广告法规与管理课件第七章广告违法行为的法律责任及处罚

1、第七章 广告违法行为的法律责任及处罚 学习要点 本章所阐述的内容与广告市场准入监管、广告发布监管连贯，构成完整的广告监督管理工作系统。通过本章学习，掌握广告违法行为的构成要件，广告违法行为的法律责任及法律制裁;掌握广告违法行为的表现及其处罚方法，理解广告违法行为的行政处罚的全过程，了解广告案件的行政复议与行政诉讼的基本过程及二者的关系。了解行政处罚文书的种类和填写方法。 教学内容 广告违法行为的法律责任及处罚第七章 广告违法行为的法律责任及处罚 学习要点一、广告违法行为概述（一）广告违法行为定义 广告违法行为是指广告主、广告经营者、广告发布者，违反广告法、广告管理条例、广告管理条例实施细则等广

2、告管理法律、法规，危害广告市场秩序的行为。（二）构成广告违法行为的条件 构成广告违法行为的条件又称广告违法行为的构成要件，包括四个方面：第一节 广告违法行及法律责任有违反广告法律、法规的行为人违法行为与损害后果之间有因果关系有造成损害的事实存在可以是主观故意，也可以是过失一、广告违法行为概述第一节 广告违法行及法律责任有违反广（三）广告违法行为的表现形式 非法经营广告业务； 刊播、设置、张贴违法、违章广告； 利用报刊、广播、电视发布烟草广告，非法发布烈性酒广告； 代理、发布无合法证明或证明不齐全的广告；伪造、涂改、盗用或擅自复制广告证明；为广告客户出具非法或虚假广告证明； 擅自提高广告代理费或

3、户外广告场地费、建筑物占用费收费标准；拒不向工商行政管理机关备案收费标准； 广告经营中的垄断和不正当竞争行为；其他违反广告管理法规规定的行为。（三）广告违法行为的表现形式二、广告违法行为的法律责任（一）法律责任的概念 1. 法律责任的定义 法律责任，是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。 2.法律责任的特征它是与违法行为相联系的它的具体内容是法律规范明确加以规定的它具有国家强制性它是由国家授权机关依法实施的二、广告违法行为的法律责任它是与违法行为相联系的它的具体内容 3.法律责任的种类 按照责任关系的不同分为五种： 4.追究法律责任的目的 追究违法者的法

4、律责任是为了保护社会主义的法律关系与法律秩序。任何个人、团体或机关的违法行为，都必须承担相应的法律责任，不得以任何方式逃避这种责任。违法者只是在法律规定的范围内，对受损害的一方承担法律责任，并接受法定机关的制裁。法律责任只限于违法者本人承担，不能扩大追究法律责任而株连违法者的亲属或其他人。民事责任刑事责任行政责任国家赔偿违宪责任民事刑事行政国家违宪（二）广告违法行为的民事责任 1构成民事责任的要素 （1）必须有违反我国广告法律、行政法规的行为存在。 （2）必须有损害事实的存在。 （3）损害事实与广告违法行为之间必须有因果关系。 （4）广告违法行为人必须有过错。 2承担民事责任的行为（1）违反本

5、法规定，欺骗和误导消费者，使购买商品或接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法承担民事责任；广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连带责任。（以下3条详见广告法规与管理）（二）广告违法行为的民事责任3承担民事责任的方式4损害赔偿应遵循的原则对财产损失全部赔偿原则对人身损害，赔偿由此引起的财产损失的原则对精神损害，实行财产责任与非财产责任并用的原则停止侵害、排除妨碍、消除危险返还财产，恢复原状赔偿损失修理、重作、更换和支付违约金消除影响、恢复名誉、赔礼道歉3承担民事责任的方式对财产损失全部赔偿原则对人身损害，赔偿 5应承担连带责任的情形 6侵权行为

