论基于协议的股权转让

1、PAGE PAGE 7论基于协议的股权转让股权转让是股权变动形式之一。笔者认为，股权转让是旨在发生股权变动效果而依当事人意思自治原则和一定程序，股东把自己的全部或部分股份让与他人，受让人取得股权而成为公司股东的民事行为。近几年，股权转让纠纷案件呈上升趋势，而我国公司法等相关法律对此规定的比较原则，又没有关于这方面的司法解释。股权作为一种具有独立内涵的包括财产权等多种权利在内的新型权利形态，具有不同于普通商品及物权、债权、知识产权等传统权利的性质，导致股权转让有很大的复杂性，给法院的审理增加了难度。其中，最常见的表现形式就是基于协议的股权转让，它涵盖的内容比较丰富，既有股权转让合同，又有股东名册

2、的变更登记和工商变更登记等等。笔者就此谈一谈看法。股权转让合同的效力审查对涉及股权权转让合同效效力的案件，笔笔者认为，法法院应从以下下几方面进行行审查：出让人方面面出让人要符符合条件，其其只能是股东东或股东的清清算主体，而而特殊主体的的转让行为在在法律上有限限制性的规定定。如发起人人持有的本公公司股份，自自公司成立之之日起3年内内不得转让;公司董事、监监事、经理持持有的公司股股份，在任职职期间不得转转让;在上市市公司收购中中，收购人对对所持有的被被收购的公司司的股票，在在收购行为完完成后的6个个月内不得转转让等;对隐隐名股东，实实践中，常常常将其视为公公司的投资人人，而不是股股东。所以，其其不

3、符合出让让股权人的条条件。受让人方面面对受让人也也应审查其是是否符合法律律规定，如公公司不得受让让自己公司的的股份，除非非是为了减少少公司资本而而注销股份或或者与持有本本公司股票的的其它公司合合并;中国自自然人原则上上不得受让中中外合资、合合作经营企业业的出资。但但在北京有例例外。中关关村科技园区区条例的规规定，境外经经济组织或者者个人可以与与境内组织或或者个人在中中关村科技园园区兴办合资资、合作的高高新技术企业业。可见，只只要符合条例例规定条件的的中外合资、合合作公司设立立时，允许中中国自然人成成为股东，在在公司存续过过程中，因股股权转让而导导致中国自然然人成为新股股东也是许可可的;我国公公

4、司法没有对对子公司受让让母公司股份份加以限制，但但母子公司相相互持股会导导致资本虚增增，危害债权权人利益。笔笔者建议，我我国公司法应应只允许母公公司单方持有有子公司股份份。标的方面对标的的审审查要注意，股股权转让合同同的标的是股股权，股权是是股东对股份份所有权的简简称，股东拥拥有的是股份份。股东的利利益包含于股股份之中。因因此，股权转转让表现为股股份的转让，这这实质是人与与人之间关于于权利客体股份的支支配和归属关关系的法律关关系的变更。对对标的的审查查，要注意股股权的某一权权能，如股利利、红利分配配请求权、表表决权可否单单独分离转让让?笔者认为为，股权虽然然包含多种权权利，但它具具有整体性，股

5、股权的客体是是股份，谁拥拥有股份，谁谁就拥有完整整的股权。如如果特定股份份上拥有两个个或两个以上上的权利人，势势必会造成权权利的冲突，引引发更多的纠纠纷和矛盾，所所以，我国公公司法应严禁禁股权权能的的分离转让。对价方面在转让是否否必须有偿的的问题上，我我国法律、行行政法规并没没有明确规定定，所以应允允许股权的无无偿转让。但但对有限责任任公司，法律律规定，出让让人以外的其其他股东在同同等条件下享享有优先购买买权，所以，有有限责任公司司的股权转让让以有偿为常常态，但也有有例外情况。在在股权无偿转转让的情况下下，利益受到到损害威胁的的是出让人的的债权人。所所以，在允许许股权无偿转转让的情况下下，应赋

6、与出出让人的债权权人以废罢诉诉权，以达到到权利的平衡衡。有人认为为，撤销权行行使事由是对对“财产”的的无偿转让，而而非“权利”，无无偿转让股权权不能行使撤撤销权。这个个问题涉及到到股权的性质质。股权包括括财产权利和和非财产权利利，股权可以以作为执行标标的，这都证证明股权是财财产或者可视视为财产。而而且，撤销权权制度的立法法目的在于使使债务人的责责任财产维持持在适当状态态，以保障债债权人的债权权得以实现。因因此，对此应应使用扩张解解释，将股权权作为责任财财产看待。对对于以明显不不合理的低价价转让股权的的行为，如受受让人明知的的，债权人有有权撤销;股股权置换是为为了达到公司司之间相互持持股的目的，

7、其其实质是股权权的互易，是是以股权作为为对价的一种种特殊类型的的股权转让，应应适用股权转转让的有关规规定;对股份份的价值评估估是股权转让让的重要一环环，特别是在在涉及国家股股和国有法人人股转让时，必必须进行股份份价值评估，并并经国有资产产管理部门批批准确认，否否则，股权转转让无效。而而国家授权的的投资机构或或部门、全民民所有制企业业、国有事业业单位及其他他国有资产管管理组织以国国有资产投资资形成的有限限责任公司股股权转让时，是是否也必须进进行评估?国国家国有资产产管理局给广广东省高级法法院的批复中中清楚地论述述，这类股权权的转让也须须报请政府国国有资产管理理部门批准。股权取得的的审查将股权转让

