法律思维讲座

1、 法律系列讲座之 法律可以干嘛用？福州职业技术学院思政部 谢剑辉全会提出，建设法治中国，必须深化司法体制改革，加快建设公正高效权威的社会主义司法制度，维护人民权益。要维护宪法法律权威，深化行政执法体制改革，确保依法独立公正行使审判权检察权，健全司法权力运行机制，完善人权司法保障制度。 关于全面深化改革若干重大问题的决定打黑模式法律打黑vs运动打黑刑法是做什么用的？刑法第一条【立法目的】为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。 法的作用1、指引作用，对本人的行为具有引导作用。2、评价作用，具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。3、教育作用，通过法

2、的实施使法律对一般人的行为产生影响。4、预测作用，指凭借法律的存在，可以预先估计到人们之间会如何行为。5、强制作用，可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。法的这些作用是其他的规范手段所不可取代的。（暴力、习惯、道德、乡规民约。）重庆打黑模式莫让打黑变黑打法律思维与人的智慧讲依据、讲程序、讲证据、讲逻辑法治社会应有法律人的思维，否则法律极有可能变成民主暴力的工具。我们的习惯思维对实体正义的追求两个问题：一、什么是公平正义我不知道公正是什么，但我确实知道什么是公正。实质公平与形式公平中华人民共和国妇女权益保障法第26条：任何单位均应根据妇女的特点，依法保护妇女在工作和劳动时的安全和健康，不得

3、安排不适合妇女从事的工作和劳动。妇女在经期、孕期、产期、哺乳期受特殊保护。第四十五条女方在怀孕期间、分娩后一年内或者终止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或者人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。第四十六条禁止对妇女实施家庭暴力。国家采取措施，预防和制止家庭暴力。公安、民政、司法行政等部门以及城乡基层群众性自治组织、社会团体，应当在各自的职责范围内预防和制止家庭暴力，依法为受害妇女提供救助。韩国“岁月”号沉船事件个案中的公平正义的实现虐童案中的校方义务侵权责任法第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他

4、教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。从正义的实现到法的自由、秩序、利益的实现法价值的实现（1）位阶法（2）个案平衡法（3）比例法作为公众人物的代价 隐私权和知情权的博弈二、公平正义如何实现？（一）公法和私法公法：宪法 刑法 行政法 诉讼法私法：民法 合同法 婚姻法我们的自由意思自治意思自治的底限对公益、公序良俗和他人利益的保护合同法第七条：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会

5、公共利益。” 合同法第五十二条第一款第（二）项：“恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的，合同无效。” 法官的良心公序良俗 蒋某与黄某于1963年5月登记结婚，婚后夫妻关系一直较好，并收养有一子。1990年7月，蒋某继承父母遗产而取得面积为51平方米的房屋一套。1995年因城市建设，该房屋被拆，拆迁单位将一套面积为77、2平方米的住房安置给了蒋某，并以蒋某的名义办理了房屋产权登记手续。1996年，黄某与比他小近30岁的张某相识后，二人便一直在外租房公开同居生活。2000年9月，黄某与蒋某将蒋某继承所得房产以8万元的价格出售。双方约定在房屋交易中产生的税费由蒋某负担。2001年春节，黄某、蒋某将

6、售房款中的3万元赠与其养子。2001年初，黄某因肝癌晚期住院治疗，于2001年4月18日立下书面遗嘱，将总额为6万元的财产赠与张某，其中包括出售前述房屋所获款的一半即4万元，及住房补贴金、公积金、抚恤金和自己所用的手机一部等。2001年4月22日，黄某因病去世。黄某的遗体火化前，张某偕同律师上前阻拦，并当着蒋某的面宣布了黄某留下的遗嘱。当日下午，张某以蒋某侵害其财产权为由诉讼至泸州市纳溪区人民法院。 德国和日本甚至就这一原则在类似于我国“泸州遗赠案”那样的案件中应当如何适用的问题，也早已经确立了主导性判例。如根据西德联邦最高法院的判例，如果被继承人立其情妇为继承人“旨在酬谢其满足自己的性欲或旨

7、在决定或加强这种两性关系的继续”，那么这种行为通常被认为是违反善良风俗的；相反，如果被继承人具有其他动机，即如旨在给其情妇提供生活保障，则这种行为通常就是有效的。 日本最高法院在1986年的一个案件中也判令类似的遗赠行为有效，理由是该案中的遗嘱并不以继续维持婚外情关系为目的，而是为了保证在生活上完全依赖于立遗嘱人的那位女性“第三者”之生计，而且其内容亦不达到威胁其他继承人之生活的程度。（2）证据和程序 有一位老人，他的儿子在外地当兵，他和他的儿媳妇、孙子、孙女一起生活，但是他一直认为他的儿媳妇对他有虐待行为。于是他就向法院提起刑事自诉，控告他的儿媳妇对他实施了虐待行为。但是当他说到每一件事情的

8、时候，人们发现，不是虐待，儿媳妇是为了他的安全限制了他的自由（因为他已经八十多岁了，记性也不好）。于是就出现了一幕，这一幕就对学习法律的人提出一个挑战这个老先生说了一句话：“怎么我有理也打不赢官司？”法院的逻辑是：“你有理，但是你没有办法证明。你得拿证据来证明你的诉讼请求。”我们在民事诉讼法上称之为“举证不能”。中央电视台曾经报道过这个案子，报道完了以后这个老先生就一瘸一拐地回家了，边走边说一句话：“我有理竟然打不赢官司，这是什么法院？！”老百姓问法官一个问题：“为什么我有理都打不赢官司？”我们学法律的人会说，你没有证据证明你的观点，你的“理”没办法被证实，因此不能打赢。 一个人涉嫌盗窃。结果

