认定偷税罪应注意的问题(doc 5)

1、 HYPERLINK 中国最庞大的下载资料库 (整理. 版权归原作者所有)如果您不是在 网站下载此资料的, 不要随意相信. 请访问3722, 加入必要时可将此文件解密认定偷税罪应注注意的问题 （一）偷偷税罪与漏税税的界限 偷税罪罪是一种故意意犯罪行为，表表现为行为人人明知自己有有纳税的义务务，而采取种种种手段，达达到不缴或少少缴税款的行行为。行为人人偷税的主观观方面只能是是故意，必须须出于不缴或或者少缴应纳纳税款或已扣扣、已收税款款的目的。过过失行为导致致不缴或者少少缴税款的不不成立本罪。偷偷税罪的客观观方面表现为为采取欺骗、隐隐瞒等各种手手段不缴或少少缴应纳税款款或已扣、已已收税款。 漏税是

2、是由于行为人人对税收规定定、财务会计计制度不了解解，或由于疏疏忽大意漏报报应税项目等等过失行为，而而导致不缴或或少缴应纳税税款的行为。 偷税罪罪与漏税在客客观方面的表表现有相同之之处，都是造造成了不缴或或少缴应纳税税款的结果。但但两者有着本本质区别，即即在行为人的的主观方面，偷偷税罪是一种种故意犯罪，其其主观恶性大大，为了达到到不缴或者少少缴税款的目目的，不惜损损害国家利益益，具有较大大的社会危害害性。而漏税税是一种主观观过失，主观观上没有犯罪罪的故意，其其主观恶性小小，所以不能能以犯罪论。 （二二）偷税与税税收筹划的界界限 税收收筹划又称纳纳税筹划，通通常是指节税税，指在符合合或不违反现现行

3、税法的前前提下，纳税税人通过对经经营、投资、理理财活动的事事先筹划和安安排，使企业业本身税负得得以延缓或减减轻的一种活活动。它充分分利用税法中中提供的一切切优惠，在诸诸多可选的纳纳税方案中择择其最优，以以期达到整体体税后利润最最大化。从法法律上讲，依依法纳税是纳纳税人应尽的的义务，而依依法进行税收收筹划也是纳纳税人应有的的权利。它的的最大的特点点就是合法性性和公开性。所所以税收筹划划是一种合法法行为，不是是偷税行为，应应给予鼓励和和提倡，因为为利润的增加加有利于企业业调整产业结结构和投资方方向，提高企企业的经营、管管理水平。 （三）以以解释为依据据，正确处理理“真空地带带”问题 根据刑刑法第二

4、百百零一条第一一款的规定：“纳税人采采取的手手段，不缴或或者少缴应纳纳税款，偷税税数额占应纳纳税额的以上不满满并且且偷税数额在在万元以上上不满万万元的，或者者因偷税被税税务机关给予予二次行政处处罚又偷税的的，处年以以下有期徒刑刑或者拘役，并并处偷税数额额倍以上倍以下罚金金；偷税数额额占应纳税额额的以以上并且偷税税数额在万元以上的的，处年以以上年以下下有期徒刑，并并处偷税数额额倍以上倍以下罚金金。” 根据以以上规定，以以下两种情况况未能被包括括在内： 一是是偷税数额占占应纳税额110以上不不满30并并且偷税数额额10万元以以上的； 二是是偷税数额占占应纳税额330以上并并且偷税数额额1万元以上上

5、不满10万万元的。 这这就是我们所所说的“真空空地带”。按按照刑法的罪罪刑法定基本本原则，只有有法律明文规规定为犯罪的的行为才能认认定为犯罪，才才能追究刑事事责任，因此此，上述这种种两种情况无无法认定为犯犯罪，不能追追究刑事责任任。但 “真真空地带”的的偷税行为，其其主观恶性和和行为的社会会危害性都很很大，如果不不定罪处罚，有有背于立法的的本意。 “真真空地带”是是由于立法者者被数字表面面的逻辑关系系所迷惑，一一时疏忽所造造成的。 最高高人民法院的的解释第第一条规定：纳税人实施施下列行为之之一，不缴或或者少缴应纳纳税款，偷税税数额占应纳纳税额的百分分之十以上且且偷税数额在在一万元以上上的，依照

