宪法与行政法理论提高阶段讲稿

1、理论提高班资料PAGE PAGE 15地址：海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层网址：20044年宪法法与行政政法理论论提高阶阶段讲稿稿专题一 司考考复议方方法1真题题、法条条、理论论三结合合复习方方法。2五阶阶段复习习法，每每一阶段段完成特特定任务务；前一一阶段的的复习为为后一阶阶段复习习作准备备。专题二 宪法法基本理理论一、宪法法的基本本定位根本本法1从效效力上看看，具有有最高的的法律效效力；2从制制定和修修改机关关和程序序看，相相当严格格。3从内内容上看看，调整整国家与与公民的的基本政政治关系系；二、宪法法的基本本原则1人民民主权原原则：主主权是指指国家的的最高权权力。人人民主权权是国

2、家家中绝大大多数人人拥有国国家的最最高权力力。2基本本人权原原则，是是指人民民享有不不能被剥剥夺，不不能被让让与的权权利与自自由，国国家存在在的目的的在于保保障人民民权利与与自由。3法治治原则，是指统统治阶级级按照民民主原则则把国家家事务法法律化、制度化化，并严严格依法法进行管管理的一一种方式式。它要要求以法法律制约约权力4权力力制约原原则，权权力制约约原则是是指国家家权力的的各部分分之间相相互监督督、彼此此牵制，以保障障公民权权利的原原则。专题三 行政政法概述述一、行政政行政法上上所说的的行政是是指“公共行行政”，即国国家行政政机关对对公共事事务的组组织与管管理，公公共行政政的目的的在于维维

3、护公共共利益，针对的的对象是是社会公公共事务务，并且且国家行行政机关关在其活活动中享享有优益益地位。二、行政政权行政权，是指宪宪法和法法律赋予予国家行行政机关关的执行行法律规规范，对对社会公公共事务务进行管管理的权权力。行行政权定定位到具具体的组组织机构构和职位位上，即即为行政政职权。所谓行政政职权，是指行行政主体体依法享享有的、对于某某一行政政领域或或者某个个方面行行政事务务实施行行政管理理活动的的资格及及其权能能。行政政职权具具有以下下特征：法定性性、公益益性、专专属性、不可处处分性等等属性。三、行政政法行政法是是关于行政政权力的的授予、行使，以及对对行政权权力进行行监督和和对其后后果予以

4、以补救的的法律规规范的总总称。1行政政法的核核心理念念是对行行政权力力的控制制。2行政政法包括括三个部部分：一一是行政政组织法法，主要要研究行行政主体体；二是是行政行行为；三三是行政政救济法法，包括括行政复复议、行行政诉讼讼与行政政赔偿。四、行政政法基本本原则（一）行行政合法法性原则则行政合法法性原则则是行政政机关在在政治制制度上对对立法机机关的从从属性决决定的。依法行政政原则包包含了两两层含义义：一是是“法律优优先原则则”，即禁禁止行政政机关违违反现行行有效的的法律；二是“法律保保留原则则”，即行行政机关关活动应应当有明明确的法法律规定定为前提提和基础础。（立法法法第第五十六六条第一一款、第

5、第七十一一条第一一款、第第七十三三条第一一款）（二）行行政合理理性原则则根据受法法律约束束程度的的不同，行政分分为羁束束行政和和裁量行行政。行行政合理理性原则则就是约约束和评评价行政政机关裁裁量活动动合法性性的基本本原则。1行政政决定应应当具有有一个有有正常理理智的普普通人所所能达到到的合理理和适当当，并且且能够符符合科学学公理和和社会公公德。2行政政裁量决决定应当当符合并并体现法法律对裁裁量权限限的授权权目的，不得以以形式合合法背离离立法的的实质要要求。3行政政裁量决决定应当当建立于于对相关关因素的的正当考考虑之上上，不得得考虑不不相关的的因素。4行政政裁量决决定应当当符合行行政法的的正当程

6、程序和最最一般法法律正义义要求。专题四 行政政主体一、行政政主体的的概念行政主体体是指享享有行政政权，能能以自己己的名义义行使国国家行政政职权，并能独独立承担担因此而而产生的的相应法法律责任任的组织织。法律律上的行行政主体体是“权”、“名”、“责”三要素素的结合合体。二、行政政机关行政机关关，是指指依据宪宪法或者者组织法法的规定定而设立立、具有有法人资资格、能能以自己己名义行行使国家家行政权权并承担担因此而而产生的的法律责责任的国国家机关关。行政政机关是是最主要要的，也也是最基基本的行行政主体体。1行政政主体与与行政机机关的关关系2中央央行政机机关（1）国国务院（2）国国务院部部门（部部、委、

7、中国人人民银行行、审计计署）（3）直直属机构构国务院设设有办事事机构，如国务务院法制制办公室室、国务务院研究究室，不不具有行行政管理理职能，因此不不具有行行政主体体资格。国务院直直属事业业单位，如中国国银行业业监督管管理委员员会、中中国证券券监督管管理委员员会、中中国保险险监督管管理委员员会，根根据法律律授权具具有行政政管理职职能，因因此具有有行政主主体资格格。3地方方行政机机关（1）地地方各级级人民政政府（2）县县级以上上地方人人民政府府组成部部门人民政府府的组成成部门，比如公公安局、国家安安全局、民政局局、司法法局、劳劳动和社社会保障障局、文文化局、卫生局局、人口口和计划划生育委委员会、审

8、计局局，对外外行使行行政管理理职权，具有行行政主体体资格。（3）县县级以上上地方人人民政府府的直属属机构和和特设机机构人民政府府的直属属机构、特设机机构，能能对外行行使行政政管理职职权的，如地方方税务局局、工商商行政管管理局、质量技技术监督督局、环环境保护护局、药药品监督督管理局局、安全全生产监监督管理理局、国国有资产产监督管管理委员员会，具具有行政政主体资资格。（4）派派出机关关（地地方各级级人民代代表大会会和地方方各级人人民政府府组织法法第六六十八条条）三、行政政机构行政机构构是指行行政机关关的内设设机构或或者派出出机构，它们为为行政机机关行使使行政职职权服务务，对外外不能以以自己名名义活