8、让合同与股权权的取得区分分开来，决不不是承认股权权取得的独立立性和无因性性，而是将股股权转让合同同的有效作为为受让人取得得股权的前提提。对股权取取得方式的审审查，因公司司类型的不同同而有所不同同：有限责任公公司笔者认为，在在审理有限责责任公司股权权确权纠纷，法法院不应只审审查股权转让让合同的效力力，还应审查查公司与股东东的意思。根据合同相相对性原则，股股权转让合同同生效后，只只能约束出让让人和受让人人，对公司以以及公司其他他股东没有约约束力。有限限责任公司受受让人即使签签订了股权转转让合同，且且合同已经生生效，也不能能认定其已取取得了股东资资格，其只有有在公司股东东名册变更之之后，新老股股东的

9、交替才才在法律上真真正完成。这这就存在一个个公司对股权权转让的审查查问题，即公公司有权审查查原股东将股股份转让给股股东以外的人人，是否经过过了其他股东东的同意，是是否有其他股股东的优先购购买权没能得得到实现的情情形等。公司司经实体性审审查后，如果果认为转让违违法或违反公公司章程，可可以拒绝股权权转让合同当当事人履行股股东名册变更更登记的请求求。实践中，常常常在出现纠纠纷时，有的的公司没有股股东名册，或或股东名册不不规范，导致致法院难以认认定受让人取取得了股权。对对此，笔者认认为，股东名名册变更登记记制度设立的的目的，是表表示公司对新新股东的认可可，在没有股股东名册的情情况下，公司司其他文件，如

10、如公司章程、股股东会登记、会会议纪要等能能确定公司接接纳了新成员员的，都可认认定受让人取取得股权。关于股东优优先购买权问问题，应属于于股权转让侵侵权纠纷。法法律没有规定定优先购买权权行使的时间间，但一般认认为在股东会会作出决议前前均可提出。关关于部分行使使优先购买权权的问题，也也就是股东只只要求对出让让人出让的部部分股权行使使优先购买权权。笔者认为为，公司法规规定了股东的的优先购买权权，并没有禁禁止部分行使使，根据权利利的性质，法法无禁止即可可为。再者，作作为股权客体体的出资是可可以部分转让让的，可以一一部分对外转转让，一部分分对内转让。而而且，从有限限责任公司人人合性及公司司法立法精神神来看

11、，老股股东行使部分分优先购买权权，实现对公公司的控股，以以维护其既得得利益是合法法的。所以，笔笔者认为，优优先购买权可可以部分行使使。股份有限公公司股份有限公公司是合资公公司，其股权权转让无须经经过其他股东东的同意，股股权转让合同同生效之时，受受让人即取得得公司股权。如如果合同出让让人是记名股股东，应通知知公司变更股股东名册登记记。公司有义义务变更登记记，无权审查查新股东的加加入是否符合合公司及其他他股东的意志志，但只有将将受让人登记记于股东名册册之上，受让让人方可对抗抗公司和在股股权双重转让让时对抗第三三人。权转让的其其他相关问题题关于股东名名册登记与工工商登记的关关系，笔者认认为，工商登登

12、记应以股东东名册登记为为根据。内部部，股权转让让合同当事人人之间、股东东之间、股东东与公司之间间发生股权权权属纠纷时，应应根据公司股股东名册登记记的内容确定定实际权利人人，当事人不不得以工商登登记的内容否否认公司股东东名册的登记记。外部，公公司债权人、工工商行政管理理部门或其他他第三人因某某种原因须追追究公司股东东责任时，其其可根据工商商登记的内容容确定作为公公司股东的责责任人。在中外合资资经营企业出出资的转让问问题上，中外外合资经营企企业虽是有限限责任公司，但但其股权转让让却与一般有有限责任公司司不同。合营营一方向第三三者转让其全全部或者部分分股权的，应应当经合营他他方同意，合合营他方要放放

13、弃优先购买买权，还要报报审批机构批批准，并向登登记管理机构构办理变更登登记手续。违违反上述规定定的，其转让让行为无效。出资有瑕疵疵是指没有出出资，或出资资不足，或抽抽逃出资。依依法，如果虚虚假出资行为为导致注册资资本达不到法法定最低限额额，即使公司司领取了企企业法人营业业执照，法法院也可认定定其不具有法法人资格，而而股权不合格格，相应的股股权转让合同同也就因自始始不能履行而而无效。如果果公司注册资资本虽然没有有全部到位，但但达到了法定定最低限额，且且领取了企企业法人营业业执照，在在这种情况下下，股东转让让合同是否有有效，关键并并不在于股东东的身份，而而在于出让人人是否对受让让人构成欺诈诈。出让人没没有告知受让让人出资的真真实情况，受受让人在签订订合同时也不不明知或者应应知，受让人人可以以欺诈诈为由主张合合同无效或撤撤销。受让人人明知或应知知注册资本没没有到位，或或有抽逃出资资的情况，仍仍接受转让的的，意味着受受让人愿意承承担补足资本本的义务和由由此带来的风风险，则股权权转让合同有有效。关于有限责责任公司章程程中禁止或限限制股权转让让的规定的效效力，笔者认认