6、刑刑法第二百百零一条第一一款的规定定定罪处罚，行行为包括：、伪造、变变造、隐匿、擅擅自销毁账簿簿、记账凭证证； 、在账簿簿上多列支出出或者不列、少少列收入； 、经税务务机关通知申申报而拒不申申报纳税； 、进行虚虚假纳税申报报； 、缴纳税税款后，以假假报出口或者者其他欺骗手手段，骗取所所缴纳的税款款。 从解解释规定来来看，可以得得出这样的结结论，只要纳纳税人实施了了上列行为之之一，不缴或或者少缴应纳纳税款，偷税税数额占应纳纳税额的以上且偷偷税数额在一一万元以上的的，都应定罪罪处罚，所以以刑法出现的的“真空地带带”也应构成成犯罪。最高高人民法院的的解释应应该说是做了了一个扩张解解释，扩大了了定罪的

7、范围围。对“真空空地带”如何何定罪处罚，解解释只规定定依照刑法第第二百零一条条第一款的规规定定罪处罚罚，没有做出出明确具体的的规定，缺乏乏可操作性，需需要在修改刑刑法时加以完完善。 （四）“数数额+比例”定定罪标准的不不确定性 1、刑刑法未能明明确如何计算算应纳税额，导导致计算偷税税比例有其不不确定性 由于我我国刑法对偷偷税罪的构成成是以“数额额+比例”的的标准来衡量量的，偷税比比例的计算结结果，主要取取决于如何计计算应纳税额额。对于应纳纳税额的计算算，刑法未未能做出明确确规定，目前前主要存在以以下三种不同同的观点。第第一种观点认认为，“应纳纳税额”是纳纳税人发生一一项应税经济济行为所应缴缴纳

8、的税额；第二种观点点认为，“应应纳税额”是是偷税行为起起止期间纳税税人应缴纳的的税额。第三三种观点认为为，“应纳税税额”是指纳纳税人实施偷偷税行为所属属的那个纳税税期限内实际际应缴纳的税税额。关于第第三种观点，按按所偷税种的的不同，又可可以分为“分分期、分税种种”的计算方方法和“合期期、合税种”的的计算方法。应应纳税额的计计算，关键在在于“纳税期期限”和“税税种”两个因因素，纳税期期限越长，税税种越多，偷偷税比例越小小。 2、解解释对应纳纳税额限定在在所有税种的的范围之内是是否科学 解解释对一些些困扰司法实实践的问题进进行了明确，第第三条规定： “偷税税数额，是指指在确定的纳纳税期间，不不缴或

9、者少缴缴各种税款的的总额。 偷税税数额占应纳纳税额的百分分比，是指一一个纳税年度度中的各税种种偷税总额与与该纳税年度度应纳税总额额的比例。不不按纳税年度度确定纳税期期的其他纳税税人，偷税数数额占应纳税税额的百分比比，按照行为为人最后一次次偷税行为发发生之日前一一年中各税种种偷税总额与与该年纳税总总额的比例确确定。纳税义义务存续期间间不足一个纳纳税年度的，偷偷税数额占应应纳税额的百百分比，按照照各税种偷税税总额与实际际发生纳税义义务期间应当当缴纳税款总总额的比例确确定。 偷税行为跨越若若干个纳税年年度，只要其其中一个纳税税年度的偷税税数额及百分分比达到刑法法第二百零一一条第一款规规定的标准，即即

10、构成偷税罪罪。各纳税年年度的偷税数数额应当累计计计算，偷税税百分比应当当按照最高的的百分比确定定。“ 解释释明确了以以下几方面的的问题：一是是明确了“纳纳税期限”，原原则上是按一一个纳税年度度来确定；二二是明确了跨跨年度偷税行行为的偷税数数额和比例的的计算；三是是明确偷税额额采取了“合合期、合税种种”的计算办办法，即偷税税额是所偷各各种税的总额额，不是以分分税种来分别别计算，而是是进行了统算算，应纳税额额也是总额的的概念。依据据是“合期、合合税种”较为为客观地反映映了偷税行为为的社会危害害性，有利于于重点打击偷偷税罪。因为为偷税行为所所侵害的对象象是税收的整整体，不能以以不同的税种种分别确定偷