9、动动，其行行为的一一切法律律后果都都归属于于其所属属的行政政机关。行政机构构不具有有行政主主体资格格，但法法律、法法规或者者规章授授权的，具有行行政主体体资格。经过法法定授权权，行政政机构在在授权范范围内具具有行政政主体的的法律地地位的，其依然然不具有有一般法法人资格格和地位位。（一）内内设机构构1根据据专门法法律设立立的内设设机构商标法法第二二条 国务院院工商行行政管理理部门商商标局主主管全国国商标注注册和管管理的工工作。国务院工工商行政政管理部部门设立立商标评评审委员员会，负负责处理理商标争争议事宜宜。（商标评评审委员员会职权权参见第第三十二二条、第第三十三三条、第第四十一一条、第第四十三

10、三条、第第四十九九条）专利法法第四四十一条条 国国务院专专利行政政部门设设立专利利复审委委员会。专利申申请人对对国务院院专利行行政部门门驳回申申请的决决定不服服的，可可以自收收到通知知之日起起三个月月内，向向专利复复审委员员会请求求复审。专利复复审委员员会复审审后，作作出决定定，并通通知专利利申请人人。专利申请请人对专专利复审审委员会会的复审审决定不不服的，可以自自收到通通知之日日起三个个月内向向人民法法院起诉诉。第四十五五条 自国务务院专利利行政部部门公告告授予专专利权之之日起，任何单单位或者者个人认认为该专专利权的的授予不不符合本本法有关关规定的的，可以以请求专专利复审审委员会会宣告该该专

11、利权权无效。2根据据组织法法或者行行政需要要设立的的内设机机构这种内设设机构在在一般情情形下不不具有行行政主体体资格，但经法法律、法法规或者者规章授授权，在在授权范范围内具具有行政政主体资资格。消防法法第四四条 国务院院公安部部门对全全国的消消防工作作实施监监督管理理，县级级以上地地方各级级人民政政府公安安机关对对本行政政区域内内的消防防工作实实施监督督管理，并由本本级人民民政府公公安机关关消防机机构负责责实施。军事设设施、矿矿井地下下部分、核电厂厂的消防防工作，由其主主管单位位监督管管理。森林、草草原的消消防工作作，法律律、行政政法规另另有规定定的，从从其规定定。第五十一一条 对违反反本法规

12、规定行为为的处罚罚，由公公安消防防机构裁裁决。对对给予拘拘留的处处罚，由由公安机机关依照照治安管管理处罚罚条例的的规定裁裁决。责令停产产停业，对经济济和社会会生活影影响较大大的，由由公安消消防机构构报请当当地人民民政府依依法决定定，由公公安消防防机构执执行。（二）派派出机构构1根据据专门法法律设立立的分支支机构中国人人民银行行法第第十三条条 中中国人民民银行根根据履行行职责的的需要设设立分支支机构，作为中中国人民民银行的的派出机机构。中中国人民民银行对对分支机机构实行行统一领领导和管管理。中国人民民银行的的分支机机构根据据中国人人民银行行的授权权，维护护本辖区区的金融融稳定，承办有有关业务务。

13、银行业业监督管管理法第八条条 国国务院银银行业监监督管理理机构根根据履行行职责的的需要设设立派出出机构。国务院院银行业业监督管管理机构构对派出出机构实实行统一一领导和和管理。国务院银银行业监监督管理理机构的的派出机机构在国国务院银银行业监监督管理理机构的的授权范范围内，履行监监督管理理职责。证券法法第七七条 国务院院证券监监督管理理机构依依法对全全国证券券市场实实行集中中统一监监督管理理。国务院证证券监督督管理机机构根据据需要可可以设立立派出机机构，按按照授权权履行监监督管理理职责。保险公公司管理理规定第一百一一十七条条 中国国保监会会的派出出机构，在其授授权范围围内，代代表中国国保监会会行使

14、职职权。2根据据组织法法或者行行政需要要设立的的派出机机构这类派出出机构在在一般情情形下不不具有行行政主体体资格，但经法法律、法法规或者者规章授授权，在在授权范范围内具具有行政政主体资资格。治安管管理处罚罚条例第三十十三条第第二款 警告告、五十十元以下下罚款，可以由由公安派派出所裁裁决；在在农村，没有公公安派出出所的地地方，可可以由公公安机关关委托乡乡（镇）人民政政府裁决决。税收征征收管理理法第第七十四四条 本法规规定的行行政处罚罚，罚款款额在二二千元以以下的，可以由由税务所所决定。四、行政政授权与与行政委委托（行政处处罚法第十七七、十八八条；行政许许可法第二十十三、二二十四条条）（一）行行政

15、授权权和行政政委托的的概念所谓行政政授权，是指法法律、法法规、规规章将某某项或者者某一方方面的行行政职权权的一部部分或者者全部，通过法法定方式式授予某某个组织织的法律律行为；所谓行行政委托托，是指指行政主主体将其其职权的的一部分分，依法法委托给给其他组组织和个个人来行行使的法法律行为为。（二）行行政授权权和行政政委托的的区别1法定定依据行政授权权必须有有明确的的法律、法规或或者规章章的依据据，如果果没有法法定依据据的，视视为行政政委托；行政委委托不强强调有明明确的法法定依据据，只要要不违背背法律精精神和目目的即可可。2法定定方式行政授权权的方式式有两大大类：一一是直接接授权；二是间间接授权权，

