劳动合同管理第1章劳动合同基础知识

1、劳动合同管理第1章劳动合同基础知识【学习目标】掌握劳动合同的概念和特征；理解劳动合同与劳务合同的区别；了解劳动合同的作用；了解劳动合同制度的历史沿革。【引例】 女工没有劳动合同，拇指被切断难认定工伤 2009年10月12日，女工向某应聘到宝山区某贸易公司工作，双方没有签订劳动合同。2010年9月4日，向某在机床上操作剪板机时，右手大拇指被机器切掉一半。她到宝山区劳动部门进行工伤认定，但工作人员要求向某提供劳动关系认定证明。贸易公司老板称，已将相关工作承包给了另一名包工头，至于证明应当由该包工头提供。 按照我国法律规定，用人单位应当与职工依法签订劳动合同。如果有些职工未能与企业签订劳动合同，发生

2、工伤事故后，只要有证据表明职工与用人单位间存在事实劳动关系，职工的权益也能得到保障。虽然劳动合同法第九十四条规定“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”，但是本案中，由于贸易公司与承包经营者在证明劳动关系问题上相互推诿，即使它们最终承担责任，没有劳动合同的证明，女工向某的维权道路也是困难重重。 对于劳动者而言，劳动合同的作用至关重要。劳动者应当与用人单位依法签订劳动合同，并在工作中保存好劳动关系的相关证明，如考勤记录、工作服、工资条、出入证等。另外，如果遇到用人单位不愿签订合同的情形，劳动者应积极主张权益，避免因小失大。1.1 劳动

3、合同的概念和特征1.1.1 劳动合同的概念美国布莱克法律词典的定义劳动合同是雇主与雇员之间就劳动管理、工作条件、工资、津贴和惩罚作出的约定。中华人民共和国劳动法的概念劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。1.1 劳动合同的概念和特征1.1.2 劳动合同的特征1.劳动合同的当事人是特定的 2.劳动合同的当事人地位具有从属性 3.法律对劳动合同的内容有较多限制 1.1 劳动合同的概念和特征1.1.3 劳动合同与普通民事合同的区别1.两者存在的社会领域不同劳动合同存在于劳动力使用权的转让领域，涉及劳动过程的发生与实现。民事合同注重的是商品流通领域，主要调整产品交换过程中的

4、财产关系，很少关注商品的生产过程。2.合同当事人不同劳动合同只有双方当事人，一方必须是用人单位，另一方必须是劳动者，劳动合同签订后，作为劳动者的一方必须加入到用人单位中去，成为其成员。民事合同的当事人不局限于双方，有可能是多方，当事人可能同是自然人、法人或者其他组织等，民事合同签订后双方并不存在隶属关系或组织上的管理关系。3.合同的内容不同劳动合同中有关劳动和劳动条件、工作环境等的条款，通常不会出现在普通的民事合同当中。4.适用法律不同劳动合同适用于劳动法律规范，民事合同适用于民事法律规范。1.1 劳动合同的概念和特征1.1.4 劳动合同与劳务合同的区别1.主体不同 2.内容不同 3.当事人地

5、位不同 4.费用计算不同 5.适用法律不同 【精选案例1-1】公司雇用退休人员，签订劳动合同还是劳务合同【案情】某汽车服务公司需要雇用一名传达室工作人员，退休职工老王得知消息后积极自荐，认为自己身体硬朗，绝对能够胜任传达室工作。汽车服务公司也认为老王是传达室工作人员的合适人选，但却因为老王是退休职工身份，不清楚应该与老王签订劳动合同还是劳务合同。【解读】退休人员再求职的，用人单位应与其签订劳务合同；除此之外的人员均应与用人单位签订劳动合同。劳务关系不执行劳动法和劳动合同法，一旦发生劳动纠纷，直接诉至法院，劳动部门不予受理，属于民事关系。劳动关系是受劳动法和劳动合同法调整的，发生劳动争议纠纷要先

6、经过劳动争议仲裁后，再履行法院诉讼程序。劳动关系是先裁后审；劳务关系是直接进入审理程序。退休人员的界定必须以退休证为准；否则均按劳动关系对待。1.2 劳动合同制度的适用范围1.2.1 直接适用范围表1-1 直接适用劳动合同制度的用人单位名称释义法律依据企业企业一般是指以营利为目的，运用各种生产要素（土地、劳动力、资本、技术和企业家才能等），向市场提供商品或服务，实行自主经营、自负盈亏、独立核算的具有法人资格的社会经济组织企业法人中华人民共和国公司法、企业法人登记管理条例施行细则合伙企业中华人民共和国合伙企业法个人独资企业中华人民共和国个人独资企业法个体经济组织个人经济组织是指经工商部门批准登记