11、偷税额，因为为刑法只规定定了偷税罪，而而不是各税种种的偷税罪。 解释释存在的问问题是：应纳纳税总额是偷偷税行为所涉涉及到的税种种的应纳税总总额的合计，还还是所有税种种的应纳税额额的合计？从从解释的的文字表面涵涵义来理解，应应是所有税种种的应纳税额额的合计。无无论这个总额额是偷税行为为所对应的税税种的应纳税税总额的合计计，还是所有有税种的应纳纳税额的合计计，对于行为为人偷税应该该说是一种放放纵。一些没没有被偷税行行为侵犯的税税种的应纳税税额也列入了了计算偷税比比例的应纳税税额中，人为为地扩大了应应纳税额的基基数，导致计计算出来的偷偷税比例过低低，很多偷税税行为构不成成犯罪；从另另一方面来理理解，

12、既然应应纳税额是所所有税种的应应纳税额，也也说是说这个个应纳税额是是固定不变的的，如果只偷偷一种税，构构不成定罪标标准，还可以以继续其它税税种的偷税，这这无疑是鼓励励犯罪分子从从单一税种偷偷税向多税种种偷税的方向向发展。 3、正正确理解应纳纳税额的涵义义及其对定罪罪标准的影响响 应纳税税额关系到偷偷税罪的定性性问题，由于于应纳税额的的不同，以此此为依据计算算出来的偷税税额也是不同同的。什么是是应纳税额？在税收的教教科书中找不不到一个明确确的答案，笔笔者认为应纳纳税额有两种种规定：一是是按照税法规规定的计税依依据和税率计计算出来的应应纳税额，二二是定期定额额纳税户应交交纳的税额。税税法对不同的的

13、税种规定了了不同的应纳纳税额的计算算方法，如增增值税采用进进项税额抵扣扣法，企业所所得税采用按按月预缴，年年终结算的办办法，消费税税有从价定率率征收的应纳纳税额、从量量定额的应纳纳税额等等。以以增值税一般般纳税人的应应纳税额的计计算为例，应应纳税额是当当期销项税额额减去当期进进项税额的差差额，由于销销项税额和进进项税额的不不确定性，应应纳税额可能能出现正数、零零、负数三种种情况。如果果应纳税额出出现零、负数数，如何确定定偷税额？偷偷税额占应纳纳税额的比例例出现负比例例时，其刑刑法中规定定的“数额+比例”的构构罪标准如何何掌握？这表表明，刑法法规定的“数数额+比例”的的规定同现行行税法计算的的应

14、纳税额是是有矛盾的，反反映出刑法法定罪标准准不够科学，没没有认识到“数数额+比例”计计算方法的复复杂性和矛盾盾性。 4、按按解释规规定的定罪标标准，必然加加大税务人员员执法的责任任风险我国实行国、地地税分设的税税收管理模式式。有税收管管理权的单位位有财政、海海关、国税、地地税。如果按按照解释规规定，当发现现某个纳税主主体偷税时，至至少涉及到国国税和地税两两个部门相互互配合的问题题：一是在分分别准确把握握刑法和和解释的的基础上，确确定各自管理理权限内税种种的应纳税总总额，然后确确定偷税数额额和偷税比例例；二是对偷偷税额总额认认定结果是由由国税部门负负责，还是由由地税部门负负责。这些问问题在实际工