16、即法法律、法法规规定定某行政政机关可可以根据据需要或或者法律律、法规规规定的的条件，将某个个特定的的行政职职权授予予某个组组织。行政委托托的方式式较为灵灵活，由由行政主主体在行行政管理理活动中中以具体体的委托托决定来来进行。3法律律后果行政授权权的法律律后果，或者是是使得具具有行政政主体资资格的组组织的职职权内容容增加，或者使使得本不不具有行行政主体体资格的的组织具具有行政政主体资资格。法法律、法法规、规规章授权权的组织织在授权权范围内内能以自自己名义义行使行行政职权权，并独独立承担担由此而而产生的的法律后后果。在行政委委托，不不发生行行政职权权和职责责的转移移，受委委托的组组织并不不因此而而

17、取得行行政职权权，也不不因此而而取得行行政主体体资格。受委托托组织根根据行政政委托行行使职权权必须以以委托的的行政主主体的名名义，而而不是以以受委托托组织自自己的名名义进行行，其行行为对外外的法律律责任也也不是由由其承担担，而是是由委托托的行政政主体承承担。证券法法第九九十五条条 证证券交易易所是提提供证券券集中竞竞价交易易场所的的不以营营利为目目的的法法人。证券交易易所的设设立和解解散，由由国务院院决定。第四十三三条 股份有有限公司司申请其其股票上上市交易易，必须须报经国国务院证证券监督督管理机机构核准准。国务院证证券监督督管理机机构可以以授权证证券交易易所依照照法定条条件和法法定程序序核准

18、股股票上市市申请。第五十条条 公公司申请请其发行行的公司司债券上上市交易易，必须须报经国国务院证证券监督督管理机机构核准准。国务院证证券监督督管理机机构可以以授权证证券交易易所依照照法定条条件和法法定程序序核准公公司债券券上市申申请。第五十七七条 国务院院证券监监督管理理机构可可以授权权证券交交易所依依法暂停停或者终终止股票票或者公公司债券券上市。学位条条例第第八条 学士士学位，由国务务院授权权的高等等学校授授予；硕硕士学位位、博士士学位，由国务务院授权权的高等等学校和和科学研研究机构构授予。授予学位位的高等等学校和和科学研研究机构构（以下下简称学学位授予予单位）及其可可以授予予学位的的学科名

19、名单，由由国务院院学位委委员会提提出，经经国务院院批准公公布。人民币币管理条条例第第三十三三条 中国人人民银行行、公安安机关发发现伪造造、变造造的人民民币，应应当予以以没收，加盖“假币”字样的的戳记，并登记记造册；持有人人对公安安机关没没收的人人民币的的真伪有有异议的的，可以以向中国国人民银银行申请请鉴定。公安机关关应当将将没收的的伪造、变造的的人民币币解缴当当地中国国人民银银行。第三十四四条 办理人人民币存存取款业业务的金金融机构构发现伪伪造、变变造的人人民币，数量较较多、有有新版的的伪造人人民币或或者有其其他制造造贩卖伪伪造、变变造的人人民币线线索的，应当立立即报告告公安机机关；数数量较少

20、少的，由由该金融融机构两两名以上上工作人人员当面面予以收收缴，加加盖“假币”字样的的戳记，登记造造册，向向持有人人出具中中国人民民银行统统一印制制的收缴缴凭证，并告知知持有人人可以向向中国人人民银行行或者向向中国人人民银行行授权的的国有独独资商业业银行的的业务机机构申请请鉴定。对伪造造、变造造的人民民币收缴缴及鉴定定的具体体办法，由中国国人民银银行制定定。办理人民民币存取取款业务务的金融融机构应应当将收收缴的伪伪造、变变造的人人民币解解缴当地地中国人人民银行行。第三十五五条 中国人人民银行行和中国国人民银银行授权权的国有有独资商商业银行行的业务务机构应应当无偿偿提供鉴鉴定人民民币真伪伪的服务务

21、。对盖有“假币”字样戳戳记的人人民币，经鉴定定为真币币的，由由中国人人民银行行或者中中国人民民银行授授权的国国有独资资商业银银行的业业务机构构按照面面额予以以兑换；经鉴定定为假币币的，由由中国人人民银行行或者中中国人民民银行授授权的国国有独资资商业银银行的业业务机构构予以没没收。中国人民民银行授授权的国国有独资资商业银银行的业业务机构构应当将将没收的的伪造、变造的的人民币币解缴当当地中国国人民银银行。注册会会计师法法第四四条 注注册会计计师协会会是由注注册会计计师组成成的社会会团体。中国注注册会计计师协会会是注册册会计师师的全国国组织，省、自自治区、直辖市市注册会会计师协协会是注注册会计计师的

22、地地方组织织。第七条 国家实实行注册册会计师师全国统统一考试试制度。注册会会计师全全国统一一考试办办法，由由国务院院财政部部门制定定，由中中国注册册会计师师协会组组织实施施。第九条 参加注注册会计计师全国国统一考考试成绩绩合格，并从事事审计业业务工作作二年以以上的，可以向向省、自自治区、直辖市市注册会会计师协协会申请请注册。除有本法法第十条条所列情情形外，受理申申请的注注册会计计师协会会应当准准予注册册。第十一条条 注册册会计师师协会应应当将准准予注册册的人员员名单报报国务院院财政部部门备案案。国务院财财政部门门发现注注册会计计师协会会的注册册不符合合本法规规定的，应当通通知有关关的注册册会计

23、师师协会撤撤销注册册。注册会计计师协会会依照本本法第十十条的规规定不予予注册的的，应当当自决定定之日起起十五日日内书面面通知申申请人。申请人人有异议议的，可可以自收收到通知知之日起起十五日日内向国国务院财财政部门门或者省省、自治治区、直直辖市人人民政府府财政部部门申请请复议。专题五 行政政相对人人与相关关人一、行政政相对人人行政相对对人是指指在具体体的行政政管理法法律关系系中处于于被管理理地位的的公民、法人或或者其他他组织；在行政政主体作作出具体体行政行行为的情情形下，直接承承受该具具体行政政行为确确定的法法律后果果的公民民、法人人或者其其他组织织。二、行政政相关人人行政相关关人是指指其合法法