6、的民事责任（三）广告违法行为的行政责任1行政责任的含义 行政责任是指因为违反行政法或行政法规定而应承担的法律责任，行政法责任的特点是:承担行政责任的主体是行政主体和行政相对人2承担行政责任的方式 行政主体承担行政责任的方式主要有：通报批评；赔礼道歉，承认错误；恢复名誉，消除影响；返还权益，恢复原状；停止违法行政行为；撤销违法决定，撤销违法的抽象行政行为；履行职务，纠正行政不当等。3追究行政责任的原则 （1）过责法定原则。（2）过惩相适应原则。（3）责无旁贷原则，或称责任自负原则（4）教育为主、惩处为辅的原则。 5应承担连带责任的情形（四）广告违法行为的刑事责任 三、对广告违法行为的法律制裁（一

7、）法律制裁的概念 （二）法律制裁的种类 1民事制裁；2行政制裁；3刑事制裁（三）对广告违法行为的法律制裁 1.行政处罚 2.刑事处罚 3.行政处罚与刑事处罚的关系与区别法律制裁是指国家司法机关和国家授权的专门机关对违法者依其所应当承担的法律责任而采取的惩罚措施。 （四）广告违法行为的刑事责任法律制裁是指国家司法机关和国家授 案例分析：以实物折抵价计算非法所得的案例 北京某杂志社在其期刊的封面上为广告主贵州省茅台镇云峰酒业有限公司发布一则“小糊涂神酒意境深远”的酒类广告。此广告收取广告费是以小糊涂仙酒实物折抵，价值为33000元。该杂志社的上述行为违反了酒类广告管理办法第九条第三项的规定：“报纸

8、、期刊每期发布的酒类广告，不得超过两条，并不得在报纸第一版、期刊封面发布。”属违法发布广告行为。当地工商行政管理分局依据酒类广告管理办法第十三条、广告法第三十九条的规定，对杂志社作出：停止发布此则违法广告、没收广告费33000元的行政处罚。 案例分析：以实物折抵价计算非法所得的案例第二节 行政处罚概述 对广告违法行为的处罚主要由广告监督管理机关依照广告管理法规给予行政处罚。 一、行政处罚的概念 （一）行政处罚定义 行政处罚是行政主体对违反行政法律规范的公民、法人或其他组织给予制裁的具体行政行为。 （二）行政处罚的特征 （三）行政处罚与刑罚、行政处分等概念的区别 二、行政处罚的原则 （一）处罚法

9、定原则 （二）处罚公正、公开原则 （三）处罚与违法行为相适应的原则 （四）处罚与教育相结合的原则 （五）不免除民事责任、不取代刑事责任原则第二节 行政处罚概述（六）救济原则（七）处罚追究实效原则三、行政处罚的种类（一）人身罚（二）行为罚（三）财产罚（四）申诫罚四、行政处罚的设定以下六条详见广告管理与法规五、行政处罚的主体 行政处罚必须由享有法定权限的行政机关或法律、法规授权的组织实施。 在我国，只有法律、法规规定享有行政处罚权的行政机关和法律、法规授权行使行政处罚权的组织才是行政处罚的主体。限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。（六）救济原则六、行政处罚的适用条件 1行政处罚适用的前提是

10、公民、法人或其他组织的行政违法行为客观存在。 2行政处罚适用的主体是享有法定的行政处罚权的行政机关或法律法规授权的组织或行政机关委托的组织。 3行政处罚适用的对象是违反行政管理秩序的行政违法者，且具有一定的责任能力。 4行政处罚适用的时效，是指对行为人实施行政处罚，还需其违法行为未超过追究时效。七、行政处罚的程序（一）简易程序（二）一般程序（三）紧急状态下的行政处罚听证程序六、行政处罚的适用条件 八、行政处罚的执行 行政处罚的执行应当遵守下列原则： 1当事人自觉履行原则； 2行政复议和行政诉讼期间，行政处罚决定不停止执行原则； 3决定罚款与收缴罚款相分离原则。 九、行政处罚法 行政处罚法是调整

