商法重点汇总

1、? 一、现代商法中商事的范围? 1 、直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”? 2 、间接以媒介财货交易为目的之营业活动“辅助商” ；? 3 、行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供商业条件的营业 活动“生产商” ；? 4 、仅于辅助商或第三种商有牵连关系的营业“服务商” ；? 二、商法的特征1、商法具有营利性特征。2、商法具有较强的技术性。3、商法具有复合性和兼容性 。4、商法具有国际性。? 三、关于商事关系与民事关系的差别? (1) 从主体上看，民事关系大多是以自然人为基本主体；商事关系则以商 法人为基本主体。? (2) 从客体上看，民事关系的客体一般为特定物；商

2、事关系的客体具有明 显的种类化趋势。金融产品的定型化、标准化则更是与传统商品的特征 相异。? (3) 从目的性上看，民事关系一般以满足主体的自身消费需求为目的，而 商事关系则以营利即资本增值为目的。? (4) 从对价关系上看，民事关系受市场波动影响较小，对价关系基本上 由价值决定；而商事关系完全受市场的操纵，其对价关系主要受供求关 系决定。(5) 从交易形式上看，民事交易具有个别的和偶然的性质；而商事交易则 表现为同种交易大量反复进行，从而具有集团交易和个性丧失的特点。? (6) 从交易方式上看，民事交易均是现货交易；商事交易既有现货交易， 也有期货期权交易，还有其他复杂的金融衍生产品的交易。

3、? (7) 从交易种类上看，民事交易仅有简单的买卖、租赁、借贷等几种；商 事交易的种类繁多，从买卖商发展到投资商、服务商，从制造商发展到 经纪商、运输商、保险商、证券商、广告商、管理商等。? (8) 从功能上看，民事交易是为了稳定个人、家族等基本的生活秩序；商 事交易则是为了建立一种以现代企业组织为核心的合理利用有限资源的 市场运行机制和社会经济秩序。? 四、商法的原则? (一)商主体严格法定原则? 1 、商主体类型法定? 2 、商主体内容法定? 3 、商主体登记法定? (二)保障交易确定性原则? 1 、事实揭示义务? 2 、禁止欺诈和不正当交易? (三)维护市场正常运行原则? 1 、市场准入

4、； 2、商事分解；? 3 、风险分散； 4、市场退出；? (四)提高交易效益原则? 1 、保护营利；? 2 、交易简便；? 3 、交易迅捷；? （五）保障交易安全? 1 、公示主义； 2、要式主义? 3 、外观主义； 4、严格责任? 五、商人习惯法产生的根源? 首先是农村经济和城市经济，特别是海外交易的发展 。? 其次，商人阶级的出现。? 再次，政治和宗教因素 。? 最后，商人在商业实践中需要并建立了商法规则。? 六、中世纪商人习惯法的特征? 特征：? 1 、内容为海事习惯? 2 、通常采取属人主义立场? 3 、以当事人自治为最高原则? 4 、商人自己组成商人法庭解决纠纷? 5 、不同地域所形

5、成和适用的商人习惯往往又有内容差异。? 七、 商人习惯法体现的规则? 首先，有限责任的组织形式。? 其次，是商业信用的行为准则。再次，是彻底的自治运行机制。八商法与民法的联系。 商法与民法的关系是特别法与普通法的关系： 第一，民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。 第二，民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。 第三，民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。 九、民法与商法的区别。第一，立法价值取向不同。民法最基本的价值取向是公平，而在商事立 法中最高的价值取向则是效益。? 第二，从法律形式看，有些商行为不象民事法律行为那样要求严格。? 第三，从责

6、任原则上看，民法上过失责任原则在商法上很少适用，商事 主体有时对无过失行为也要负责任。? 第四，性质和特征有别，民法注重各国固有传统，纯属私法；商法具有 国际性及公法性质。? 第五，稳定性不同，民法比商法更稳定。? 十、合伙的类型? 1 、非企业型个人合伙? 普通合伙? 2 、企业型合伙有限合伙? 特殊的普通合伙? 十一、商中间人? （一）商中间人的概念? （二）商中间人的类型? 1 代理商? ( 1)商事代理与民事代理的区别? ( 2)代理商的概念及代理商制度的演进? ( 3)代理商的作用? ( 4)代理商的权利和义务? 2. 居间商? (1) 居间商是合同缔结的积极促成者。? (2) 居间