24、权益受受到行政政行为实实质影响响的除行行政相对对人以外外的公民民、法人人或者其其他组织织。1“实实质影响响”可能是是直接的的，也可可以是间间接的；2“实实质影响响”要求相相关人的的权益损损害与行行政行为为间存在在相当因因果关系系。（1）依依通常情情况，如如果有该该行政行行为，损损害通常常会发生生，并且且没有该该行政行行为，损损害一般般不会发发生的，那么可可以认定定存在相相当因果果关系。（2）行行政行为为与其他他条件相相结合才才造成损损害的发发生时，如果该该条件是是行政行行为作出出时已经经存在、行政主主体知道道或应当当知道的的情况下下，损害害与行政政行为之之间存在在相当因因果关系系。专题六 具体

25、体行政行行为的特特征与分分类一、具体体行政行行为的特特征具体行政政行为，是指具具有国家家行政职职权的机机关和组组织及其其工作人人员在实实施行政政管理活活动、行行使行政政职权中中就特定定事项对对特定的的公民、法人和和其他组组织的权权利义务务作出的的单方行行政职权权行为。具体行行政行为为具有以以下特征征：（一）具具体行政政行为属属于单方方行政行行为按照能否否仅以行行政机关关的单方方意思表表示即能能成立为为标准，可将行行政行为为分为单单方行为为和双方方行为。在单方方行政行行为，行行政主体体单方意意思表示示即能成成立，无无须行政政相对人人同意。具体行行政行为为属于单单方行政政行为。在双方行行政行为为，

26、须经经过行政政主体和和行政相相对人双双方意思思表示一一致才能能成立。常见的的双方行行政行为为是行政政合同。行政合同同，也称称行政契契约，是是指行政政主体为为了实现现行政管管理目标标，与公公民、法法人和其其他组织织经过协协商所达达成的协协议。行政主体体在行政政合同中中享有优优越地位位。行政政机关在在订立合合同时有有选择合合同相对对方的权权利；行行政机关关在履行行合同时时对相对对方有监监督权和和指挥权权，对不不履行合合同的相相对方有有制裁权权；在特特定情形形下，行行政机关关还可以以单方面面变更或或者解除除合同。土地使使用权出出让合同同是典型型的行政政合同。行政合合同，也也是可诉诉的。在我国现现行法

27、上上，政府府采购不不是行政政合同，而是民民事合同同。政政府采购购法第第四十三三条第一一款规定定：政府府采购合合同适用用合同法法。采购购人和供供应商之之间的权权利和义义务，应应当按照照平等、自愿的的原则以以合同方方式约定定。（二）具具体行政政行为属属于外部部行政行行为行政行为为以其适适用与效效力作用用的对象象范围为为标准，可分为为外部行行政行为为与内部部行政行行为。外部行政政行为，是指行行政主体体在对社社会实施施行政管管理活动动过程中中针对公公民、法法人或者者其他组组织所作作出的行行政行为为。具体体行政行行为属于于外部行行政行为为。内部行政政行为，是指行行政主体体在内部部行政组组织管理理过程中中

28、所作的的只对行行政组织织内部产产生法律律效力的的行政行行为。内内部行政政行为一一般可以以分为两两类：一一类表现现为上下下级行政政机关或或者上下下级行政政机关工工作人员员之间的的工作关关系；另另一类是是体现为为行政机机关与其其工作人人员之间间的人事事关系。内部行行政行为为是不可可诉的。特别注意意：如果果行政机机关体系系内的管管理措施施设立、变更或或者消灭灭了行政政机关工工作人员员作为普普通公民民享有的的权利义义务，该该行为即即应视为为具体行行政行为为，是可可诉的。（三）具具体行政政行为具具有个别别性特征征具体行政政行为是是对特定定人或者者特定事事项的一一次性处处理，这这种个别别性特征征具体表表现

29、为：1就特特定事项项对特定定人的处处理；2就特特定事项项对可以以确定的的多数人人的处理理；抽象行政政行为是是指行政政主体针针对不特特定对象象发布的的能反复复适用的的具有普普遍约束束力的行行政行为为。抽象象行政行行为是不不可诉的的。（四）具具体行政政行为属属于法律律行为具体行政政行为是是行政主主体对行行政相对对人作出出的行政政意思表表示，这这种意思思表示的的目的是是要发生生一定的的法律后后果，使使行政相相对人的的权利、义务取取得、丧丧失或者者变更。对此，具具体行政政行为作作为法律律行为，必须具具备以下下两个要要素：1意思思表示要要素具体行政政行为作作为行政政法律行行为，行行政主体体通过行行为对外

30、外表示其其意志，对公民民、法人人或者其其他组织织权利义义务不产产生实际际影响。（1）必必须存在在意思表表示；（2）意意思表示示的内容容涉及到到公民法法人或者者其他组组织的权权利义务务，这包包括以下下四种情情形：设设定、变变更、消消灭、确确认或证证明权利利义务。2法律律效果要要素具体行政政法律行行为，作作为行政政法律行行为，通通过行政政主体的的意思表表示，对对外直接接发生法法律效果果。1“对对外”强调的的是具体体行政行行为是外外部行政政行为，作用于于公民、法人或或者其他他组织的的权利、义务；2“发发生法律律效果”是指不不仅“在事实实上”发生法法律效力力，或者者可以发发生效力力，而且且必须“在法律