11、国家行政机关和法定授权组织与行政违法相对人之间行政处罚的关系的法律规范。 八、行政处罚的执行第三节 广告违法行为的表现及处罚方法 广告违法行为，是指广告主、广告经营者和广告发布者违反我国广告管理法律、法规、规章等规定，并危害社会的行为。 广告违法行为的表现及行政处罚主要有下列几种： 一、非法经营广告 非法经营广告是指违反广告法的规定，未经工商行政管理机关核发营业证照、广告经营许可证，擅自承办广告业务或超出核准的经营范围从事广告经营活动。 （一）非法经营广告的具体行为 以下5条详见广告管理与法规 （二）非法经营广告的行政处罚 对于非法经营广告的单位和个人，依据广告管理条例实施细则第二十一条规定：

12、“广告经营者违反条例第六条规定，无证照或超越经营范围经营广告业务的，取缔其非法经营活动，没收非法所得，处五千元以下罚款。”第三节 广告违法行为的表现及处罚方法案例分析 四川某县工商所在一居民小区内查获一起无营业执照，擅自从事广告制作的案件。 经现场调查，当事人李某于2007年7月下旬，在县城一小区租用他人门市，擅自从事广告设计制作的违法经营活动。其生产场地安放着一台吸压成型机和其它制作工具，有几位工人正在制作广告文字及剪粘工作。当事人和其他人员不能提供工商部门颁发的营业执照和相关手续。工商所没收了其生产工具，对李某处以1000元罚款。案例分析二、超越经营范围或国家许可范围经营广告 超越经营范围

13、是指广告主，广告经营者，广告发布者超越工商行政管理机关核准营业证照或广告经营许可证所明确规定的营业范围，从事广告经营活动的行为。（一）超越经营范围经营广告的主要表现（二）超越经营范围或国家许可的范围经营广告的行政处罚 超越经营范围或国家许可的范围经营广告，可依据广告管理条例实施细则第22条的规定，予以通报批评，处以5000元以下的罚款。三、不履行广告证明和广告审查管理制度1广告兼营单位跨媒介代理广告业务。2仅被批准经营国内广告，而承办外商来华广告。3仅有设计、制作广告权，而承办代理和发布广告业务。4广告主刊播广告超越其自身经营范围。二、超越经营范围或国家许可范围经营广告（一）不履行广告证明和广

14、告审查管理制度的行为表现 1广告主伪造、涂改、盗用或擅自复制广告证明 2广告经营者、广告发布者承办或者代理广告业务，未审查广告证明和广告内容而发布广告。 3为广告客户出具非法或虚假广告证明（二）不履行广告证明和广告审查管理制度的处罚（以下5条略） 四、发布虚假广告（一）发布虚假广告的具体行为 1广告主介绍的商品、服务本身即是虚假的。 2广告主自我介绍的内容与实际不符。 3对产品、服务的部分承诺是虚假的，不能兑现的且带有欺骗性的。（二）发布虚假广告的处罚（以下2条略）（一）不履行广告证明和广告审查管理制度的行为表现 案例分析：青海晶珠藏药药业公司发布违法广告案 青海晶珠藏药药业有限公司于某年月日

15、在某报发布“晶珠肝泰舒胶囊”药品广告。广告中使用“北京佑安医院陈晓副主任医师”等专家医生名义，以及“许多药物为激素，各类免疫抑制剂及中药均只能暂时缓解病情的发展”等与其它药品功效相比较的用语，同时贬低其他治疗肝病药品，使用“唯一”等绝对化用语。云南省工商局依法对这家公司和发布广告的报社予以行政处罚。五、发布违禁广告（一）发布违禁广告的主要表现 1广告中含有下列禁止的情形（以下5条略） 2发布禁止做广告的商品或者提供服务的广告，发布禁止生产、销售的商品或者提供服务的广告。（二）发布违禁广告的处罚 对发布违禁广告的行为，广告法规定由广告监督管理机关责令负有责任的广告主、广告经营者、广告发布者停止发

