财产、合同和侵权行为的经济分析

1、财产、合同和侵权行为的经济分析摘要法律经济学是西方经济界战后开展起来的一门经济学与法学穿插的新兴学科，其重要特征之一就是运用经济学理论的现代经济分析方法来研究普通法，包括财产法、合同法和侵权行为法。本文主要内容是介绍和评价法律经济学有关财产、合同和侵权的经济理论。关键词财产，合同，侵权，经济分析法律经济学是一门运用经济学理论和现代经济分析方法来研究法律的形成、法律的框架和法律的运作以及法律制度所产生的经济影响的学科。法律经济学的研究范围根本上覆盖了整个法律领域，但是，法律经济学的研究重点是政府并不公开管制的法律领域，即普通法的中心内容-财产、合同和侵权。注：理查德。A.波斯纳。?法律的经济分析

2、?第二版序言。中国大百科全书出版社，1997年中译本。本文的目的旨在对法律经济学中有关财产、合同和侵权行为的经济分析理论做出简要的介绍和评价。一、财产的经济理论从法律的观点来看，财产是“一组权利，这些权利描绘了一个人对其所有的资源可以做些什么，不可以做些什么，包括对资源的占有、使用、改变、馈赠、转让和阻止别人的侵权等。或者说，“财产的法律概念就是一组所有者自由行使并且其行使不受别人干预的关于资源的权利注：罗伯特。考特，托马斯。尤伦：?法和经济学?。上海三联书店，1991年中译本。第125页。法律经济学有关财产的经济理论，主要集中在关于财产法的四个根本问题上，即：1私人可以拥有什么财产？2所有权

3、是怎样建立起来？3所有者如何合法的处置其财产？4如何保护财产？如何赔偿对财产的进犯？法律经济学是根据微观经济学中有关私人产品和公共产品的区别来分析和答复“私人可以拥有什么财产这一问题的。由于私人产品具有个人排他使用的特点，或者说，在消费上具有对抗性。因此，对具有私人产品特性的资源建立和履行所有权私人财产权的本钱比较低，而通过建立所有权带来的利用资源效率将会进步。例如，土地无论是耕地还是牧场的使用是具有对抗性的，假设不建立土地的私人财产权，那么将会出现“公地的悲剧，损害了土地资源配置的效率，而土地的私人所有权确立，将对土地所有者产生一种有效利用土地资源的鼓励，从而有利于改善土地资源配置的效率。对

4、于“所有权是怎样建立起来的这一问题，法律经济学是根据自愿交换的会谈理论和博奕论的研究方法来进展分析的。经济学的会谈理论说明，自愿交换的利益根底在于，交换的参与双方都有可能通过交换来增加各自的利益，或者说，交换将带来一种“合作剩余。所有权的建立可以被看作是一种通过会谈来建立起一组有关资源配置及资源配置结果分配的“社会契约的过程，只要有关建立所有权的会谈本钱及所有权的建立和运作本钱小于所有权的建立所带来的资源配置改善的收益，并且这种收益可以合理地分配于有关会谈各方，所有权的建立就自然而然地作为会谈的结果出现。法律经济学在研究所有权建立问题时，提出了两个非常重要的财产法的原那么：第一个原那么被称为“

5、标准的霍布斯定理，即：“建立法律以使私人协议失败造成的损害到达最斜；注：罗伯特。考特，托马斯。尤伦：?法和经济学?。上海三联书店，1991年中译本。第136页。第二个原那么被命题为“标准的科斯定理，即：“建立法律以消除私人协议的障碍。注：罗伯特。考特，托马斯。尤伦：?法和经济学?。上海三联书店，1991年中译本。第138页。这两个财产法原那么从不同的角度说明了建立所有权的目的是有助于私人的会谈，从而促进资源配置的改善。对于“所有者如何合法地处置其财产和“如何保护财产及赔偿对产权的进犯这两个问题，法律经济学主要是根据经济学的外部性概念来加以分析的。首先，所有者在利用其财产时，不能因为其利用财产的

6、行为而导致出强加给别人一种非自愿本钱的结果，或者说，损害了别人的利益。假设说出现了这种损害，也就是进犯了别人的财产。其次，当产权受到进犯时，法律对进犯权行为的制裁，必须视对产权的进犯的不同性质而采取不同措施。详细地说，当对产权的进犯是一种“私害指只对极少数人的损害时，应该选择禁令这种衡平赔偿；当对产权的进犯是一种“公害指会对许多人造成损害时，那么应该选择损失赔偿或者币赔偿这种法律赔偿。注：有关“私害和“公害与“衡平赔偿和“法律赔偿的分析，可进一步参见罗伯特。考特，托马期。尤伦?法和经济学?上海三联书店1991年中译本第四章?关于财产的经济理论?的有关内容。法律经济学有关“私害适用于衡平赔偿和“

7、公害适用于法律赔偿的研究结论，也是以“科斯定理作为其分析根底，其核心思想是产权的保护也必须考虑交易费用，法律的施行必须以改善资源配置效率为目的。二、合同的经济理论法律经济学中有关合同的经济理论在利用经济学的理论及研究方法考察了法学经典的合同理论交易的合同理论的根底上，试图来答复以下三个问题：1合同法的目的的是什么？2应该履行什么样的合同？3如何对合同执行过程中的违约给予补救？根据法律经济学的分析，可以根据交易所需要的时间，将社会经济活动中的交易区分为瞬间交易和缓期交易。缓期交易是一种承诺交易，从承诺的作出到承诺的实现之间存在着一段完成承诺交易所需要的时间。因此，承诺交易一定涉及到将来，承诺意味

8、着约束交易参与人的将来的行动。因为承诺交易涉及将来，所以会出现不确定性及风险问题，也会更容易出现信息的不对称问题。合同是完成承诺交易的一个重要手段，所以合同的订立必须考虑到承诺交易中的两个重要问题-分配由不确定性所造成的风险损失和促进信息交流的顺畅，从而有助于交易双方顺利达成交换目的。相应地，合同法的目的就是“通过强迫履行承诺帮助人们实现他们的私人目的，注：罗件特。考特，托马期。尤伦：?法和经济学?。上海三联书店，1991年中译本。第314页。而有关合同的经济理论的研究重点那么是如何通过人们所达成的自愿协议来促进人们对私人目的的追求。既然合同法的目的是通过强迫人们履行承诺来帮助人们实现他们的私人目的，那么，什么样的合同承诺应该是按其条款严格履行的呢？法律并不是不加区别地强迫人们履行合同，而是强迫人们履行有效的合同。从帕累托效率的角度看，假设一份合同经过修改有可能在双方不受损的条件下至少使一方受益，那么原来的合同就是无效率的；反之，假设不可能出现上述合同修改的结果，那么该合同就是有效的。从另一个角度来看，有效率的合同也就是一份完备的合同，合同的经济理论把“完备的合同定义为假设可强迫履行，那就能理想地适应实现