涉外侵权行为法律适用的新发展

1、涉侵为律的发 展涉外侵行法律适的发展随着我改革开放的断深入对外交流程日益扩，我国已经为世界 济中的要一环，我人民和他国家人民往密切除了商业活外，也 然存在外侵权现象这是难避免的。涉侵权行，是指含有外因素 侵权行。当侵权行的当事一方或双方外国人或者侵权行地在国 时，即认为侵权行具有了外因素。目已经产了很多著名涉外侵 案例，别是我国公在国外受他人侵权案件，如， 2005 11 7 4 名中国女在马来西遭受警巨大侮辱事被评为 全球华华人社十 大新闻第九。当然涉外侵主要是一个律问题即各国通过律制度 安排，解决由于涉侵权而生的法律纠。在理上，涉外侵涉及到 多国际法的理论问，在现上，涉外侵法律制的构建对于

2、决涉外 权纠纷有重要意义因此本选择涉外侵法律适相关问题作研究对， 希望通对国内外涉侵权制的研究，对善我国外侵权法律用制度 出一些解和建议。侵权行之债是指不侵害他人身或财产利并造损失而承担事责 任所构一种法定之。这种由单方面的法行为发生。而非同之债 在这种律关系中，害人为权人。加害为债务。如果因侵行为而 生的这债务关系中一方或方当事人是国人或住所位于外，或者 侵害的体位于外国或者侵行为或侵害果发生外国，就属外侵权 为之债由于涉外侵行为之与数个国家生联系而各国关于权行为 法律规又存在差异因此涉外权行为债就不可避地会发法律冲突这 就使得国法院在处涉外侵关系时。需进行法选择以决定外侵权 为之债适用的法

3、律在涉外权案件中，个行为否构成侵权行为人 否应负害赔偿责任以及应损害赔偿责的范围问题，一般侵权行 的准据决定。侵权为适用权行为地法法院地是传统国际法的作。 但是到 纪，由现代科学技被广泛用于商品的产和分以及通和 运输行，国际性的品责任件与日俱增国际交事故日见频国际 的产品任日益增加跨国界环境污染事时有发，国际性的谤案件 呈增加势。这些新含有多因素的侵权为，其任的构成和围的复 程度使 19 世纪前形成理论和制度局限性步暴露出来对于侵行为 机械地用行为地法主张，者们认为：先，行地在现代科技术和 讯交通件下。正象同缔结一样。往往有偶然，用这种纯出于偶 的原因生的地方的律来判行为人的责，往往不符合案件

4、况 的；其行为地究在何处会因各国法的不同解及侵权行发生、 续的不情况而难以定。因。如机械地用侵权为地法而完不考虑 害人和害人的住所居所，考虑其他各因素。有可能得出背常识 极不公合理的结论对于侵行为为应适法院地的主张。学们认为之所以主张权行 为适用院地法主是以侵行为极类似犯罪行，因而侵权任也极 类似于罪责任为根的。但，侵权法甚早已在马法时代就始从刑 领域分了出来。就权法来它更接近合同法都是规定一债权债 关系的主要是以调经济和他利益为目或职能。因而，把法的不 有域外力类推于侵法这种事法律制度显然是妥当的。正基于对性适该原则援引律时官很可能会到自己观意志的影。从而 得法律选择再次陷不公正不合理的状。

5、因此在肯定最密联系原 和侵权为自体法理的同时还应通过立等方式其进行必要限制。 二、当人意思自治度的引在侵权为准据法理的新发中。另一引瞩目的象便是当事意思 自治制的引入。意自治原最早为 16 世纪意大学者杜兰所倡导，张 在合同域应充行当人在协一致的基础选择某国家或地区法律来 配其问权利义务关一旦事人之间产争议，案法院或仲机构应 以当事选择的法律为合同据法，以确其问的利义务。国私法的 践表明意思自治原自 16 纪提出以来经逐步为确定涉外同准据的 首条原，但在涉外权领域传统观点一认为侵法属一国的行法 这一领不应当允许事人协选择法律。些年来有些国家的法也将 思自治则引入到侵法领域如 1987 年的瑞士

6、国私法 )第 132 规定当 事人可在侵权行为现后的何时候，协选择适法院地的法”虽瑞 士法允当事人协议择的仅限于法院地。赋予事人的只是有限的 思自治但是它毕竟创了意自治适用于权领域先河使得外侵权 法律适规则更显出样化、活化的发展势。三、选适用侵权行地法或事人共同属法在侵权为案件中，择适用事人共同属法和侵行为地法可说是 自 20 世 50 年以来出的对传统冲规范进软化理的又表现如 1966 年波兰国际私 第 3l 条规非法律为所产生之，依债原因事实发 生地法但当事人有同一国籍又在同一国有住所依当人本国1979 年匈牙利国际法 第 32 条规定“果侵行为人受害人的住在同一 国家用该国法”1966

7、年葡牙民法 第 4S 规定“如果权行为 和受害具有相同国。或拥共同惯常居地的。好双方都临在国外 则可适共同本国法共同惯居所地法我国民法通 )第 146 条同样规定： “侵权为的损害赔，适用权行为地的律。当入双方国籍同或者 同一国有住所的可以适当事人共同国法律者住所地法”不同 只是，国在侵权行地法与事人属人法选择适上采用的无条件 择适用作法。以上法虽然具体规定上所差别但都表明，管侵权 为通常适用侵权行地法如果在侵权件中加人和受害人有共同 人法的则作为一种外选适用他们的同属人。四、区一般和特殊权行为用不同的法20 世纪之前对于外侵权为的律适用不区分侵权为的种和 性质，是统一规定个法律用规则不是何种

8、权行为，都该规则 引准据但是 纪由于现科学技术的泛运用国际交通的益发达 多种新含有多国因的侵权之随之产生侵权行的范围日益泛，结 也日见杂。在此情下，如各种性质的权行为不加以区分由同一 律适用则指引法律很可能出现法律适不公或律难以确定状况。 海上侵行为、空中权行为产品责任、际性的谤案件等，因其行 地难以定，或因其于公海公空上而无律存在或因其承担律责任 基础不等等需采特殊的律选择规则以调整因此自 纪 70 代以来很多国家的法开始侵权行为视不同性和种类分别定了特的法律择规则。例， 1971 年美国第二 不但规定了一侵权 行为的律适用而对人身害、诽谤、私权、涉婚姻关系对有形 的损害欺诈及虚假述、伤性虚

9、假陈述跨州诽、对隐私的州侵犯 恶意控及滥用法律序等 10 特殊的权行为分别定了适规则另外。 1979 匈牙利际私法、1979 奥地利国私法 1987 瑞士际私法 等多部律也都将一特殊侵行为与一般权行为分离。并分规定了 律适用通过以对各国关于权行为律适用制度分析与较，我们不发 现在外侵权领域虽然传的行为地法义与法地法主义都其难以 服的缺，但侵权行适用侵行为地法这规则仍侵权行为领中一项 要的、本的原则，为当今多国家立法坚持。法院地法在定涉外 权行为成立及效力面仍然着重要作用对发生境外的侵权为仍有 多国家持重迭适用院地法自 世纪中以来密切联系原、侵权为自体法及思自治新的 法律适规则的提出运用然在一定程上克服传统冲突规的缺陷 但不论哪种适用理其自仍有不足之