7、商是合同的中介人，并不受委托人与第三人所订合同之约束 。? (3) 居间商有权收取佣金。? (4) 居间商应承担据实介绍的义务，不得恶意促成或从中盘剥渔利。? 3 行纪商? (1) 行纪商以自己的名义实施商行为。? (2) 行纪商为委托人的利益从事贸易活动。? (3) 行纪商必须遵从委托人的指示。? 十二、绝对商行为与相对商行为? 绝对商行为， 是指依照行为的客观性和法律的规定， 无论行为人是否为商 主体，也不论是否以营业的方式进行，都必然认定为商行为。? 相对商行为， 是指在法律所列举的范围内， 仅由商人实施以及仅基于营业 目的实施时方构成商行为的行为。? 十三、 商行为的特殊规制? 一、债

8、权行为特殊规制? 1 、意思表示的外观主义(客观主义)? 2 商人行为的有偿推定? 3 、标的物瑕疵的通知义务? 4 约定违约金的强制效力? 5 、默示承诺义务? 6 、保证人无先诉抗辩权? 二、物权行为的特殊规制? 1 、善意取得可针对非所有权人? 2 、商事质权允许流质? 3 、商事留置权 成立条件低? 十四、商业登记立法体例及其立法政策? 1 、强制登记主义与任意登记主义? 2 、准则主义与特许主义? 十五、商业名称权的性质? 1人格权说? 2财产权说? 3 折衷说? 十六、商业名称登记的效力? (一)排他效力? (二)救济效力? 十七、商业帐簿的设置原则? 1 客观性原则? 2 相关性

9、与及时性原则? 3 可比性和一致性原则? 4 全面性原则与重要性原则? 十八、会计报表，也叫会计表册，是用货币形式综合反映商主体在一定 时期内（会计期间内 ）生产经营活动和财务状况的一种书面报告文件。? 十九、商业账簿的保存? 1 会计凭证保管 15 年。? 2 会计账簿保存 15 年，其中现金和银行存款日记账保存 25 年。? 3 会计报表保存 10 年，其中年度决算表永久保存。? 4 发货票保管 5 年。? 二十、 公司的类型? 1 、无限公司、有限公司、股份有限公司与两合公司? 2 、封闭式公司与开放式公司? 3 、人合公司、资合公司与人资两合公司? 4 、母公司与子公司? 5 、总公司

10、与分公司? 6 、关联公司与公司集团? 二十一、公司资本制度的类型? （一）法定资本制? （二）授权资本制? （三）折中资本制? 二十二、一人公司特点? 1 、注册资本金略高? 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。? 2 、不允许分期出资? 股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。? 3 、不允许自然人存在双重股东身份? 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。 该一人有限责任公司不 能投资设立新的一人有限责任公司。? 4 、无股东会? 一人有限责任公司不设股东会。? 5 、股东可能承担无限责任? 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的， 应 当对公司

11、债务承担连带责任。? 二十三、公司上市的条件? （ 1）股票经国务院证券监督管理机构核准巳公开发行；? （ 2）公司股本总额不少于人民币 3 000 万元；? （ 3）公开发行的股份达到公司股份总数的 25%以上；公司股本总额超过 人民币 4 亿元的，公开发行股份的比例为 10以上；? （4）公司最近 3 年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。? 二十四、破产要件? （一）破产能力? 破产能力是指债务人能够适用破产程序解决债务清偿问题的资格。? 1 、法人的破产能力? 其一，公法人不适用破产? 其二，公益法人不适用破产? 其三，企业法人有条件适用? 2 、自然人的破产? 3 、关于外国人的

12、破产能力问题? （二）破产原因? 其一，债务人不能清偿到期债务并且资不抵债；? 其二，债务人不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力。? 二十五、证券的概念、特征? 证券，是指发行人为了筹措资金而向社会公众发放的投资凭证。? 特征：? 1 、证券是一种直接投资的权利证书? 2 、证券是证权证书? 3 、证券是一种可流通的权利证书? 4 、证券是标准化权利凭证? 5 、证券是一种含有风险的权利证书? 二十六、证券发行的分类? （一）公募发行和私募发行? （二）设立发行和增资发行? （三）直接发行和间接发行? （四）平价发行、溢价发行、折价发行? 二十七、证券承销方式? 1 、证券代销? 2 、证券助