16、布、公开更正，没收广告费用，并处广告费用1倍以上5倍以下的罚款；情节严重的，依法停止其广告业务。构成犯罪的，依法追究刑事责任。五、发布违禁广告案例分析1、 “丰田霸道”广告 汽车之友第12期杂志上的“丰田霸道”广告：一辆霸道汽车停在两只石狮子之前，一只石狮子抬起右爪做敬礼状，另一只石狮子向下俯首，背景为高楼大厦，配图广告语为“霸道，你不得不尊敬”；此广告刊出后引起了很大的社会争议。狮子是中国古代非常敬畏的一种图腾，丰田霸道汽车广告却让它们向一辆日本品牌的汽车“举爪敬礼”、“俯首称臣”，广大消费者很愤怒。引申考虑卢沟桥、石狮子、日军侵华等历史事实，此则广告严重伤害了中国消费者的民族感情。案例分析

17、案例分析 2麦当劳促销广告 电视台播出一则麦当劳促销广告：一男性顾客跪在地上拉着老板的衣服，乞求老板“再给一天的优惠”，而老板态度冷漠并坚决地说“我们的优惠已经过期了”。旁白说“幸好麦当劳了解我痛失良机的心痛，给了我365天的优惠”。此广告一经播出引起许多市民的质疑和反感。中国传统行跪拜礼，是表示对父母、对长者的尊敬（除某些特定场合的要求除外），男子汉做人以顶天立地，宁折不弯为美，低三下四、点头哈腰就表示低人一等。俗话说“男人膝下有黄金”，更何况只是为了请求打折。案例分析案例分析 以上两则广告的内容损害了国家、民族及消费者的尊严和权益，违反了广告法第七条的规定。任何公开宣传、公众传媒形式，本质

18、上都是在向社会传递、表达一种理念和思想，所以必须考虑社会公认的价值观、接受程度、影响后果等现实因素。一些广告主为了吸引眼球，获得轰动效应，取得更大的经济利益，打“擦边球”，有意无意的“越界”，在社会上造成很坏影响。案例分析六、新闻广告 新闻广告，是新闻单位以新闻采访、新闻报道的名义经营广告业务或发布广告，并收取了广告费用或进行有偿新闻的行为。（一）新闻广告的行为表现（二）新闻广告的处罚 新闻单位作新闻广告，广告监督管理机关责令广告发布者改正，处以1000元以上1万元以下罚款。新闻广告广告新闻形式上与新闻编排在一起的广告政绩广告六、新闻广告新闻广告广告新闻形式上与新闻编排在一起的广告政绩 七、垄

19、断和不正当竞争行为 (一)垄断和不正当竞争的行为表现 1垄断行为，是广告宣传活动的当事人或经济组织对广告宣传市场运行过程或这一过程的某些方面的排他性控制，即对广告竞争的限制、遏制行为。 2不正当竞争行为，是违背公平、诚实信用原则和善良习惯，采取虚假、欺诈、损人利己等手段牟取利益，损害其他经营者、消费者和国家利益，扰乱广告经营竞争正常秩序的行为。 (二)垄断和不正当竞争行为的行政处罚 工商行政管理机关对垄断和不正当竞争行为，视其情节予以通报批评、没收非法所得、处5000元以下罚款或责令停业整顿。 八、广告市场主体的犯罪行为 广告违法行为虽然与广告犯罪行为不同，但广告违法行为造成的危害达到一定严重

20、的程度，便触犯了刑法，就构成了犯罪。 广告法规定：广告违法行为，情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。广告法规与管理课件第七章广告违法行为的法律责任及处罚案例分析：“超微钙”比较广告不正当竞争案 原告北京超微生物制品有限责任公司诉被告北京巨能钙有限责任公司不正当竞争纠纷案。 案情简介：原、被告均为生产、经营钙制品的公司，原告生产超微钙，属于“传统钙”的一种。被告生产巨能钙。被告在发放的广告宣传中采取对比方法，将巨能钙和传统钙的原料来源等进行了比较。原告即以被告不正当竞争为由起诉，要求立即停止不正当竞争行为，公开消除影响、赔礼道歉并赔偿损失30万元。审理结果：朝阳区法院认定双方构成竞争关系。被