31、律上”发生这这种效力力。3法律律效果的的内容必必须主要要是根据据行政主主体的意意思表示示的内容容。行政法律律行为与与行政事事实行为为相对。行政事事实行为为是指行行政机关关在行使使行政职职权的过过程中不不以影响响公民法法人或者者其他组组织的权权利义务务为目的的进行的的活动。在行政政事实行行为，不不发生法法律效果果，或者者虽然发发生法律律效果，但效果果的发生生与行政政主体的的意思无无关。行政事实实行为，是不可可提起行行政诉讼讼的；但但如果行行政事实实行为造造成损失失的，可可以依法法通过单单独提起起行政赔赔偿诉讼讼解决。（二）具具体行政政行为的的分类1羁束束行为和和裁量行行为（人人民法院院司法审审查

32、的范范围）根据具体体行政行行为受法法律规范范约束的的程度的的不同，可以将将具体行行政行为为分为羁羁束行为为与自由由裁量行行为。羁束行为为是指法法律对行行为的范范围、条条件、形形式、程程序、方方式等作作了明确确的规定定，行政政机关不不能作出出自由选选择的具具体行政政行为。自由裁量量行为是是指法律律仅对行行政行为为的范围围、条件件、幅度度和种类类作了原原则性规规定，行行政机关关可以根根据实际际情况自自行决定定的具体体行政行行为。2应申申请行为为和依职职权行为为（行政政诉讼中中对申请请事实的的证明）以行政主主体是否否可以主主动作出出具体行行政行为为为标准准，可以以将具体体行政行行为分为为应申请请行为

33、和和依职权权行为。应申请请行为是是指行政政机关必必须有相相对人的的申请才才能实施施的具体体行政行行为；依依职权行行为是指指行政机机关主动动行使行行政职权权而作出出的行政政行为。3授益益行为和和负担行行为（信信赖利益益保护原原则）根据具体体行政行行为与行行政相对对人之间间的权益益关系，分为授授益行为为和负担担行为。为行政相相对人授授予权利利、利益益或者免免除负担担义务的的，为授授益行为为；为行行政相对对人设定定义务或或者剥夺夺其权益益的，是是负担行行为。4要式式行为和和不要式式行为（生效标标准）以是否必必须具备备法定的的形式为为标准，可将具具体行政政行为分分为要式式行为和和不要式式行为。要式行为

34、为是指法法律规定定必须具具备某种种方式或或形式才才能生效效的具体体行政行行为。不要式行行为是指指法律没没有明确确具体行行政行为为的具体体方式或或形式，行政机机关根据据实际需需要采取取适当形形式都能能生效的的具体行行政行为为。专题七 具体体行政行行为的种种类一、行政政征收与与行政征征用1行政政征收行政征收收是指行行政机关关根据法法律的规规定，无无偿和强强制地取取得相对对人财物物的具体体行政行行为。行政征收收包括税税收征收收和行政政收费。其中行行政收费费，是指指行政机机关因为为提供公公共服务务、提供供国家资资源使用用权和进进行行政政管理而而收取的的费用，如、水水资源费费、排污污费、教教育附加加费。

35、2行政政征用行政征用用，是指指行政主主体为了了公共利利益的需需要，依依照法定定程序强强制征用用相对人人财产或或者劳务务，并给给予相对对人适当当补偿的的具体行行政行为为。行政征用用也属于于具体行行政行为为，但与与行政征征收是存存在差别别的，行行政征用用一般是是有偿的的。二、行政政给付和和行政奖奖励1行政政给付行政给付付，也称称行政物物质帮助助，是指指行政机机关依法法对特定定的相对对人提供供物质利利益或与与物质利利益有关关的权益益的具体体行政行行为，比比如依法法发放抚抚恤金、社会保保险金、最低生生活保障障费。2行政政奖励行政奖励励是指行行政主体体依照法法定条件件和程序序，对为为国家和和社会作作出重

36、大大贡献的的公民、法人或或者其他他组织，给予物物质或者者精神鼓鼓励的具具体行政政行为，比如国国家科学学技术奖奖励。三、行政政裁决行政裁决决是指行行政机关关根据法法律授权权，对当当事人之之间发生生的与行行政管理理活动密密切相关关的特定定的民事事纠纷的的审查与与裁决的的行为。根据我我国现行行法，行行政裁决决主要有有：1违反反行政管管理的行行为造成成的损害害赔偿争争议治安管管理处罚罚条例第八条条、第三三十八条条环境保保护法第四十十一条第第二款 赔偿偿责任和和赔偿金金额的纠纠纷，可可以根据据当事人人的请求求，由环环境保护护行政主主管部门门或者其其他依照照本法律律规定行行使环境境监督管管理权的的部门处处

37、理；当当事人对对处理决决定不服服的，可可以向人人民法院院起诉。当事人人也可以以直接向向人民法法院起诉诉。计量法法第二二十七条条使用不不合格的的计量器器具或者者破坏计计量器具具准确度度，给国国家和消消费者造造成损失失的，责责令赔偿偿损失，没收计计量器具具和违法法所得，可以并并处罚款款。2土地地、矿产产、草原原等自然然资源权权属争议议土地管管理法第十六六条 土地所所有权和和使用权权争议，由当事事人协商商解决；协商不不成的，由人民民政府处处理。单单位之间间的争议议，由县县级以上上人民政政府处理理；个人人之间、个人与与单位之之间的争争议，由由乡级人人民政府府或者县县级以上上人民政政府处理理。当事事人对

38、有有关人民民政府的的处理决决定不服服的，可可以自接接到处理理决定通通知之日日起三十十日内，向人民民法院起起诉。在土地所所有权和和使用权权争议解解决前，任何一一方不得得改变土土地利用用现状。森林法法第十十七条、草原原法第第十六条条有类似似规定。矿产资资源法第四十十九条 矿山山企业之之间的矿矿区范围围的争议议，由当当事人协协商解决决，协商商不成的的，由有有关县级级以上地地方人民民政府根根据依法法核定的的矿区范范围处理理；跨省省、自治治区、直直辖市的的矿区范范围的争争议，由由有关省省、自治治区、直直辖市人人民政府府协商解解决，协协商不成成的，由由国务院院处理。3国有有资产产产权争议议国家国有有资产管