13、销? 3 、证券包销? 4 、承销团承销? 二十八、证券上市的标准（条件）? （一） 股票上市的条件? 1 规模要求? 2 经营基础要求? 3 股权分布要求? 4 其他基本要求? （二） 公司债券上市的标准? （1） 公司债券的期限为 1 年以上； （2） 公司债券实际发行额不少于人民币 5000万元； （3） 公司申请其债券上市时需符合法定的公司债券发行条件。? 二十九、证券上市的程序? （ 一） 股票上市的程序? 1 申请核准? 2 签署上市协议? 3 公告上市? 4 挂牌交易? （二） 公司债务上市的程序? 1 申请核准? 2 公告上市? 三十、投资基金的构成要素? ( 一 ) 基金份额

14、持有人? 1 、基金份额持有人的权利? 2 、基金份额持有人权利的行使? (二)基金托管人? 1 、基金托管人的资格与条件? 在我国，基金托管人由依法设立并取得基金托管资格的商业银行担任； 基金托管人与基金管理人不得为同一人，不得相互出资或者持有股份。? 2 、基金托管人的职责? 基金托管人不得有下列行为：? (1) 将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事证券投资；? (2) 不公平地对待其管理的不同基金财产；? (3) 利用基金财产为基金份额持有人以外的第三人牟取利益；? (4) 向基金份额持有人违规承诺收益或者承担损失；? (5) 依照法律、行政法规有关规定，由国务院证券监督管理机构规

15、定禁止 的其他行为。? (三)基金管理人? 1 、基金管理公司的设立? 2 、基金管理公司的业务范围和职责? 职责范围：? (1) 依法募集基金； (2) 办理基金备案手续； (3) 对所管理的不同基金财产 分别管理、分别记账，进行证券投资； (4) 按照基金合同的约定确定基金 收益分配方案，及时向基金份额持有人分配收益； (5) 办理与基金财产管 理业务活动有关的信息披露事项等，共十二项。? 基金管理人不得有下列行为：? (1) 将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事证券投资； (2) 不公平 地对待其管理的不同基金财产； (3) 利用基金财产为基金份额持有人以外 的第三人牟取利益； (

16、4) 向基金份额持有人违规承诺收益或者承招损失； (5) 依照法律、行政法规有关规定，由国务院证券监督管理机构规定禁止 的其他行为。? 三十一、票据的特征? 1 票据是设权证券? 2 票据是债权证券? 3 票据是货币证券? 4 票据是要式证券? 5 票据是无因证券? 6 票据是流通证券? 7 票据是文义证券? 8. 票据是完全证券? 9. 票据是返还证券? 三十二、票据的种类? 1 汇票。汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无 条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。 汇票分为银行汇票和商 业汇票两种。2本票。本票是出票人签发的，承诺自己在见票时五条件支付确定的金额给收款人

17、或者持票人的票据。 我国票据法 上所称的本票是指银行 本票。3支票。支票是出票人签发的，委托办理支票存款业务的银行或其他金 融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。? 三十三、票据基础关系? 或称民法上的非票据关系， 是指民法上与票据有关但非基于票据行为产生 的法律关系。? (一)票据原因关系? 票据当事人之间授受票据的原因。? (二)票据资金关系? 存在于汇票 (或支票 ) 的出票人与付款人之间的基础关系。? (三)票据预约? 当事人之间以授受票据为标的的约定。? 三十四原保险和再保险? 原保险是指保险人在保险责任范围内直接由自己对被保险人负赔偿责任 的保险。? 再保险是原保险人为减轻或避免所负风险把责任的一部分或全部转移给 其他保险人的保险。? 三十五单保险和复保险 三十六、保险法的基本原则? 1 、诚实信用原则? 2 、保险利益原则? 3 、损害补偿原则? 4 、近因原则? 三十七、保险合同的无效? (1) 投保人对保险标的无保险利益；? (2) 投保人为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的保险，但 法律另有规定的除外；? (3) 以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人书面同意并认可保险 金额的，但法律另有规定的除外；? (4) 恶意的复保险。? 三十八、责任保险是指以被保险人依照法律或合同应对第三