9、公安局审问后，这个人就承认了还有另外一件事。这件事是:有一年的夏天的晚上十一点半，在长江某段大堤前，他往江里推了一个人，而且把这个人边上的钱物都抢劫一空，周边没有人，没有言辞证据，而且，物证一个没有，导致一年多就没人报案,南京城中没人发现尸体，没人报案。这个案件怎么办？尸体找不着，没有相应的证据，这个案件怎么办？只有被告人自己的供述。根据相应的法规，只有被告人供述，不能定案，这就是法律人的思维方式。那么，这个人的供述有没有可能是真的。现在看来，也不可能完全没有根据，他说的非常清楚，说得非常具体。但是，活不见人，死不见尸，没有人报案，也没有相关的证据，你这个案件怎么处理？最后南京市中级人民法院判

10、决: 证据不足以证明，被告人不构成故意杀人。 （3）是还欠款还是还欠款？法律解释如果甲向法院起诉乙，要求被告乙按欠条归还欠款6000元。法院查明，5月10日，乙向甲出具欠条一张，注明欠款8000元。6月10日，乙又还款给甲，甲在欠条上加注“还欠款2000元”。而乙辩称，当时是还款6000元，欠条上注明的“还欠款2000元”就是尚欠款2000元。 按照“民事证据规定”应怎样处理？ 文义解释历史解释体系解释目的解释扩大解释“文义射程与国民预测范围”2003 年1 月至同年8 月,南京“正麒”演艺吧老板李宁先后伙同刘某、冷某等人,采取张贴广告、登报招聘“公关”等手段,招募、组织多名男青年在其经营的“

11、金麒麟”、“廊桥”及“正麒”演艺吧内,先后7 次与男性消费者从事同性卖淫活动,从中牟取利益10 万余元。2004 年2 月6 日,江苏省南京市秦淮区人民法院对此案进行了不公开开庭审理,被告辩护人提出“刑法及相关司法解释对同性之间的性交易是否构成卖淫无明文规定,因而李宁不构成犯罪”的辩护意见,但法院对该辩护意见不予采纳,于2 月17 日下午判处李宁有期徒刑8 年,罪名是组织他人卖淫罪 村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的其他依照法律从事公务的人员：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放；（二）社会捐助公益事业款物的管理和发

12、放；（三）土地的经营、管理和宅基地的管理；（四）土地征用补偿费用的管理和发放；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。 关于中华人民共和国刑法第93条第2款的解释 扩大解释格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用

13、非格式条款。 合同法第四十一条 法律直接解释目的解释戏谑行为原告杨某是璧山县丁家镇至广普镇公路边的一饮食店店主。2000年6月，被告李某承建了从丁家镇至广普镇水泥路面的硬化工程后，经丁家镇政府同意，暂时将工程用河沙堆放于丁广路一侧以备使用。原告认为被告在其门前堆放河沙影响其饮食店的生意，曾找被告说理，但未找到。被告李某得知消息后，于2000年6月26日下午4时许，开着自己的红旗车来到原告处问“谁在找我，有什么事？”原告说：“我找你，你把河沙堆在我饮食店门前，影响我营业，给我造成了损失，你要把河沙移开。”被告回答：“我在此堆放河沙是经镇政府同意的，你不就是想钱嘛。”原告又说：“你有个红旗车好不得

14、了嘛。”被告接过原告的话说：“我有红旗车又怎样？你只要叫我几声干爹，给我磕头，拜祭我，我把红旗车送给你。”原告听后，当即跪在地上向被告磕头，叫了几声干爹，并当着许多围观的群众说：“我得了红旗车，明天我请大家喝酒”被告听后当场拒绝了交车给原告的请求，并叫上原告一同去丁家镇政府解决。后经丁家镇政府调解未果，原告起诉来院，要求被告赔偿精神损失费15万元。在审理过程中，通过当庭举证、质证，璧山县人民法院当庭认证了被告叫原告喊自己干爹和磕头，便送红旗车给原告的这一事实。为此，原告将要求被告赔偿精神损失15万元的诉讼请求，变更为请求法院确认赠与合同成立，要求被告立即给付红旗轿车。 重庆市璧山县人民法院认为

15、：原、被告在堆放河沙问题上发生纠纷，被告在纠纷中出言不逊，恶语伤人，有悖社会的公序良俗，是不道德的。但被告在情急之下叫原告喊干爹、磕头、送红旗车与原告的真实意思是羞辱原告，并非想送红旗车给原告。而原告听了被告的话后，也并非不知道被告是在骂自己，却采取不自重的自虐行为，想在众目睽睽之下给被告难堪，这种行为也是不对的。况且被告并未将自己的红旗车交付给原告，也未办理车辆过户登记手续，因此，原、被告之间的赠与合同不成立。依照中华人民共和国民法通则第五十五条，中华人民共和国合同法第五条、第一百八十六条、第一百八十七条之规定，该院于2000年11月8日当庭判决：驳回原告杨某的诉讼请求。消费者权益保护法第二十五条经营者采用网