39、管理局国有资资产产权权界定和和产权纠纠纷处理理暂行办办法第第二十九九条 全民所所有制单单位之间间因对国国有资产产的经营营权、使使用权等等发生争争议而产产生的纠纠纷，应应在维护护国有资资产权益益的前提提下，由由当事人人协商解解决。协协商不能能解决的的，应向向同级或或共同上上一级国国有资产产管理部部门申请请调解和和裁定，必要时时报有权权管辖的的人民政政府裁定定，国务务院拥有有最终裁裁定权。第三十条条 上上述全民民单位对对国有资资产管理理部门的的裁定不不服的，可以在在收到裁裁定书之之日起十十五日内内，向上上一级国国有资产产管理部部门申请请复议，上一级级国有资资产管理理部门应应当自收收到复议议申请之之

40、日起六六十日内内作出复复议决定定。第三十一一条 全民所所有制单单位与其其他经济济成份之之间发生生的产权权纠纷，由全民民单位提提出处理理意见，经同级级国有资资产管理理部门同同意后，与对方方当事人人协商解解决。协协商不能能解决的的，依司司法程序序处理。4拆迁迁补偿安安置争议议城市房房屋拆迁迁管理条条例第第十六条条 拆拆迁人与与被拆迁迁人或者者拆迁人人、被拆拆迁人与与房屋承承租人达达不成拆拆迁补偿偿安置协协议的，经当事事人申请请，由房房屋拆迁迁管理部部门裁决决。房屋屋拆迁管管理部门门是被拆拆迁人的的，由同同级人民民政府裁裁决。裁裁决应当当自收到到申请之之日起日内内作出。当事人对对裁决不不服的，可以自

41、自裁决书书送达之之日起个月内内向人民民法院起起诉。拆拆迁人依依照本条条例规定定已对被被拆迁人人给予货货币补偿偿或者提提供拆迁迁安置用用房、周周转用房房的，诉诉讼期间间不停止止拆迁的的执行。5专利利强制许许可使用用费争议议专利法法第五五十四条条 取取得实施施强制许许可的单单位或者者个人应应当付给给专利权权人合理理的使用用费，其其数额由由双方协协商；双双方不能能达成协协议的，由国务务院专利利行政部部门裁决决。（专利利法第第五十七七条、商标法法第五五十三条条）四、行政政确认行政确认认是指行行政主体体依法对对相对方方的法律律地位、法律关关系和法法律事实实进行甄甄别，给给予确定定、认证证、认可可、证明明

42、并予以以宣告的的行政行行为，比比如颁发发居民身身份证、学历和和学位证证、自然然资源所所有权或或者使用用权证，交通事事故认定定，医疗疗事故认认定，工工伤认定定。行政确认认并非重重新创设设权利义义务，而而是仅就就已存在在或者形形成的权权利义务务关系或或者法律律事实、法律地地位，给给予观念念上的认认识或者者澄清。这仅有有加强法法律效果果的作用用。行政确认认，一般般认为其其属于具具体行政政行为，是可诉诉的。但但其中，某些确确认行为为（如交交通事故故认定），依据据有关司司法解释释是不可可诉的。五、行政政监督检检查行政监督督检查，是指行行政主体体依法定定职权，对公民民、法人人或者其其他组织织遵守法法律、法

43、法规、规规章，执执行行政政命令、决定的的情况进进行核查查、监督督的行为为。行政监督督检查本本身并不不对公民民法人或或者其他他组织的的实体性性权利、义务产产生实质质影响，它只是是为相对对人设定定程序性性义务或或者对其其权利行行使进行行一定限限制。六、行政政处罚行政处罚罚，是指指行政主主体对构构成行政政违法行行为的公公民法人人或者其其他组织织实施的的行政法法上的制制裁。（一）行行政处罚罚的设定定（二）行行政处罚罚、民事事责任、刑事责责任（三）行行政处罚罚的“一事不不再罚原原则”在行政法法，“一事不不再罚”包含以以下两层层含义：（1）针对一一个违法法行为，一个处处罚主体体或者多多个处罚罚主体不不能根

44、据据同一法法律规范范再次作作出处罚罚；（22）针对对同一违违法行为为，一个个处罚主主体或者者多个处处罚主体体不能根根据不同同的法律律规范作作出同一一处罚种种类。七、行政政许可行政许可可，是指指行政机机关根据据公民、法人或或者其他他组织的的申请，经依法法审查，准予其其从事特特定活动动的行为为。（一）行行政许可可与行政政确认行政许可可与行政政确认既既有联系系又有区区别。二二者联系系体现在在：行政政确认与与行政许许可有时时是同一一行政行行为的两两个步骤骤或者同同一行为为的两个个面。二二者区别别表现在在：行政政许可是是解除法法律的一一般禁止止，允许许从事特特定活动动；行政政确认是是对确定定相对人人的法

45、律律地位、法律关关系或者者法律事事实。（二）行行政许可可的特征征1行政政许可属属于羁束束行政行行为实施行政政许可，应当依依照法定定的权限限、范围围、条件件和程序序。2行政政许可属属于应申申请行政政行为没有公民民、法人人或者其其他组织织的申请请，行政政机关无无从给予予行政许许可。3行政政许可属属于授益益行政行行为行政许可可是对“一般禁禁止”或者“限制”的解除除。没有有法律上上的一般般禁止或或者限制制，行政政许可就就无从谈谈起。取得行政政许可的的公民、法人或或者其他他组织，可以从从事行政政许可规规定的特特定活动动，即获获得从事事特定活活动的权权利。从事特定定活动的的权利，一般地地不得转转让，除除非