7、注册，并领取营业执照的个体工商户中华人民共和国民法通则、城乡个体工商户管理暂行条例民办非企业单位民办非企业单位是指企事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。民办非企业单位主要分布在教育、科技、文化、卫生、体育、社会福利等领域民办非企业单位登记管理条例1.2 劳动合同制度的适用范围1.2.2 执行范围表1-2 依照执行劳动合同制度的用人单位名称释义法律依据国家机关国家机关是指从事国家管理和行使国家权力的机关，包括国家元首、权力机关、行政机关、审判机关、检察机关和军事机关中华人民共和国宪法事业单位事业单位是指国家为了社会公益目的，由国家

8、机关举办或者其他组织利用国有资产举办的，从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会服务组织事业单位登记管理暂行条例社会团体社会团体是指中国公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。国家机关以外的组织可以作为单位会员加入社会团体社会团体登记管理条例1.2 劳动合同制度的适用范围1.2.2 执行范围1.国家机关、事业单位、社会团体的工勤人员 2.实行企业化管理的事业单位的非工勤人员 3.其他通过劳动合同与国家机关、事业单位、社会团体建立劳动关系的劳动者 1.2 劳动合同制度的适用范围1.2.3 特别适用范围1.非法用工单位作为劳动合同的一方主体，用人单位必须合法成立，在注

9、册登记部门办理注册登记手续。对企业而言，企业依法设立必须到工商管理行政部门办理登记，取得营业执照，未领取营业执照而进行生产经营活动的，属于非法经营行为。不具备合法经营资格的用人单位招用劳动者从事生产经营活动是一种违法行为。 2.个人承包用人单位所有事务都必须落实到具体的个人予以处理，部分事务可以由与用人单位建立劳动关系的劳动者完成，部分事务可以由用人单位所属劳动者以外的个人或机构来完成。如果用人单位将具体的事务发包给个人完成，此时个人与用人单位建立的是一种经济承包关系。承包的个人有时候无法独自完成用人单位所交办的事务，需要再招用其他的个人作为雇工。 1.2 劳动合同制度的适用范围1.2.4 适

10、用范围的排除国家机关、事业单位、社会团体中不是通过劳动合同建立劳动关系的劳动者（或工作人员）不适用劳动合同法，这部分人员主要是公务员和参照公务员法管理的工作人员。 是否属于公务员，应当符合三个条件：一是依法履行公职。 二是纳入国家行政编制。 三是由国家财政负担工资福利，即由国家替他们负担工资、退休和福利保障。 1.3 劳动合同制度对用人单位的影响1.3.1 劳动合同的作用1.有利于尊重劳动，保护劳动者权益 2.有利于维护用人单位合法权益 3.有利于构建社会主义和谐社会 1.3 劳动合同制度对用人单位的影响1.3.2 我国劳动合同制度的发展历程1.新中国成立初期至1980年新中国成立初期，我国实

11、行了一段时间的劳动合同制。2.1980年至1994年改革开放以后，劳动合同制度又重返历史舞台。3.1994年至今我国劳动合同制度的重大发展和转折。劳动法以较大篇幅规定了劳动合同制度，规定所有适用劳动法的用人单位不分所有制性质一律实行劳动合同制度。1.3 劳动合同制度对用人单位的影响1.3.3 劳动法和劳动合同法对用人单位的影响1.劳动法中劳动合同制度实施的问题 （1）劳动合同的签订率比较低 （2）劳动合同短期化趋势明显 （3）对于新问题缺乏应对机制 （4）劳动合同监管缺失 （5）配套规章效力层级低，且不统一 1.3 劳动合同制度对用人单位的影响1.3.3 劳动法和劳动合同法对用人单位的影响2.

12、劳动合同法新规对用人单位的影响（1）规定了严格的规章制度制定和修改程序 （2）用人单位不签劳动合同将面临强大罚则 （3）对试用期的期限、设置及薪资待遇作了新的规定 （4）引导订立长期或无固定期限劳动合同 （5）竞业限制与保密条款“意思自治” （6）严格限制违约金的适用范围 （7）用人单位单方解除劳动合同将有更多法定条件 （8）劳动合同解除或终止经济补偿总体成本增加 （9）专章专节调整、规范和限制了劳务派遣 （10）大力推行集体合同制度 【本章小结】我国劳动法将劳动合同的概念界定为：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。劳动合同是确定劳动者与用人单位劳动关系的基本前提，在劳动法律体系中占据了核心地位。与普通民事合同相比，劳动合同的当事人明确为劳动者和用人单位，且他们之间具有从属关系，法律对劳动合