21、告在进行巨能钙与传统钙的比较宣传时不能全面、真实、充分地向消费者介绍产品的质量、制作成分、性能。这种使人误解的宣传，散发宣传广告不遵循公平、诚实信用原则的行为，构成不正当竞争。一审判决被告将未散发的载有比较内容的宣传广告予以销毁，不得再散发；书面向原告赔礼道歉；赔偿损失万元；驳回了原告的其他诉讼请求。被告不服判决，提出上诉。二审法院依法驳回上诉，维持原判。案例分析：“超微钙”比较广告不正当竞争案一、广告违法案件的行政处罚程序（一）工商行政管理机关对违法广告案件实施行政处罚，应当遵循相应原则第四节 广告案件的行政处罚、行政复议与行政诉讼程序公正、公开地行使法律、法规、规章赋予的行政职权依法独立行

22、使职权，不受非法干预坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法实施行政处罚必须有法律、法规、规章依据，没有依据的，不得给予行政处罚办案机关工作人员与当事人有利害关系的，应当回避上级工商行政管理机关对下级工商行政管理机关进行业务领导和监督事实清楚，证据确凿，定性准确，处理恰当，程序合法第四节 广告案件的行政处罚、行政复议与行政诉讼程序公正、公（二）工商行政管理机关对违法广告案件的管辖 1对违法广告案件的行政处罚由违法行为发生地的县级以上（含县级，下同）工商行政管理机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。 （以下4条略）（三）工商行政管理机关对违法广告案件行政处罚的程序 1一般程序

23、（1）立案（2）调查取证（3）审核（4）告知（5）听取申述（6）处罚决定（7）处罚决定书（8）管辖 2简易程序 县级以上工商行政管理机关，对违法事实确凿，并有法定依据，对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1千元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。（四）对违法广告案件行政处罚的执行（五）期间、送达（二）工商行政管理机关对违法广告案件的管辖二、广告案件的行政复议程序（一）广告案件行政复议的作用及遵循的原则 广告案件行政复议，是指广告案件当事人不服从广告监督管理机关的行政处罚决定，而提起申诉，由上级工商行政管理机关根据被下一级工商行政管理机关处罚的广告活动当事人提出的申请

24、，对已作出的处罚决定进行审议并重新作出裁决的法律制度。 广告监督管理机关履行行政复议职责，应当遵循合法、公正、公开、及时、便民的原则，坚持有错必纠，保障法律、法规的正确实施。（二）广告案件行政复议范围 1对广告监督管理机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销广告经营许可证、暂扣或者吊销营业执照等行政处罚决定不服的；（以下4条略）二、广告案件的行政复议程序 （三）广告案件行政复议申请 1广告案件当事人认为广告监督管理机关的行政处罚行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过60日的除外。（以下3条略）

25、 三、广告案件行政诉讼程序 （一）广告案件行政诉讼的定义 （二）广告案件行政诉讼的基本原则 1人民法院依法对广告行政案件独立行使审判权，不受广告监督管理机关、社会团体和个人的干涉。 2人民法院审理广告行政案件，以事实为根据，以法律为准绳。广告案件行政诉讼是广告案件的当事人认为广告监督管理机关的处罚决定或者上一级广告监督管理机关复议决定侵犯了其合法权益，依法向人民法院起诉并由人民法院审查裁决的一种法律制度。 （三）广告案件行政复议申请广告案件行政诉讼是广告案件的当 3人民法院对广告监督管理机关的处罚决定或者上一级广告监督管理机关复议决定是否合法进行审查。 4人民法院审理广告行政案件，依法实行合议

26、、回避、公开审判和两审终审制度。 5当事人在行政诉讼中的法律地位平等。当事人在行政诉讼中有权进行辩论。（三）人民法院受案范围人民法院受理广告案件当事人对下列具体行政行为不服提起的诉讼：1对罚款、吊销广告经营许可证和营业执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；2认为广告监督管理机关侵犯法律规定的经营自主权的；3认为符合法定条件申请工商行政管理机关颁发广告经营许可证和营业执照，工商行政管理机关拒绝颁发或者不予答复的；4认为工商行政管理机关违法要求履行义务的。 3人民法院对广告监督管理机关的处罚决定或者上一级广（四）广告案件行政诉讼参加人 1依法提起诉讼的广告案件当事人是原告。 2广告案件当事人直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行