46、法律律、法规规规定依依照法定定条件和和程序可可以转让让。从事特定定活动的的权利，一般可可以放弃弃，但在在附义务务许可，不得放放弃。4行政政许可属属于要式式行政行行为行政许可可即使是是当场作作出的，也应当当是书面面形式的的；需要要颁发行行政许可可证件的的，则应应当向申申请人颁颁发加盖盖行政机机关印章章的行政政许可证证件。（三）行行政许可可的种类类1有数数量限制制的行政政许可与与无数量量限制的的行政许许可在有数量量限制的的行政许许可中，数量为为一的许许可即是是独占许许可（某某一公民民、法人人或者其其他组织织取得许许可后，其他人人均不能能在获得得该项许许可）。有数量限限制的行行政许可可，两个个或者两

47、两个以上上申请人人的申请请均符合合法定条条件、标标准的，行政机机关应当当根据受受理行政政许可申申请的先先后顺序序作出准准予行政政许可的的决定。但是，法律、行政法法规另有有规定的的，依照照其规定定。2权利利性许可可和附义义务许可可权利性许许可，是是指被许许可人取取得行政政许可后后，不承承担作为为义务，可自由由放弃被被许可的的权利，并且不不因此承承担任何何法律责责任。附义务的的许可，是指被被许可人人取得行行政许可可的同时时，也承承担从事事该活动动的义务务，否则则须承担担一定法法律责任任的许可可，比如如商标许许可、专专利许可可、建设设用地许许可。附义务许许可的两两种情形形：一是取得得开发利利用自然然

48、资源或或者利用用公共资资源行政政许可的的被许可可人，同同时负有有开发利利用自然然资源或或者利用用公共资资源的义义务。二是取得得直接关关系公共共利益的的特定行行业的市市场准入入行政许许可的被被许可人人，应当当按照国国家规定定的服务务标准、资费标标准和行行政机关关依法规规定的条条件，向向用户提提供安全全、方便便、稳定定和价格格合理的的服务，并履行行普遍服服务的义义务；未未经作出出行政许许可决定定的行政政机关批批准，不不得擅自自停业、歇业。3长期期性许可可和附期期限许可可长期性许许可，是是指被许许可人取取得许可可证后，只要不不放弃，或者不不因法定定事由被被注销，该许可可将长期期持续有有效。附期限许许

49、可，是是指只在在一定期期限内有有效，逾逾期失效效的许可可。被许可人人需要延延续依法法取得的的行政许许可的有有效期的的，应当当在该行行政许可可有效期期届满三三十日前前向作出出行政许许可决定定的行政政机关提提出申请请。但是是，法律律、法规规、规章章另有规规定的，依照其其规定。行政机关关应当根根据被许许可人的的申请，在该行行政许可可有效期期届满前前作出是是否准予予延续的的决定；逾期未未作决定定的，视视为准予予延续。（四）行行政许可可设定（五）行行政许可可实施八、行政政强制措措施行政强制制措施，是指行行政主体体为了实实现一定定的行政政目的，而对特特定的行行政相对对人或者者特定的的物作出出的，以以限制权

50、权利和科科以义务务为内容容的、临临时性的的强制行行为。行行政强制制措施具具有特定定性、临临时性和和非制裁裁性（预预防性和和制止性性）。行政强制制措施主主要存在在于以下下两种情情形：（1）为为了预防防和制止止可能或或者正在在发生的的违法行行为或者者公共安安全危险险而对公公民、法法人或者者其他组组织的人人身、财财产等采采取的临临时性强强制措施施。（2）为为保障行行政监督督检查正正常进行行，对公公民、法法人或者者其他组组织的人人身、财财产等采采取的暂暂时性强强制措施施；限制人身身的行政政强制措措施主要要手段包包括：强强制带离离现场、盘问、强制传传唤和讯讯问、强强制约束束、人身身扣留、强制检检疫检查查

51、、强制制隔离治治疗、强强制戒毒毒；对财财产的行行政强制制措施主主要有：查封、扣押、冻结。传染病病防治法法第二二十四条条 医医疗保健健机构、卫生防防疫机构构发现传传染病时时，应当当及时采采取下列列控制措措施：（一）对对甲类传传染病病病人和病病原携带带者，乙乙类传染染病中的的艾滋病病病人、炭疽中中的肺炭炭疽病人人，予以以隔离治治疗。隔隔离期限限根据医医学检查查结果确确定。拒拒绝隔离离治疗或或者隔离离期未满满擅自脱脱离隔离离治疗的的，可以以由公安安部门协协助治疗疗单位采采取强制制隔离治治疗措施施；（二）对对除艾滋滋病病人人、炭疽疽中的肺肺炭疽病病人以外外的乙类类、丙类类传染病病病人，根据病病情，采采

52、取必要要的治疗疗和控制制传播措措施；（三）对对疑似甲甲类传染染病病人人，在明明确诊断断前，在在指定场场所进行行医学观观察；（四）对对传染病病病人、病原携携带者、疑似传传染病病病人污染染的场所所、物品品和密切切接触的的人员，实施必必要的卫卫生处理理和预防防措施。传染病病病人及其其亲属和和有关单单位以及及居民或或者村民民组织应应当配合合实施前前款所列列措施。专题八 具体体行政行行为的效效力一、具体体行政行行为的成成立和合合法（一）具具体行政政行为的的成立一般条件件包括：（1）行为主主体具有有行政主主体资格格；（22）向行行政相对对人作出出具有效效果意思思的表示示；（33）按照照法定的的时间和和方式

53、送送达。不成立，即意味味着不存存在，当当然对当当事人没没有任何何法律约约束力（行政处处罚法第第四十一一条）。（二）具具体行政政行为的的合法合法要件件包括：（1）事实清清楚、证证据确凿凿；（22）适用用依据正正确；（3）程程序合法法；（44）依法法行使职职权，不不超越职职权或者者滥用职职权。超越职权权是指行行政主体体实施具具体行政政行为时时超越了了法律、法规或或者规章章授予的的职权范范围，实实施了其其无权实实施的具具体行政政行为。滥用职权权是指行行政主体体具有实实施行政政行为的的权力，并且其其行为形形式上也也合法，然而行行政主体体行使该该项权力力的目的的违反了了法律、法规或或者规章章授予其其该项