15、工作中解决起起来难度很大大。偷税罪认认定的正确与与否，还关系系到税务人员员的法律责任任。新的税税收征收管法法第七十七七条规定，对对纳税人、扣扣缴义务人违违反第六十三三条等规定的的行为涉嫌犯犯罪的，税务务机关应当移移交司法机关关追究刑事责责任。刑法法第四百零零二条规定，税税务人员徇私私舞弊，对依依法应当移交交司法机关追追究刑事责任任而不移交，情情节严重的，依依法追究刑事事责任。国务务院行政执执法机关移送送涉嫌犯罪案案件的规定也也做了类似的的规定，这必必然会增加税税务人员的执执法风险。5、定罪标标准应具有操操作性、科学学性，并体现现出公平的法法治理念在偷税数额与偷偷税比例问题题上，笔者有有两种建议

16、。一一是维持现行行的“数额+比例”的做做法，分税种种计算。将“比比例”规定为为：一个纳税税年度中所偷偷税种的偷税税金额与该纳纳税年度中所所偷税种应纳纳税总额的比比例，并区分分不同的税种种，防止出现现零和负数的的现象。二是是取消刑法法第二百零零一条关于“偷偷税罪”的比比例规定，只只对构成偷税税罪的法定金金额作出下限限规定。不论论纳税主体的的规模大小，只只要偷税额达达到规定的标标准，就要定定罪处罚。不不同的纳税人人在纳税义务务方面是平等等，其在法律律面前的责任任也是平等的的，不能因纳纳税主体的规规模不同，承承担的法律责责任便不同，因因为所有偷税税行为都是破破坏了国家税税收征管制度度， 使国家家税收

17、收入蒙蒙受损失。 （五）解解释对“又又偷税”时间间、数额规定定不符合现行行税收征管的的实际情况为了解决多多次偷税但又又达不到治罪罪标准的纳税税人继续危害害税收征管制制度的行为，刑刑法第二百百零一条规定定，因偷税被被税务机关给给予二次行政政处罚又偷税税的构成偷税税罪。这不仅仅是对偷税行行为人主观恶恶性的评价，也也是构成偷税税罪的客观要要素，但刑法法没有对“两两次行政处罚罚”之间的时时间做出明确确要求，也没没有对“又偷偷税”的数额额和情节做出出规定。鉴于于此，解释释第四条进进行了补充，即即“两年内因因偷税受过二二次行政处罚罚，又偷税且且数额在一万万元以上的，应应当以偷税罪罪定罪处罚。” 从解解释来

18、看，“两两年内因偷税税受过二次行行政处罚”与与“又偷税且且数额在一万万元以上的”这这两种条件是是并列关系，是是同时满足定定罪的条件的的，都是在两两年内的行为为。所以，我我们认为，解解释把“二二次行政处罚罚”与“又偷偷税”行为的的时间跨度规规定在了两年年之内，即第一，按按照解释，“又又偷税”行为为与“二次行行政处罚”大大于两年的不不构成犯罪； 第二，又又偷税额达不不到万元的的也不能以偷偷税罪定罪处处罚。 解释把把“又偷税”行行为与“二次次行政处罚”的的时间跨度定定在两年之内内，时间跨度度过于短，不不便于对偷税税行为的查处处。纳税期限限由于税种的的不同，纳税税期限也是不不同的，如个个人所得税劳劳务

19、报酬纳税税是以次为缴缴纳单位，时时间的跨度有有时长于一年年；一个企业业在两年内受受税务机关的的行政处罚，三三年后又偷税税，其主观恶恶性较大，如如果按照解解释规定，该该偷税行为不不能定罪处罚罚，这样显然然是不合理的的。 解释对对“又偷税”的的数额限定在在一万元以上上，应该说没没有包括前二二次的偷税数数额，也没有有“数额+比比例”的要求求，只要“又又偷税”的数数额在一万元元以上，就要要定罪处罚。虽虽然“又偷税税”的主观恶恶性较大，但但定罪数额限限定在一万元元，对于实行行社会主义市市场经济的现现实来说，数数额标准偏低低，会加大税税务机关移交交偷税案件的的工作量，增增加社会成本本。偷税与偷税罪的的概念区分 （一）偷偷税的概念 按按照新修订的的税收征收收管理法第第六十三条第第一款规定，偷偷税是指，“纳纳税人伪造、