：不涉及产品的结构 、 构造；装饰性外观；实用新型：通过运用自然规律的技术方案解决产品的美观问题，应当作为实用新型或发明来保护功能性外观。二者冲突时不能申请外观设计专利。美感的含义1、外观设计的形状、图案、色彩或者其结合能够被人们的视觉感知；2、外观设计的图案不明显违反社会风俗；3、外观设计能够引起人们美的感受。三、外观设计与发明、实用新型三者之间的关系发明创造的三种不同形式的相互转换，不只是在法律上成立，在实践上也是可行的。第四节 不授予专