54、权权力的目目的。二、具体体行政行行为的效效力（一）公公定力公定力，是指具具体行政政行为一一经成立立，不论论是否合合法，在在未经法法定机关关和法定定程序撤撤销或者者变更之之前，应应当推定定其为合合法的效效力。（不停止止执行原原则：行政复复议法第二十十一条、行政政诉讼法法第四四十四条条）（二）确确定力确定力，又称不不可变更更力，指指具体行行政行为为生效后后，非因因法定事事由和依依法定程程序不得得随意变变更、撤撤销。（三）拘拘束力拘束力，指已经经生效的的具体行行政行为为对行政政主体、相对人人所产生生的约束束力量，相关人人员必须须遵守和和服从。（四）执执行力执行力，指具体体行政行行为生效效后，有有权机

55、关关可以采采取一定定的手段段迫使具具体行政政行为的的内容得得以实现现的效力力。1对执执行力的的理解对此，注注意以下下两点：（1）具体行行政行为为具有执执行力，是从整整体上说说的，但但并不是是说所有有具体行行政行为为都具有有执行力力。如果果具体行行政行为为没有为为相对人人设定义义务，则则一般不不具有执执行力。（2）并不是是所有的的具体行行政行为为都需要要强制执执行。如如果义务务人主动动履行的的，无须须行政机机关强制制执行。2行政政强制执执行概念念行政强制制执行是是指行政政相对人人不履行行具体行行政行为为确定的的行政法法义务时时，由行行政机关关或者行行政主体体申请人人民法院院依法采采取一定定的强制

56、制措施，迫使没没有充分分、及时时履行行行政法义义务的相相对人履履行义务务或者达达到义务务被履行行的同一一状态。3行政政强制执执行的主主体对具体行行政行为为强制执执行的主主体包括括行政机机关和人人民法院院。（1）并并不是所所有的行行政机关关都具有有行政强强制执行行权。比比如卫生生局、文文化局、环保局局、土管管局、规规划局，就没有有行政强强制执行行权；而而公安局局、国家家安全局局、工商商局、税税务局、海关享享有强制制执行权权。（2）行行政机关关是否享享有强制制执行权权以及权权力大小小，由法法律、法法规规定定。（3）行行政机关关有强制制执行权权的，可可以自己己强制执执行，也也可以申申请人民民法院强强

57、制执行行；没有有强制执执行权的的行政机机关，对对自己作作出的具具体行政政行为，必须申申请人民民法院强强制执行行。（4）人人民法院院并不是是对所有有具体行行政行为为都可以以强制执执行，比比如行政政拘留，只能由由公安机机关或者者国家安安全机关关执行。4行政政强制执执行的方方式行政强制制执行的的方式分分为间接接强制和和直接强强制。1直直接强制制直接强制制是指行行政机关关直接对对义务人人的人身身或者财财产采取取强制措措施，以以实现行行政法义义务的行行为，比比如强制制划拨、扣缴、抵缴。2间间接强制制（1）代代履行，是指义义务人逾逾期不履履行行政政法义务务，由他他人履行行可以达达到同样样目的，行政机机关可

58、以以自己代代为履行行或者委委托他人人代为履履行，并并向义务务人征收收履行费费用的强强制执行行。（2）执执行罚，是指是是指义务务人逾期期不履行行行政法法义务，由行政政机关迫迫使义务务人缴纳纳怠金以以促使其其履行义义务的强强制执行行。三、具体体行政行行为的效效力变化化的状态态（一）无无效1无效效条件具体行政政行为有有明显或或重大违违法情形形，比如如要求从从事构成成犯罪的的违法行行为、明明显缺乏乏法律依依据、明明显缺乏乏事实根根据、要要求从事事客观上上不可能能实施的的行为。2法律律后果自成立之之时起，没有任任何法律律约束力力；当事事人可以以在任何何时候主主张无效效，有权权机关可可以在任任何时候候宣告

59、无无效。（无效与与公定力力问题）行政处处罚法第三条条第二款款 没没有法定定依据或或者不遵遵守法定定程序的的，行政政处罚无无效。（二）撤撤销可撤销条条件：违违法或者者明显不不适当；法律后后果：可可撤销具具体行政政行为，必须由由有权机机关根据据法定程程序作出出撤销决决定，才才能否定定其法律律效力。未依法法撤销前前，对当当事人具具有约束束力，行行政相对对人无权权擅自否否定其效效力。一一般地，具体行行政行为为被撤销销的，溯溯及至具具体行政政行为成成立之日日。行政许许可法第六十十九条 有下列列情形之之一的，作出行行政许可可决定的的行政机机关或者者其上级级行政机机关，根根据利害害关系人人的请求求或者依依据

60、职权权，可以以撤销行行政许可可：（一）行行政机关关工作人人员滥用用职权、玩忽职职守作出出准予行行政许可可决定的的；（二）超超越法定定职权作作出准予予行政许许可决定定的；（三）违违反法定定程序作作出准予予行政许许可决定定的；（四）对对不具备备申请资资格或者者不符合合法定条条件的申申请人准准予行政政许可的的；（五）依依法可以以撤销行行政许可可的其他他情形。被许可人人以欺骗骗、贿赂赂等不正正当手段段取得行行政许可可的，应应当予以以撤销。依照前两两款的规规定撤销销行政许许可，可可能对公公共利益益造成重重大损害害的，不不予撤销销。依照本条条第一款款的规定定撤销行行政许可可，被许许可人的的合法权权益受到到